【考研类试卷】专业基础课-刑法学正当防卫和紧急避险及答案解析.doc

1、专业基础课-刑法学正当防卫和紧急避险及答案解析(总分：66.00，做题时间：90 分钟)一、B单项选择题/B(总题数：9，分数：9.00)1.不法侵害尚处于预备阶段或犯意表示阶段，对于合法权益的威胁并未达到现实状态时，就对其采取某种损害权益的行为的，是( )。（分数：1.00）A.事前防卫B.假想防卫C.紧急避险D.防卫过当2.避险过当的，( )。（分数：1.00）A.应当从轻处罚B.应当减轻或者免除处罚C.可以从轻处罚D.可以减轻或者免除处罚3.正当防卫中的不法侵害已经开始，是指( )。（分数：1.00）A.已经为实施侵害行为准备工具、制造条件B.已经着手实施侵害行为C.已经造成危害结果D.

2、不法侵害的预备行为已经结束4.在紧急避险的情况下，行为人所造成的损害( )。（分数：1.00）A.可以大于危险可能造成的损害B.可以等于危险可能造成的损害C.只能小于危险可能造成的损害D.在特殊情况下，可以大于或等于危险可能造成的损害5.某日，韦某被杜某打了一顿，韦某回家后找了他的两个朋友商量对杜某进行报复。次日，韦某带上他的两个朋友将杜某打成重伤。韦某的行为是( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.防卫过当C.过失伤害D.故意伤害6.某农村少妇只身居家，深夜 12时，一男子闯入其家中，以暴力相威胁欲行强奸，少妇口头答应，男子正做准备，她从炕头上抓起一把剪刀，反身猛刺男子胸腹部两下，致男子死

3、亡。少妇捅死男子的行为属于( )。（分数：1.00）A.防卫过当B.正当防卫C.故意杀人D.故意伤害致死7.不属于正当防卫成立的合法性条件的是( )。（分数：1.00）A.必须有犯罪行为发生B.防卫行为必须是为使本人的合法权益免受不法侵害而实施C.防卫行为一般应当是针对不法分子本人实施D.防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害8.防卫过当的主观罪过是( )。（分数：1.00）A.过失B.故意C.既可以是直接故意、间接故意，也可以是过失D.既可以是间接故意，也可以是过失9.避险过当的主观罪过是( )。（分数：1.00）A.过失B.故意C.既可以是直接故意、间接故意，也可以是过失D.既可以是间接

4、故意，也可以是过失二、B多项选择题/B(总题数：9，分数：18.00)10.紧急避险中关于避免本人危险的规定不适用下列人员( )。（分数：2.00）A.职务上负有义务的人B.业务上负有义务的人C.家庭中负有赡养义务的人D.负有抚养义务的人11.对下列哪些犯罪可以行使“无限防卫权”?( )（分数：2.00）A.杀人B.暴力取证C.绑架D.投毒12.下列情况不适用紧急避险的是( )。（分数：2.00）A.来自自然灾害的袭击B.业务上负有特定责任的人为避免本人危险C.来自动物的侵袭D.损害另一合法权益并非是排除危险的唯一方法13.对下列哪些行为不能进行正当防卫?( )（分数：2.00）A.合法行为B

5、.正当防卫行为C.紧急避险行为D.意外事件14.下列情形中，应视为不法侵害已经终止的是( )。（分数：2.00）A.不法侵害已经完结B.不法侵害人自动中止侵害C.不法侵害人已经被制服D.不法侵害人已经丧失继续侵害的能力15.紧急避险与正当防卫的相同之处包括( )。（分数：2.00）A.目的相同B.行为对象相同C.前提相同D.危害来源相同16.因不满足主观条件而不成立正当防卫的是( )。（分数：2.00）A.防卫挑拨B.相互的非法侵害行为C.为保护非法利益而实行的防卫D.对意外事件实行的防卫17.成立紧急避险必须具备的条件有( )。（分数：2.00）A.必须是合法权益受到危险的威胁B.危险必须是

6、即将发生的C.避险行为必须是为了是合法权益免遭损害而实施D.避险行为必须是在没有其他方法可以排除危险即不得已时实施的18.在下列情形中，不成立正当防卫的有( )。（分数：2.00）A.对精神病人的暴力侵害的反击B.假想防卫C.防卫挑拨D.事前防卫三、B简答题/B(总题数：1，分数：6.00)19.简述正当防卫与紧急避险的区别。（分数：6.00）_四、B辨析题/B(总题数：1，分数：8.00)20.我国刑法关于正当防卫的必要限度的规定采用的是基本适应说。（分数：8.00）_五、B法条分析题/B(总题数：1，分数：10.00)21.刑法第 21条规定：“紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当

7、负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。” 如何理解本条的含义?（分数：10.00）_六、B案例分析题/B(总题数：1，分数：15.00)22.被告人甲，男，17 岁，无业。曾两次因斗殴被公安机关拘留。某日，甲去看晚场电影，怕被打，借了一把三棱刮刀带在身上。电影散场后，见乙(19 岁，与被告人素不相识)正在拦截一女青年，被告人上前劝阻，女青年趁机脱险。乙认为甲阻挠了自己的“好事”而恼怒，一把将甲揪住，持刀向甲连刺两刀，均被甲躲过。在乙向甲刺第三刀的时候，甲向乙还刺一刀，刺中乙的腹部。乙某的同伙丙、丁、戊一拥而上殴打甲，甲又刺丙腿上一刀后逃跑，丁紧追而来，甲又刺丁一刀后继续逃跑，最后甲被戊等人追上

8、。戊等人将甲按倒在地后扎了四刀，甲也刺了戊两刀。乙、丙因失血过多，抢救无效死亡，丁受重伤，戊受轻伤，被告人受轻伤后经治疗痊愈。 问：对被告人甲的行为如何定性，并请简述理由。（分数：15.00）_专业基础课-刑法学正当防卫和紧急避险答案解析(总分：66.00，做题时间：90 分钟)一、B单项选择题/B(总题数：9，分数：9.00)1.不法侵害尚处于预备阶段或犯意表示阶段，对于合法权益的威胁并未达到现实状态时，就对其采取某种损害权益的行为的，是( )。（分数：1.00）A.事前防卫 B.假想防卫C.紧急避险D.防卫过当解析：解析 正当防卫必须针对已经开始的不法侵害行为，即不法侵害人已经直接着手实施

9、不法侵害行为，已经对法律所保护的权益构成了现实威胁，通常表现为已经逼近侵害对象、已经着手实行侵害、已经威胁到被害人的安全。否则，则属于事先防卫。2.避险过当的，( )。（分数：1.00）A.应当从轻处罚B.应当减轻或者免除处罚 C.可以从轻处罚D.可以减轻或者免除处罚解析：解析 参见刑法第 21条第 2款的规定。注意；避险过当与防卫过当的，均应减轻或者免除处罚。3.正当防卫中的不法侵害已经开始，是指( )。（分数：1.00）A.已经为实施侵害行为准备工具、制造条件B.已经着手实施侵害行为 C.已经造成危害结果D.不法侵害的预备行为已经结束解析：解析 正当防卫的前提条件是不法侵害存在并且正在进行

10、，也就是说不法侵害已经开始，即不法侵害已经开始对被害人的合法权益实施侵害行为，不法侵害的预备行为不能表明不法侵害已经开始，因为有可能在付诸实施之前停止下来。不法侵害已经结束当然不属于不法侵害正在进行的范畴。4.在紧急避险的情况下，行为人所造成的损害( )。（分数：1.00）A.可以大于危险可能造成的损害B.可以等于危险可能造成的损害C.只能小于危险可能造成的损害 D.在特殊情况下，可以大于或等于危险可能造成的损害解析：解析 紧急避险是以牺牲合法利益来保全另一合法利益，因此，避险所造成的损害必须小于危险可能造成的损害。5.某日，韦某被杜某打了一顿，韦某回家后找了他的两个朋友商量对杜某进行报复。次

11、日，韦某带上他的两个朋友将杜某打成重伤。韦某的行为是( )。（分数：1.00）A.正当防卫B.防卫过当C.过失伤害D.故意伤害 解析：解析 韦某在非法侵害之后的某个时间里报复侵害人，并不符合正当防卫和紧急避险的时间条件，不能成立正当防卫和紧急避险，属于事后的故意犯罪行为。6.某农村少妇只身居家，深夜 12时，一男子闯入其家中，以暴力相威胁欲行强奸，少妇口头答应，男子正做准备，她从炕头上抓起一把剪刀，反身猛刺男子胸腹部两下，致男子死亡。少妇捅死男子的行为属于( )。（分数：1.00）A.防卫过当B.正当防卫 C.故意杀人D.故意伤害致死解析：解析 对正在进行强奸的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法

12、侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。7.不属于正当防卫成立的合法性条件的是( )。（分数：1.00）A.必须有犯罪行为发生 B.防卫行为必须是为使本人的合法权益免受不法侵害而实施C.防卫行为一般应当是针对不法分子本人实施D.防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害解析：解析 正当防卫的前提条件是存在不法侵害，然后才能以防卫合法权利的目的针对不法分子在合理的限度内进行防卫，因此，不需要必须存在犯罪侵害，即使是其他不成立犯罪的违法侵害，严重的情况下被害人也可以进行正当防卫。8.防卫过当的主观罪过是( )。（分数：1.00）A.过失B.故意C.既可以是直接故意、间接故意，也可以是过失D.既可

13、以是间接故意，也可以是过失 解析：解析 防卫过当中行为人为了防卫自己的合法利益而侵害对方的权益，并不是追求对对方权益的非法侵害，因而不可能存在直接故意，但对侵害后果则有可能存在放任心理或者认识不准确的情形，可以是间接故意，也可能是过失。9.避险过当的主观罪过是( )。（分数：1.00）A.过失B.故意C.既可以是直接故意、间接故意，也可以是过失D.既可以是间接故意，也可以是过失 解析：解析 避险过当与防卫过当一样，都是为了保护合法权利而对侵害他人的后果持有放纵心理或者存在认识不准确的情况，要么是间接故意，要么是犯罪过失。二、B多项选择题/B(总题数：9，分数：18.00)10.紧急避险中关于避

14、免本人危险的规定不适用下列人员( )。（分数：2.00）A.职务上负有义务的人 B.业务上负有义务的人 C.家庭中负有赡养义务的人D.负有抚养义务的人解析：解析 我国刑法第 21条第 3款明确规定，避免本人危险的规定不适用于职务上、业务上负有特定责任的人员，这里的“特定责任”就是要求这些人员负有排除所面临的法定危险的义务。11.对下列哪些犯罪可以行使“无限防卫权”?( )（分数：2.00）A.杀人 B.暴力取证C.绑架 D.投毒解析：解析 根据我国刑法第 20条第 3款的规定，针对严重危及人身安全的暴力性犯罪才能实施特殊性的正当防卫(行使无限度的防卫权)，而暴力取证、投毒都不是暴力性的直接攻击

15、人身的犯罪，而杀人、绑架则属于这种犯罪。12.下列情况不适用紧急避险的是( )。（分数：2.00）A.来自自然灾害的袭击B.业务上负有特定责任的人为避免本人危险 C.来自动物的侵袭D.损害另一合法权益并非是排除危险的唯一方法 解析：解析 依据刑法第 21条第 3款的规定，选择 B；紧急避险必须是在迫不得已的情况下才能实施，因此，选择 D。13.对下列哪些行为不能进行正当防卫?( )（分数：2.00）A.合法行为 B.正当防卫行为 C.紧急避险行为 D.意外事件 解析：解析 参考指南的内容。14.下列情形中，应视为不法侵害已经终止的是( )。（分数：2.00）A.不法侵害已经完结 B.不法侵害人

16、自动中止侵害 C.不法侵害人已经被制服 D.不法侵害人已经丧失继续侵害的能力 解析：解析 不法侵害已经终止或者停止是指不法侵害已经不再存在，主要表现为：不法侵害实施完毕、不法侵害人中止侵害(而且不再继续实施)、不法侵害人已经被制服、不法侵害人失去继续侵害能力等。15.紧急避险与正当防卫的相同之处包括( )。（分数：2.00）A.目的相同 B.行为对象相同C.前提相同 D.危害来源相同解析：解析 两者的相同点如下：(1)目的相同；(2)前提相同；(3)责任相同。选项 B错误，两者的行为对象不同。正当防卫的对象只能是不法侵害人，不能针对第三者，而紧急避险的对象则正是第三人。选项D错误，两者的危害来

17、源不同。正当防卫的危害来源是人的违法犯罪行为，而紧急避险的危害来源可能是人的不法侵害、自然灾害、动物侵袭、人的生理、病理疾患等。16.因不满足主观条件而不成立正当防卫的是( )。（分数：2.00）A.防卫挑拨 B.相互的非法侵害行为 C.为保护非法利益而实行的防卫 D.对意外事件实行的防卫解析：解析 正当防卫的主观条件是指防卫人在主观上必须出于正当防卫的目的，即是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产或者其他权利免受不法侵害。选项 A、B、C 中行为人的主观方面不满足此条件。17.成立紧急避险必须具备的条件有( )。（分数：2.00）A.必须是合法权益受到危险的威胁 B.危险必须是即

18、将发生的C.避险行为必须是为了是合法权益免遭损害而实施 D.避险行为必须是在没有其他方法可以排除危险即不得已时实施的 解析：解析 根据我国刑法第 21条第 1款的规定，“免受正在进行的危险”是指合法利益受到了现实危险的威胁或者已经遭受了侵害，因此，危险必须是正在发生、进行的，而不是即将发生，故选项 B错误。18.在下列情形中，不成立正当防卫的有( )。（分数：2.00）A.对精神病人的暴力侵害的反击B.假想防卫 C.防卫挑拨 D.事前防卫 解析：解析 事前防卫缺乏正当防卫的前提条件，防卫挑拨则不具有正当防卫的合法目的，假想防卫则不法侵害根本不存在，都不符合正当防卫的成立条件。而针对精神病人的伤

19、害行为要看行为人的认识来分析，如果行为人不知晓是精神病人在实施伤害行为，则可以进行防卫，没有超过必要限度的，属于正当防卫。三、B简答题/B(总题数：1，分数：6.00)19.简述正当防卫与紧急避险的区别。（分数：6.00）_正确答案：()解析：(1)危害的来源不同。正当防卫的危害来源只能是人的违法犯罪行为；紧急避险的危害来源既可能是人的不法侵害，也可能是来自于自然灾害，还可能是动物的侵袭或者人的生理、病理疾患等。 (2)行为的对象不同。正当防卫行为的对象只能是不法侵害者本人，不能针对第三者；而紧急避险行为的对象则必须是第三者，是合法行为对他人合法权益的损害。 (3)行为的限制不同。正当防卫行为

20、的实施是出于必要，即使能够用其他方法避免不法侵害，也允许进行正当防卫；而紧急避险行为的实施则出于迫不得已，除了避险以外别无其他选择。 (4)行为的限度不同。正当防卫所造成的损害，既可以小于、也可以大于不法侵害行为可能造成的损害；而紧急避险对第三者合法权益所造成的损害，则只能小于危险可能造成的损害。 (5)主体的限定不同。正当防卫是每个公民的法定权利，是人民警察执行职务时的法定义务；而紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人。四、B辨析题/B(总题数：1，分数：8.00)20.我国刑法关于正当防卫的必要限度的规定采用的是基本适应说。（分数：8.00）_正确答案：()解析：这个选项不正确 关于

21、正当防卫的必要限度，在我国刑法学界，主要有客观需要说、基本适应说和相当说三种主张。其中，客观需要说主张，所谓“必要限度”，也就是防卫人制止不法侵害所必需的限度；基本适应说认为，正当防卫的必要限度就是防卫行为与不法侵害行为的性质、手段、后果和强度要基本适应。上述两种学说均有片面性，通常认为相当说较为科学，即必要限度原则上应以制止不法侵害所必需为标准，同时要求防卫行为与不法侵害行为在手段、强度等方面不存在过于悬殊的差异。我国刑法的规定实际上采用的是相当说。防卫行为只要为制止不法侵害行为所必需，并且根据不法侵害发生的环境、防卫人与不法侵害人的力量对比等客观因素判断，防卫行为的性质、手段、强度及造成的

22、损害没有明显超过不法侵害的性质、手段、强度及可能造成的损害，或者虽然防卫行为的性质、手段、强度及可能造成的损害明显超过不法侵害，但实际造成的损害并不算重大的，均属于正当防卫的范围，而不能认为防卫过当。五、B法条分析题/B(总题数：1，分数：10.00)21.刑法第 21条规定：“紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。” 如何理解本条的含义?（分数：10.00）_正确答案：()解析：紧急避险不应超过必要限度，造成不应有的损害。紧急避险行为的“必要限度”是指紧急避险所造成的损害应当不大于危险可能造成的损害。只有这样，紧急避险行为才有保护社会利益的实际意义

23、。如果紧急避险造成的危害大于危险造成的危害，就必然有害于社会，违背紧急避险的意义。因此，本条在对紧急避险超过必要的程度，造成不应有的危害的，规定应当负刑事责任的同时，又规定应当酌情减轻或者免除处罚。六、B案例分析题/B(总题数：1，分数：15.00)22.被告人甲，男，17 岁，无业。曾两次因斗殴被公安机关拘留。某日，甲去看晚场电影，怕被打，借了一把三棱刮刀带在身上。电影散场后，见乙(19 岁，与被告人素不相识)正在拦截一女青年，被告人上前劝阻，女青年趁机脱险。乙认为甲阻挠了自己的“好事”而恼怒，一把将甲揪住，持刀向甲连刺两刀，均被甲躲过。在乙向甲刺第三刀的时候，甲向乙还刺一刀，刺中乙的腹部。乙某的同伙丙、丁、戊一拥而上殴打甲，甲又刺丙腿上一刀后逃跑，丁紧追而来，甲又刺丁一刀后继续逃跑，最后甲被戊等人追上。戊等人将甲按倒在地后扎了四刀，甲也刺了戊两刀。乙、丙因失血过多，抢救无效死亡，丁受重伤，戊受轻伤，被告人受轻伤后经治疗痊愈。 问：对被告人甲的行为如何定性，并请简述理由。（分数：15.00）_正确答案：()解析：甲的行为是正当防卫。根据我国刑法的规定，成立正当防卫必须具备 5个条件，即前提条件、时机条件、对象条件、主观条件和限度条件。具体地说，必须确有不法侵害正在发生，出于防卫意图，并在防卫限度内针对不法侵害人实施。甲的行为完全符合构成正当防卫的 5个方面。