【考研类试卷】法律硕士专业基础课（民法学）-试卷2及答案解析.doc

1、法律硕士专业基础课（民法学）-试卷 2 及答案解析(总分：60.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.根据物权法的规定，下列民事主体可以设定浮动抵押的是( )。（分数：2.00）A.社会团体B.国有企业C.事业单位D.国家机关2.下列各类所有权的取得方式中，属于原始取得的是( )。（分数：2.00）A.甲接受其朋友馈赠的图书 3 册B.乙在某天然池塘钓鱼获得鲤鱼若干条C.丙在市场上购得自行车 1 辆D.丁用手表换取绵羊 1 只3.下列选项中属于实践合同的是( )。（分数：2.00）A.定金合同B.赠与合同C.商业借款合同D.互易合同4.下列选项中属于不

2、要式法律行为的是( )。（分数：2.00）A.口头遗嘱B.居间合同C.遗赠扶养协议D.授权行为5.根据物权法的规定，我国物权法的基本原则不包括( )。（分数：2.00）A.物权法定原则B.一物一权原则C.平等保护原则D.公示、公信原则6.下列关于各类物的关系的判断，表述正确的是( )。（分数：2.00）A.动产和不动产的区分标准是物的价值的大小B.特定物是世界上独一无二的且不可为其他物替代的物，而种类物是可为其他物替代的物C.主物转让的，从物随主物转让，但当事人另有约定的除外D.天然孳息由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由所有权人取得，当事人另有约定的，按照约定取得7.客体既可以是

3、动产或不动产，也可以是权利的是( )。（分数：2.00）A.质权B.抵押权C.留置权D.建设用地使用权8.买卖合同属于( )。（分数：2.00）A.单方法律行为B.单务法律行为C.诺成法律行为D.要式法律行为9.在业主建筑物区分所有权中的构成内容中，起主导作用的权利是( )。（分数：2.00）A.成员权B.共有权C.专有权D.占有权10.甲和乙就某一项目签订合同进行协商，在合同订立之前，甲严格保守乙的商业秘密。甲的行为属于( )。（分数：2.00）A.先合同义务B.主合同义务C.从合同义务D.附随义务11.下列财产可以作为抵押财产的是( )。（分数：2.00）A.学校的教学楼B.医院的手术台C

4、.健身房的健身设备D.博物馆的文物12.甲委托商行乙将自己的宝马牌汽车按期以 60 万元的价格售出，甲为此向乙支付 20 万元报酬。从性质上看，该合同属于( )。（分数：2.00）A.委托合同B.行纪合同C.技术服务合同D.买卖合同二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)13.根据我国法律的有关规定，下列选项中，有关当事人到婚姻登记部门办理结婚手续，婚姻登记部门不予办理的是( )。（分数：2.00）A.甲代乙与乙的未婚妻到婚姻登记部门办理结婚登记手续B.女方丙是在男方丁的胁迫下到婚姻登记部门办理结婚登记手续的C.戊、己二人有亲属关系，且辈分不同，但二人属于四代旁系血亲D.庚与辛系表兄妹关

5、系14.根据物权法的规定，下列属于因法律行为引发物权变动的有( )。（分数：2.00）A.抛弃废弃的电脑而丧失电脑的所有权B.通过互易取得三部电脑的所有权C.通过建造房屋取得该房屋的所有权D.因地震导致房屋所有权消灭15.根据合同法的有关规定，下列选项中，赠与人不得撤销赠与的有( )。（分数：2.00）A.捐赠的赈灾款B.捐赠的抢险物资C.经过公证的赠与D.捐赠养老设备16.根据我国有关的法律规定，被代理人死亡后发生( )的情况下，委托代理人实施的代理行为仍然有效。（分数：2.00）A.被代理人的继承人均予以承认的B.代理人不知道被代理人死亡的C.被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了

6、被代理人的继承人的利益继续完成的D.被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的17.甲欠 20 万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值 15 万元的住房 1 套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。下列说法正确的有( )。（分数：2.00）A.乙对甲的行为可行使债权人撤销权B.乙可主张赠与协议无效C.乙可代位行使甲的继承权D.乙可以对甲的行为行使债权人代位权三、辨析题(总题数：1，分数：2.00)18.有人认为：“在婚姻关系存续期间，夫或妻以个人名义所负的债务是夫或妻的个人债务。”请对该说法

7、加以辨析。（分数：2.00）_四、法条分析题(总题数：2，分数：12.00)合同法第 48 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).如何理解本条规定中“追认”的含义?其效力如何?（分数：2.00）_(2).如何理解本条第 2 款规定中“撤销”的含义?其效力如何?（分数：2.00）_(3).如何理解本条第 2 款中

8、规定的“善意”?其意义如何?（分数：2.00）_中华人民共和国合同法第 84 条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).免责的债务移转的条件。（分数：2.00）_(2).免责的债务移转后承担债务的范围。（分数：2.00）_(3).保证债务随主债务转移的条件。（分数：2.00）_五、案例分析题(总题数：1，分数：12.00)甲和乙公司签订一份汽车买卖合同，约定由乙公司在 6 月底将一辆行驶 3 万公里的卡车交付给甲，价款为3 万元，甲交付定金 5000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，乙公司晚交车 1 天

9、，扣除车款 50元，甲晚交款 1 天，应多交车款 50 元；一方有其他违约情况，应向对方支付违约金 6000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，乙公司对卡车进行了修理，于 7 月 10 日交付给甲，10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求乙公司双倍返还定金，支付 6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收人损失 3000 元。问：（分数：12.00）(1).汽车买卖合同是否有效?为什么?（分数：2.00）_(2).卡

10、车受损?损失应由谁承担?为什么?（分数：2.00）_(3).甲能否要求退车?（分数：2.00）_(4).甲能否请求乙公司支付违约金并双倍返还定金?为什么?（分数：2.00）_(5).甲能否请求乙公司赔偿经营损失?（分数：2.00）_(6).甲能否同时请求乙公司支付 6000 元违约金和支付每天 50 元的迟延履行违约金?为什么?（分数：2.00）_法律硕士专业基础课（民法学）-试卷 2 答案解析(总分：60.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.根据物权法的规定，下列民事主体可以设定浮动抵押的是( )。（分数：2.00）A.社会团体B.国有企业 C.事

11、业单位D.国家机关解析：解析：设定浮动抵押的主体限于企业、个体工商户、农业生产经营者，而国家机关、社会团体、事业单位、非从事生产经营的自然人不可以设定浮动抵押。故选 B 项。2.下列各类所有权的取得方式中，属于原始取得的是( )。（分数：2.00）A.甲接受其朋友馈赠的图书 3 册B.乙在某天然池塘钓鱼获得鲤鱼若干条 C.丙在市场上购得自行车 1 辆D.丁用手表换取绵羊 1 只解析：解析：B 项为先占，而先占属于所有权的原始取得方式之一。故选 B 项。A 项为赠与，C 项为买卖，D 项为互易，而通过赠与、买卖、互易获得所有权的属于所有权的继受取得方式。3.下列选项中属于实践合同的是( )。（分

12、数：2.00）A.定金合同 B.赠与合同C.商业借款合同D.互易合同解析：解析：实践合同，是指不仅仅要求双方当事人意思表示一致，而且要求交付实物才能成立的合同，如定金合同、民间借款合同、保管合同等。而赠与合同不以交付赠与的标的物作为合同成立的条件，属于诺成合同；商业借款合同也属于诺成合同；互易合同属于买卖合同的变种，而买卖合同属于诺成合同，这决定了互易合同也属于诺成合同。故选 A 项。4.下列选项中属于不要式法律行为的是( )。（分数：2.00）A.口头遗嘱B.居间合同 C.遗赠扶养协议D.授权行为解析：解析：某法律行为的成立不需要采取特定形式的为不要式法律行为，如口头形式；需要采取特定形式的

13、法律行为为要式法律行为，特定形式包括公证、签证、登记等。法律对居间合同并没有要求采取特定形式，所以居间合同为不要式法律行为。故选 B 项。而口头遗嘱，虽然含有“口头”二字，但其实质为要式法律行为，如口头遗嘱的成立需要有两个无利害关系人在场见证，并且在见证书上签字、盖章。遗赠扶养协议和授权行为属于典型的要式法律行为。5.根据物权法的规定，我国物权法的基本原则不包括( )。（分数：2.00）A.物权法定原则B.一物一权原则 C.平等保护原则D.公示、公信原则解析：解析：我国物权法规定的基本原则有三：平等保护原则、物权法定原则和公示、公信原则。我国物权法并没有规定一物一权原则。故选 B 项。6.下列

14、关于各类物的关系的判断，表述正确的是( )。（分数：2.00）A.动产和不动产的区分标准是物的价值的大小B.特定物是世界上独一无二的且不可为其他物替代的物，而种类物是可为其他物替代的物C.主物转让的，从物随主物转让，但当事人另有约定的除外 D.天然孳息由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由所有权人取得，当事人另有约定的，按照约定取得解析：解析：动产和不动产的区分标准是物是否具有可移动性，而不是物的价值的大小。一般而言，不动产价值较大，但也不尽然。可见，A 项表述错误。特定物包括世界上独一无二的物和经过经济交易当事人指定被特定化的种类物。可见，B 项表述错误。物权法第 115 条规定，

15、主物转让的，从物随主物转让，但当事人另有约定的除外。据此，C 项表述正确。物权法第 116 条规定，天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。据此，D 项表述错误。7.客体既可以是动产或不动产，也可以是权利的是( )。（分数：2.00）A.质权B.抵押权 C.留置权D.建设用地使用权解析：解析：客体既可以是不动产、动产，也可以是权利的抵押权，例如，以房屋设定抵押权的，其客体为不动产；以船舶或电脑设定抵押权的，其客体为动产；以建设用地使用权设定抵押权的，

16、其客体为权利。故选 B 项。质权的客体是动产和权利；留置权的客体只能是动产；建设用地使用权的客体只能是不动产。8.买卖合同属于( )。（分数：2.00）A.单方法律行为B.单务法律行为C.诺成法律行为 D.要式法律行为解析：解析：买卖合同属于双方、双务、诺成、不要式、有偿、有因法律行为。故选 C 项。9.在业主建筑物区分所有权中的构成内容中，起主导作用的权利是( )。（分数：2.00）A.成员权B.共有权C.专有权 D.占有权解析：解析：根据物权法的规定，业主建筑物区分所有权是由专有权、共有权和成员权(社员权)三部分内容组成的，其中，专有权具有主导性。故选 C 项。10.甲和乙就某一项目签订合

17、同进行协商，在合同订立之前，甲严格保守乙的商业秘密。甲的行为属于( )。（分数：2.00）A.先合同义务 B.主合同义务C.从合同义务D.附随义务解析：解析：本题表述的合同尚未签订，因而不存在主合同义务、从合同义务和依附于合同义务的附随义务，故不选 B、C、D 项。先合同义务是指当事人为缔约而接触时，基于诚实信用原则而发生的各种说明、如实告知、注意以及保护等义务。违反先合同义务会构成缔约过失责任。可见，选 A 项。11.下列财产可以作为抵押财产的是( )。（分数：2.00）A.学校的教学楼B.医院的手术台C.健身房的健身设备 D.博物馆的文物解析：解析：根据物权法第 180 条第 1 款的规定

18、，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： (1)建筑物和其他土地附着物； (2)建设用地使用权； (3)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； (4)生产设备、原材料、半成品、产品； (5)正在建造的建筑物、船舶、航空器； (6)交通运输工具； (7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。根据物权法第 184 条的规定，下列财产不得抵押： (1)土地所有权； (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； (3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； (4)所有权、使用权不明或

19、者有争议的财产； (5)依法被查封、扣押、监管的财产； (6)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。对比上述规定，选 C 项。注意：考生应当对比担保法第 34 条、第 37 条和物权法第 180 条、第 184 条有关抵押财产范围的规定，找出有关抵押财产范围在措辞上的变化，如物权法将担保法抵押财产范围中的“国有土地使用权”改为“建设用地使用权”等。12.甲委托商行乙将自己的宝马牌汽车按期以 60 万元的价格售出，甲为此向乙支付 20 万元报酬。从性质上看，该合同属于( )。（分数：2.00）A.委托合同B.行纪合同 C.技术服务合同D.买卖合同解析：解析：从性质上看，该合同属于行纪合同，而不是

20、委托合同。就本题而言，行纪合同和委托合同区别的关键是，行纪合同的行纪人必须是具有经营行纪业务资格的人，如牙行、信托行、商行等。故选 B 项。二、多项选择题(总题数：5，分数：10.00)13.根据我国法律的有关规定，下列选项中，有关当事人到婚姻登记部门办理结婚手续，婚姻登记部门不予办理的是( )。（分数：2.00）A.甲代乙与乙的未婚妻到婚姻登记部门办理结婚登记手续 B.女方丙是在男方丁的胁迫下到婚姻登记部门办理结婚登记手续的C.戊、己二人有亲属关系，且辈分不同，但二人属于四代旁系血亲D.庚与辛系表兄妹关系 解析：解析：婚姻登记属于本人亲自为之的事项，不能适用代理。故选 A 项。受胁迫结婚属于

21、可撤销婚姻，对此，婚姻登记部门应当办理结婚登记手续。故不选 B 项。直系血亲和三代以内旁系血亲是禁止通婚的，而表兄妹恰恰属于三代以内的旁系血亲。故选 D 项，但如果属于三代以外的旁系血亲，不管辈分是否相同，都属于有效婚姻，婚姻登记部门应当办理结婚登记手续。14.根据物权法的规定，下列属于因法律行为引发物权变动的有( )。（分数：2.00）A.抛弃废弃的电脑而丧失电脑的所有权 B.通过互易取得三部电脑的所有权 C.通过建造房屋取得该房屋的所有权D.因地震导致房屋所有权消灭解析：解析：A 项属于单方法律行为，B 项属于合同行为，故选 A、B 项。C 项属于因事实行为引发的物权变动，D 项属于因事件

22、引发的物权变动。15.根据合同法的有关规定，下列选项中，赠与人不得撤销赠与的有( )。（分数：2.00）A.捐赠的赈灾款 B.捐赠的抢险物资 C.经过公证的赠与 D.捐赠养老设备 解析：解析：合同法第 186 条规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不得撤销赠与。故 A、B、C、D 项都正确。16.根据我国有关的法律规定，被代理人死亡后发生( )的情况下，委托代理人实施的代理行为仍然有效。（分数：2.00）A.被代理人的继承人均予以承认的 B.代理人不知道被代理人死亡的 C.被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完

23、成的 D.被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的 解析：解析：根据民通意见第 82 条的规定，备选项都是正确答案。17.甲欠 20 万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值 15 万元的住房 1 套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。下列说法正确的有( )。（分数：2.00）A.乙对甲的行为可行使债权人撤销权 B.乙可主张赠与协议无效 C.乙可代位行使甲的继承权D.乙可以对甲的行为行使债权人代位权解析：解析：继承权具有专属性，不能行使代位权。故 C 项错误。本题考查的是债权人撤销权，而不

24、是代位权，代位权和撤销权的区别在于：债权人行使代位权必须是债务人消极不行使对第三人的到期债权，而债权人行使撤销权必须是债务人以积极的行为无偿转让财产，或者以明显不合理的低价将财产转让给第三人。故 D 项错误。三、辨析题(总题数：1，分数：2.00)18.有人认为：“在婚姻关系存续期间，夫或妻以个人名义所负的债务是夫或妻的个人债务。”请对该说法加以辨析。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：(1)该说法是不正确的。 (2)债权人就婚姻关系存续期间夫或妻一方以个人名义所负的债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。 (3)夫或妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者夫妻对婚姻关系存

25、续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。)解析：四、法条分析题(总题数：2，分数：12.00)合同法第 48 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).如何理解本条规定中“追认”的含义?其效力如何?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：本条中的

26、“追认”是指本人对无权代理行为事后予以承认的单方法律行为。追认的效力体现在，如果本人对因无权代理行为所签订的合同予以追认，则会使无权代理成为有权代理，本人就应当对该合同承受相应的法律后果。)解析：(2).如何理解本条第 2 款规定中“撤销”的含义?其效力如何?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：本条第 2 款中的“撤销”是指善意第三人在本人行使追认权之前向无权代理人作出的主动撤销其与无权代理人所为的民事行为的单方法律行为。撤销的效力表现在，如果善意第三人撤销其与无权代理人所签订的合同，则合同不发生法律效力。)解析：(3).如何理解本条第 2 款中规定的“善意”?其意义如何?（分数：2.0

27、0）_正确答案：(正确答案：本条第 2 款规定的“善意”，是指第三人与无权代理人签订合同时并不知道行为人没有代理权。合同法规定善意的意义在于，善意的主观心态限定了撤销权的行使范围，只有在第三人善意的前提下，才能行使撤销权。)解析：中华人民共和国合同法第 84 条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”请根据民法原理分析：（分数：6.00）(1).免责的债务移转的条件。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：免责的债务移转的条件： 1)存在有效债务。 2)有以转移债务为内容的协议。 3)债务具有可转移性。 4)经债权人同意。此外，法律、行政法规规定债务移转应当

28、办理批准、登记等手续的，依照其规定。)解析：(2).免责的债务移转后承担债务的范围。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：免责的债务移转后承担债务的范围包括主债务及非专属于原债务人的从债务。)解析：(3).保证债务随主债务转移的条件。（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：保证债务随主债务转移的条件：经保证人书面同意。)解析：五、案例分析题(总题数：1，分数：12.00)甲和乙公司签订一份汽车买卖合同，约定由乙公司在 6 月底将一辆行驶 3 万公里的卡车交付给甲，价款为3 万元，甲交付定金 5000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，乙公司晚交车 1 天，扣除车款 50元，甲晚

29、交款 1 天，应多交车款 50 元；一方有其他违约情况，应向对方支付违约金 6000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，乙公司对卡车进行了修理，于 7 月 10 日交付给甲，10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求乙公司双倍返还定金，支付 6000元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收人损失 3000 元。问：（分数：12.00）(1).汽车买卖合同是否有效?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：汽车买卖合同

30、有效。该买卖合同订立的主体合格，意思表示真实，合同的内容也不违反法律和社会公共利益。未办理过户手续，汽车所有权并未转移，不影响合同效力。)解析：(2).卡车受损?损失应由谁承担?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：卡车受损，损失应由乙公司承担。因为卡车受损时尚未交付，汽车毁损、灭失的风险未转移。)解析：(3).甲能否要求退车?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲能要求退车。因为双方对汽车质量没有明确约定，事后也没有达成补充协议，故该汽车的质量应当符合通常标准。)解析：(4).甲能否请求乙公司支付违约金并双倍返还定金?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲不能请求乙公司支付违约金并双倍返还定金。因为当事人在合同中既约定了违约金，又约定了订金的，只能选择执行其中之一。)解析：(5).甲能否请求乙公司赔偿经营损失?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：甲能请求乙公司赔偿经营损失。因为乙公司违约应对所造成的损失，包括对间接损失负赔偿责任。)解析：(6).甲能否同时请求乙公司支付 6000 元违约金和支付每天 50 元的迟延履行违约金?为什么?（分数：2.00）_正确答案：(正确答案：可以并行适用。两种违约金的性质不同，可以同时适用。)解析：