【考研类试卷】专业基础课-民法学-18及答案解析.doc

1、专业基础课-民法学-18 及答案解析(总分：120.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：15.00)1.下列选项中属于形成权的是 _ 。（分数：1.00）A.委任权B.介入权C.催告权D.代位权2.根据侵权责任法的有关规定，构筑物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人承担责任的归责原则是 _ 。（分数：1.00）A.公平责任原则B.过错责任原则C.无过错责任原则D.推定过错责任原则3.下列选项中，应当认定为要约的是 _ 。（分数：1.00）A.招标公告B.确定中标人C.悬赏广告D.拍卖活动中的拍定4.甲、乙签订钢材买卖合同，总价款为 100 万元，则二

2、人约定的定金数额不得超过 _ 。（分数：1.00）A.10 万元B.20 万元C.30 万元D.100 万元5.民事责任以 _ 为主要内容。（分数：1.00）A.财产补偿B.惩罚C.非财产责任D.恢复原状6.我国对于股份有限公司的设立原则采取 _ 。（分数：1.00）A.严格准则主义B.行政许可主义C.特许设立主义D.放任主义7.根据我国民法通则的规定，诉讼时效期间届满后，权利人丧失的是 _ 。（分数：1.00）A.实体权利B.胜诉权C.起诉权D.请求权8.根据婚姻法的有关规定，下列选项中，构成法院判决离婚的法定事由不包括 _ 。（分数：1.00）A.夫妻感情不和而分居的B.实施家庭暴力的C.

3、重婚的D.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的9.根据合同法的有关规定，下列关于合同履行标准的判定，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.对于履行地点不明确的，在履行义务一方所在地履行B.对于履行期限不明确的，债权人有权要求债务人立即履行C.对于履行方式不明确的，由债权人事后决定履行方式D.对于履行费用不明确的，由履行义务一方负担10.根据著作权法的规定，文字作品著作权产生的时间为 _ 。（分数：1.00）A.作品创作时B.作品完成时C.作品发表时D.作品出版时11.“民法”一词由罗马法的 _ 延续而来。（分数：1.00）A.万民法B.市民法C.公法D.私法12.根据中华人民共和国民法通则，因欺诈而为

4、的民事行为属于 _ 。（分数：1.00）A.有效B.无效C.效力未定D.可撤销13.自专利局公告授予专利权之日起 _ ，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合中华人民共和国专利法有关规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。（分数：1.00）A.6 个月内B.6 个月C.满 6 个月后D.1 年内14.甲、乙系夫妻，甲经常赌博，但赢的钱用于夫妻共同消费，后甲因赌博欠下巨额外债。根据婚姻法的有关规定，下列表述错误的是 _ 。（分数：1.00）A.如果乙向法院提出离婚诉讼，法院应当认定为夫妻感情确已破裂B.甲因赌博欠下的债务应当认定为甲的个人债务，妻子乙不负偿还义务C.乙在提出离婚请求时

5、，可以一并提出损害赔偿请求D.即便夫妻有关于共同偿还赌债的协议，那么妻子乙也可以对该债务不予偿还15.根据我国物权法的规定，下列选项中，不能适用留置的合同是 _ 。（分数：1.00）A.行纪合同B.建设工程合同C.加工承揽合同D.运输合同二、多项选择题(总题数：10，分数：18.00)16.撤销权的成立条件有 _ 。（分数：2.00）A.债务人有处分财产的行为B.债务人处分财产的行为危害到债权人的债权C.债务人处分财产的行为发生在债权成立之后D.债务人以不合理的低价转让财产，第三人知情17.结婚的条件包括 _ 。（分数：2.00）A.男女双方完全自愿B.男女双方都达到法定婚龄C.符合一夫一妻制

6、的规定D.直系血亲不得结婚18.关于事实行为的表述，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.事实行为是合法行为B.事实行为不以意思表示为构成要素C.事实行为能够引起一定的民事法律后果D.事实行为不同于民事法律事实19.下列选项中属于邻接权的是 _ 。（分数：2.00）A.出版者权B.录制者权C.广播电视组织者权D.表演者权20.根据商标法的有关规定，下列表述正确的是 _ 。（分数：1.00）A.商标专用权的保护期限是 10 年B.商标专用权的保护期限从申请人提出申请之日起算C.使用在先原则不属于商标注册的基本原则D.“可口可乐”、“COCO”、“COCACOLA”、“COLA”是一组防御商标21

7、.按特殊性质，商标可以分为 _ 。（分数：2.00）A.证明商标B.防御商标C.联合商标D.驰名商标22.甲为 A 公司的编外采购员，持有 A 公司的空白合同书。10 月份，A 公司通知甲撤销其采购员的资格，因故未收回空白合同书。12 月份甲仍以 A 公司的名义用空白合同书与 B 公司签订了一份买卖合同。甲将货物提走私自处分且下落不明，B 公司遂找 A 公司付款遭拒绝。为此引起纠纷。对此 _ 。（分数：2.00）A.甲的行为构成无权代理B.甲的行为构成表见代理C.A 公司应对 B 公司支付货款D.B 公司的货款应向甲请求支付23.下列有关法人的表述，正确的有 _ 。（分数：1.00）A.在大陆

8、法系国家，股份有限公司属于私法人、社团法人B.在我国，高等院校属于事业单位法人C.在大陆法系国家，社团法人只能以营利为目的D.在大陆法系国家，财团法人的设立人应当是设立该财团法人的成员24.附条件民事法律行为的“条件”必须符合下列要求 _ 。（分数：2.00）A.尚未发生的事实B.已经发生的事实C.由当事人选择的事实D.由法律规定的事实25.下列关于法定代理人的表达，哪些是正确的? _（分数：2.00）A.未成年人的父母是未成年人的法定代理人B.夫妻互为法定代理人C.无民事行为能力人的监护人是无民事行为能力人的法定代理人D.夫妻一方失去民事行为能力，另一方为其法定代理人三、简答题(总题数：5，

9、分数：29.00)26.简述租赁合同与融资租赁合同的区别。 （分数：6.00）_27.简述民事法律事实的种类。 （分数：6.00）_28.简述担保物权的概念和特征。 （分数：5.00）_29.简述遗赠扶养协议与遗嘱继承的区别。 （分数：6.00）_30.简述民事法律事实的种类。 （分数：6.00）_四、论述题(总题数：1，分数：15.00)31.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。 （分数：15.00）_五、案例分析题(总题数：1，分数：10.00)范文杰，男，1923 年 8 月生，喜好收藏古董，他有一子一女，儿子范子衡，女儿范晓艳。1988 年 12 月，范文杰当着儿子和儿媳的面立下遗嘱，

10、将自己所收藏的 140 幅古字画在其死后传给儿子和儿媳梁倩。 范文杰的妻子于 1986 年去世，在那以后，范文杰和已经退休的同单位的职工李玉芹产生感情，两人准备结婚，他们的儿女也都很支持。但没想到 1993 年 6 月 28 日，在两人办理结婚登记之前，范文杰突发心脏病，生命垂危，被送进医院抢救，李玉芹每天都到医院看望，并按时送饭。7 月 26 日上午，范文杰在弥留之际，当着子女和三位护士的面，将自己的一张 6000 元的存折连同密码一起交给李玉芹，说感谢多年来她对自己的照顾，这些钱是自己的一点心意。李玉芹开始执意不收，但见范文杰态度坚决，害怕会刺激他发病，就收下了，当天晚上，李玉芹在给范文杰

11、送饭时，不慎从楼梯上跌下，当场死亡。范文杰获悉此消息后，病情加剧，于 7 月 31 日去世，四天后，儿媳梁倩在一场车祸中遇难。 在继承问题上，范子衡认为 1993 年 7 月 26 日范文杰将存折交给李玉芹的行为无效，因为李玉芹先于范文杰死亡了，所以该笔存款应按照法定继承办理，另外，那 140 幅古字画应由自己全部继承；李玉芹的儿子袁波反对，说既然存折已经交给他母亲，就应该由他继承；范晓艳认为，梁倩是外姓人，不能继承父亲的遗产，因此 1988 年 12 月的遗嘱无效，字画应按照法定继承办理，自己有权继承其中的一部分；梁倩的父亲梁子雄主张自己有权继承 140 幅古字画中属于自己女儿的那部分。各方

12、无法达成协议，便向区人民法院起诉。问：（分数：10.00）(1).范文杰于 1988 年 12 月立下的遗嘱是否有效?为什么?（分数：2.00）_(2).如何认定范文杰于 1988 年 12 月所立遗嘱的性质?为什么?（分数：2.00）_(3).梁倩是否可以得到财产?为什么?（分数：2.00）_(4).梁倩的父亲梁子雄关于继承 140 幅古字画中属于自己女儿的那部分的主张能否成立?为什么?（分数：2.00）_(5).李玉芹的儿子袁波是否有权获得范文杰给予李玉芹的 6000 元存折?为什么?（分数：2.00）_六、辨析题(总题数：2，分数：13.00)32.在侵权责任中，实行无过错无责任的原则。

13、因此，一切侵权行为，只要加害人无过错均不承担民事责任。 （分数：8.00）_33.日常生活中经常听到“沉默是金”的说法，请运用民事法律行为的形式、时效并各从代理、合同或继承列举一例(至少两个不同性质的例子)对该说法加以辨析。 （分数：5.00）_七、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)34.中华人民共和国合同法第 48 条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方

14、式作出。”试分析该条法律规定。 （分数：10.00）_35.合同法第 67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”试分析该条法律规定。 （分数：10.00）_专业基础课-民法学-18 答案解析(总分：120.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：15.00)1.下列选项中属于形成权的是 _ 。（分数：1.00）A.委任权B.介入权 C.催告权D.代位权解析：解析 形成权是指当事人一方可以以自己的行为使法律关系发生变动的权利。撤销权、抵销权、介入权

15、、选择权、追认权、解除权、继承权的抛弃、否认权、终止权、撤回权等都属于形成权。故答案为B 项。形成权的最大特点之一就是，该权利一经行使，当事人之间的民事权利义务关系就会发生变动，但委任权、催告权和代位权等权利，或因不属于一方当事人的意思表示而形成，或因权利的行使并不必然导致当事人之间的民事权利义务关系发生变动，故都不属于形成权。2.根据侵权责任法的有关规定，构筑物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人承担责任的归责原则是 _ 。（分数：1.00）A.公平责任原则B.过错责任原则C.无过错责任原则D.推定过错责任原则 解析：解析 根据侵权责任法第 85 条的规定，建筑物、构筑物或者

16、其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。据此，对于物件损害责任，侵权责任法采取推定过错责任的归责原则。故选 D 项。注意：根据侵权责任法的规定，物件损害责任具体包括：(1) 建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的；(2) 从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害的；(3) 堆放物倒塌造成他人损害的；(4) 因林木折断造成他人损害的；(5) 地面施工致人损害或窨井等地下设施造成他人损害的。上述物件损害

17、责任中，都实行推定过错责任的归责原则。3.下列选项中，应当认定为要约的是 _ 。（分数：1.00）A.招标公告B.确定中标人C.悬赏广告 D.拍卖活动中的拍定解析：解析 招标公告属于要约邀请，确定中标人和拍卖活动中的拍定属于承诺，只有悬赏广告属于要约。故选 C 项。4.甲、乙签订钢材买卖合同，总价款为 100 万元，则二人约定的定金数额不得超过 _ 。（分数：1.00）A.10 万元B.20 万元 C.30 万元D.100 万元解析：解析 当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20%，超过此数额的，超过的部分无效。故选 B 项。5.民事责任以 _ 为主要内容。（分数：1.00）A.财产补

18、偿 B.惩罚C.非财产责任D.恢复原状解析：解析 民事责任主要为财产性责任，以财产补偿为主要的责任方式。6.我国对于股份有限公司的设立原则采取 _ 。（分数：1.00）A.严格准则主义 B.行政许可主义C.特许设立主义D.放任主义解析：解析 我国对于股份有限公司和有限责任公司的设立原则采取严格准则主义(也可以理解为准则主义从严)，故选 A 项。注意：2005 年公司法修订后，我国对于股份有限公司的设立原则从行政许可主义改为严格准则主义。7.根据我国民法通则的规定，诉讼时效期间届满后，权利人丧失的是 _ 。（分数：1.00）A.实体权利B.胜诉权 C.起诉权D.请求权解析：8.根据婚姻法的有关规

19、定，下列选项中，构成法院判决离婚的法定事由不包括 _ 。（分数：1.00）A.夫妻感情不和而分居的 B.实施家庭暴力的C.重婚的D.有赌博、吸毒等恶习屡教不改的解析：解析 根据婚姻法第 32 条的规定，A 项是正确答案。9.根据合同法的有关规定，下列关于合同履行标准的判定，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.对于履行地点不明确的，在履行义务一方所在地履行B.对于履行期限不明确的，债权人有权要求债务人立即履行C.对于履行方式不明确的，由债权人事后决定履行方式D.对于履行费用不明确的，由履行义务一方负担 解析：解析 根据合同法第 62 条的规定，选 D 项。10.根据著作权法的规定，文字作品著作

20、权产生的时间为 _ 。（分数：1.00）A.作品创作时B.作品完成时 C.作品发表时D.作品出版时解析：解析 根据著作权产生的原则自动保护原则的内容判定，作品著作权自创作完成之日受著作权法保护。11.“民法”一词由罗马法的 _ 延续而来。（分数：1.00）A.万民法B.市民法 C.公法D.私法解析：解析 “民法”一词是从古代罗马法中的“市民法”延续而来的。A、C、D 是错误的，只有 B 是正确答案。12.根据中华人民共和国民法通则，因欺诈而为的民事行为属于 _ 。（分数：1.00）A.有效B.无效 C.效力未定D.可撤销解析：解析 中华人民共和国民法通则规定，因欺诈而为的民事行为无效。13.自

21、专利局公告授予专利权之日起 _ ，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合中华人民共和国专利法有关规定的，都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。（分数：1.00）A.6 个月内B.6 个月C.满 6 个月后 D.1 年内解析：解析 本题考核专利申请的具体程序问题。14.甲、乙系夫妻，甲经常赌博，但赢的钱用于夫妻共同消费，后甲因赌博欠下巨额外债。根据婚姻法的有关规定，下列表述错误的是 _ 。（分数：1.00）A.如果乙向法院提出离婚诉讼，法院应当认定为夫妻感情确已破裂B.甲因赌博欠下的债务应当认定为甲的个人债务，妻子乙不负偿还义务C.乙在提出离婚请求时，可以一并提出损害赔偿请求 D.即便夫妻

22、有关于共同偿还赌债的协议，那么妻子乙也可以对该债务不予偿还解析：解析 根据婚姻法第 32 条的规定，A 项正确。对于因酗酒、赌博、吸毒等欠下的债务，应当认定为个人债务，不论因该行为获得的金钱是否用于家庭共同生活。故 B 项正确。根据婚姻法第 46条的规定，C 项错误。赌债属于非法债务，妻子自然不负清偿义务。故 D 项正确。当然，对于已经清偿的赌债，当事人不得依据不当得利主张返还。15.根据我国物权法的规定，下列选项中，不能适用留置的合同是 _ 。（分数：1.00）A.行纪合同B.建设工程合同 C.加工承揽合同D.运输合同解析：解析 根据物权法的规定，留置权的适用范围已经扩大，适用留置权的情形不

23、仅仅包括行纪合同、加工承揽合同、运输合同、仓储合同和保管合同，而且对于因不当得利、无因管理、侵权行为以及各类服务合同产生的债务，只要符合留置权产生的条件，都可以产生留置权。其中，各类服务合同包括委托合同、居间合同及其他无名服务合同。由于物权法的效力高于担保法和民法通则，因此，当物权法的规定和担保法与民法通则的规定冲突时，应当适用物权法的规定，故考生应当按照物权法的规定来确定留置权的适用范围。留置权适用的客体仅为动产，不动产不能产生留置权。由于建设工程合同的客体属于不动产，而不动产无论如何也不能产生留置权。故选 B 项。值得注意的是，物权法增加了一个限制留置权适用的条件，即债权人行使留置权不得违

24、反公序良俗。例如，修理残疾人的双拐，即便该行为属于可以产生留置权的加工承揽合同，债权人也不能行使留置权，因为双拐被留置了，该残疾人就无法自由生活。考生应当注意这一点。二、多项选择题(总题数：10，分数：18.00)16.撤销权的成立条件有 _ 。（分数：2.00）A.债务人有处分财产的行为 B.债务人处分财产的行为危害到债权人的债权 C.债务人处分财产的行为发生在债权成立之后 D.债务人以不合理的低价转让财产，第三人知情 解析：解析 本题考核撤销权的成立要件。17.结婚的条件包括 _ 。（分数：2.00）A.男女双方完全自愿 B.男女双方都达到法定婚龄 C.符合一夫一妻制的规定 D.直系血亲不

25、得结婚 解析：解析 根据婚姻法的规定，A、B、C 项是婚姻成立必备的三个实质性要件，D 项是禁止条件，所以本题中 A、B、C、D 项均为正确答案。18.关于事实行为的表述，正确的是 _ 。（分数：2.00）A.事实行为是合法行为B.事实行为不以意思表示为构成要素 C.事实行为能够引起一定的民事法律后果 D.事实行为不同于民事法律事实 解析：解析 事实行为可因合法行为而发生(如无因管理)，也可能因不合法行为而发生(如侵权行为)。事实行为不以意思表示为构成要素，因此又称为“非表意行为”，以区别于民事行为和民事法律行为。事实行为中虽然行为人主观上不具有产生、变更和消灭民事法律关系的意思，但客观上确实

26、产生了一定的法律后果。事实行为具有行为人的意志因素，民事法律事实包括事件和行为，其内涵广于事实行为。19.下列选项中属于邻接权的是 _ 。（分数：2.00）A.出版者权 B.录制者权 C.广播电视组织者权 D.表演者权 解析：解析 根据著作权法第四章的若干规定可知，邻接权包括出版者权、录制者权、表演者权和广播电视者权。20.根据商标法的有关规定，下列表述正确的是 _ 。（分数：1.00）A.商标专用权的保护期限是 10 年 B.商标专用权的保护期限从申请人提出申请之日起算C.使用在先原则不属于商标注册的基本原则 D.“可口可乐”、“COCO”、“COCACOLA”、“COLA”是一组防御商标解

27、析：解析 商标专用权的保护期限自商标核准注册之日起计算。故 B 项错误。该组商标属于一系列联合商标，而不是防御商标。故 D 项错误。21.按特殊性质，商标可以分为 _ 。（分数：2.00）A.证明商标 B.防御商标 C.联合商标 D.驰名商标 解析：解析 本题考核商标的分类及其标准。22.甲为 A 公司的编外采购员，持有 A 公司的空白合同书。10 月份，A 公司通知甲撤销其采购员的资格，因故未收回空白合同书。12 月份甲仍以 A 公司的名义用空白合同书与 B 公司签订了一份买卖合同。甲将货物提走私自处分且下落不明，B 公司遂找 A 公司付款遭拒绝。为此引起纠纷。对此 _ 。（分数：2.00）

28、A.甲的行为构成无权代理B.甲的行为构成表见代理 C.A 公司应对 B 公司支付货款 D.B 公司的货款应向甲请求支付解析：23.下列有关法人的表述，正确的有 _ 。（分数：1.00）A.在大陆法系国家，股份有限公司属于私法人、社团法人 B.在我国，高等院校属于事业单位法人 C.在大陆法系国家，社团法人只能以营利为目的D.在大陆法系国家，财团法人的设立人应当是设立该财团法人的成员解析：解析 在大陆法系国家，股份有限公司为私法人、社团法人，而不是公法人、财团法人。故 A 项表述正确。在我国，高等院校属于事业单位法人，而不是企业法人、社会团体法人。故 B 项表述正确。在大陆法系国家，社团法人有的是

29、以营利为目的，如有限责任公司，有的不以营利为目的，如各种协会、学会等。故 C 项表述错误。社团法人和财团法人的区别之一就是设立人地位不同。社团法人的设立人在法人成立时，可以成为法人的成员；而财团法人的设立人在法人成立时，不能成为法人的成员。故 D 项表述错误。24.附条件民事法律行为的“条件”必须符合下列要求 _ 。（分数：2.00）A.尚未发生的事实 B.已经发生的事实C.由当事人选择的事实 D.由法律规定的事实解析：解析 本题考核附条件的民事法律行为的“条件”的特征。已经发生的事实和有法律规定的事实因为具有确定性，均不能作为条件。25.下列关于法定代理人的表达，哪些是正确的? _（分数：2

30、.00）A.未成年人的父母是未成年人的法定代理人 B.夫妻互为法定代理人C.无民事行为能力人的监护人是无民事行为能力人的法定代理人 D.夫妻一方失去民事行为能力，另一方为其法定代理人 解析：解析 本题考核法定代理人的确定，夫妻双方如果均具有民事行为能力，则不存在互为代理人的必要。三、简答题(总题数：5，分数：29.00)26.简述租赁合同与融资租赁合同的区别。 （分数：6.00）_正确答案：()解析：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 二者之间的区

31、别在于：(1)融资租赁合同包括三方当事人：出租人、承租人和出卖人；租赁合同只有两方当事人、出租人和承租人；(2)在融资租赁合同中，承租人交纳的租金并不是使用租赁物的代价，实际上是承租人分期对出租人购买租赁物的价金的本息和出租人应当获取的利润等费用的偿还；在租赁合同中，承租人交纳的租金则是使用租赁物的代价；(3)融资租赁合同的主体具有特殊性，出租人只能是专营融资租赁业务的租赁公司；租赁合同中的主体不具特殊性；(4)在融资租赁合同中，出租人一般不对标的物的瑕疵承担担保责任，除非承租人是依赖出租人的技能确定租赁物或出租人干预了租赁物的选择；在一般的租赁合同中，标的物瑕疵造成的损失应当由出租人承担；(

32、5)融资租赁合同是要式合同；租赁合同是不要式合同； (6)在融资租赁合同中，租赁物的维修义务由承租人承担，租赁物造成第三人损害的赔偿责任亦由承租人承担；在租赁合同中，租赁物的维修义务由出租人承担，租赁物造成第三人损害的赔偿责任则一般由出租人承担。27.简述民事法律事实的种类。 （分数：6.00）_正确答案：()解析：民事法律事实包括事件和行为两大类。事件是指与主体意志无关，能够引起民事法律后果的客观现象。行为是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动。28.简述担保物权的概念和特征。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：担保物权是指在借贷、买卖等民事活动中，债务人或者第三人将自己所有的

33、财产作为履行债务的担保。债务人未履行债务时，债权人依照法律规定的程序有就该财产优先受偿的权利。担保物权包括抵押权、质权和留置权。担保物权的特征包括： (1) 优先受偿性。就特定物或权利享有担保物权的权利人可以就担保物的价值优先于债务人的普通债权人而受偿。 (2) 从属性。担保物权是为担保主债权受偿而设定的，从属于所担保的债权。体现在：1) 担保物权的成立以债权的存在为前提；2) 担保物权不得与所担保的债权分离而单独存在，既不得与债权分离而单独让与，也不得与债权分离而为其他债权的担保；3) 被担保的债权消灭，担保物权亦消灭。 (3) 不可分性。担保物权的不可分性是指债权人在全部债权受清偿前，可就

34、担保物的全部行使其权利。具体表现为两个方面：1) 债权人在全部债权受清偿之前，得对于担保物整体主张权利；2) 担保物的部分变化或债权的部分变化均不影响担保物权的整体性，即使担保物被分割或转让，或者被担保的债权得到部分清偿或被转让，担保物权人仍可以担保物的全部行使权利以担保全部债权的受偿。 (4) 物上代位性。这是指担保物因毁损、灭失或者被征收而得赔偿金、补偿金或者保险金时，该赔偿金、补偿金或者保险金即是担保物的代替物，担保物权人可就其行使权利。29.简述遗赠扶养协议与遗嘱继承的区别。 （分数：6.00）_正确答案：()解析：遗赠扶养协议是遗赠人与扶养人签订的，由扶养人承担遗赠人生养死葬的义务，

35、遗赠人将自己的合法财产的一部分或全部于死后转移给扶养人所有的协议。遗嘱继承是指继承开始后，继承人按照被继承人的合法有效的遗嘱继承被继承人遗产的法律制度。二者的区别是：(1)遗嘱是单方法律行为，而遗赠扶养协议则是双方法律行为；(2)遗赠扶养协议的效力优先于遗嘱继承；(3)遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为，而遗嘱继承一般是无偿的，继承人也不负有义务；(4)遗嘱继承的继承人只能是公民，而遗赠扶养协议的扶养人则既可能是公民，也可能是集体所有制组织。30.简述民事法律事实的种类。 （分数：6.00）_正确答案：()解析：民事法律事实包括事件和行为两大类。事件是指与主体意志无关，能够引起民事法律后果的客

36、观现象。行为是指受主体意志支配、能够引起民事法律后果的活动。四、论述题(总题数：1，分数：15.00)31.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。 （分数：15.00）_正确答案：()解析：一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。一般侵权行为民事责任的构成要件包括：损害后果、加害行为的违法性、违法行为与损害后果之间的因果关系、过错。 (1)损害后果。这是指由一定的行为或事件而造成的他人人身或财产上的不利状态，包括财产损害和精神损害。财产损害是指可以用货币单位计量的合法物质利益所遭受的损坏或其他不利状态。财产损失又分为直接损害和间接损害。直接损害是指现有利益

37、的丧失，间接损害是指可得利益的丧失。精神损害是指主体无法依货币单位计量的一个合法人格和身份利益所受到的损害或不利状态。 (2)加害行为的违法性。造成损害的行为必须有违法性才可。加害行为的违法性主要表现为两种形式：一种形式是行为人实施法律禁止的行为，另一种形式是行为人不实施法律要求其实施的行为。 (3)违法行为与损害后果之间的因果关系。因果关系是指现象之间的一种客观联系，即一种现象在一定条件下必然引起另一种现象的发生，前一种现象为原因，后一种现象为结果，两种现象之间的联系便是因果关系。作为侵权民事责任构成要件的因果关系具有如下特点：因果关系的客观性；因果关系的必然性；因果关系的直接性。 (4)过

38、错。过错是指行为人在实施违法的加害行为时，其对该行为将导致的后果所抱的一种心理状态。过错分为故意和过失。故意，一种是指行为人预见到自己的行为导致某种后果，但希望这种结果发生，称为直接故意；另外一种是指预见到自己的行为会导致某种后果，却放任这种结果发生，称为间接故意。过失，一种是指行为人对自己行为的后果应当预见，而且能够预见，但由于疏忽大意而未能预见从而导致后果的发生，称为疏忽大意的过失；另一种是行为人虽然预见到其行为的后果，但由于轻信能避免这种后果的发生，结果却未能避免，称为过于自信的过失。五、案例分析题(总题数：1，分数：10.00)范文杰，男，1923 年 8 月生，喜好收藏古董，他有一子

39、一女，儿子范子衡，女儿范晓艳。1988 年 12 月，范文杰当着儿子和儿媳的面立下遗嘱，将自己所收藏的 140 幅古字画在其死后传给儿子和儿媳梁倩。 范文杰的妻子于 1986 年去世，在那以后，范文杰和已经退休的同单位的职工李玉芹产生感情，两人准备结婚，他们的儿女也都很支持。但没想到 1993 年 6 月 28 日，在两人办理结婚登记之前，范文杰突发心脏病，生命垂危，被送进医院抢救，李玉芹每天都到医院看望，并按时送饭。7 月 26 日上午，范文杰在弥留之际，当着子女和三位护士的面，将自己的一张 6000 元的存折连同密码一起交给李玉芹，说感谢多年来她对自己的照顾，这些钱是自己的一点心意。李玉芹

40、开始执意不收，但见范文杰态度坚决，害怕会刺激他发病，就收下了，当天晚上，李玉芹在给范文杰送饭时，不慎从楼梯上跌下，当场死亡。范文杰获悉此消息后，病情加剧，于 7 月 31 日去世，四天后，儿媳梁倩在一场车祸中遇难。 在继承问题上，范子衡认为 1993 年 7 月 26 日范文杰将存折交给李玉芹的行为无效，因为李玉芹先于范文杰死亡了，所以该笔存款应按照法定继承办理，另外，那 140 幅古字画应由自己全部继承；李玉芹的儿子袁波反对，说既然存折已经交给他母亲，就应该由他继承；范晓艳认为，梁倩是外姓人，不能继承父亲的遗产，因此 1988 年 12 月的遗嘱无效，字画应按照法定继承办理，自己有权继承其中

41、的一部分；梁倩的父亲梁子雄主张自己有权继承 140 幅古字画中属于自己女儿的那部分。各方无法达成协议，便向区人民法院起诉。问：（分数：10.00）(1).范文杰于 1988 年 12 月立下的遗嘱是否有效?为什么?（分数：2.00）_正确答案：()解析：范文杰于 1988 年 12 月所立的遗嘱是有效遗嘱，因为该遗嘱是范文杰生前真实的意思表示，范文杰立此遗嘱时不存在欺骗、胁迫等情形，符合遗嘱的形式要件和实质要件。(2).如何认定范文杰于 1988 年 12 月所立遗嘱的性质?为什么?（分数：2.00）_正确答案：()解析：范文杰于 1988 年 12 月所立的遗嘱属于以遗嘱的方式指定继承人和受遗赠人。因为范文杰的儿子范子衡是法定继承人之一，而梁倩是法定继承人以外的人，故为受遗赠人。(3).梁倩是否可以得到财产?为什么?（分数：2.00）_正确答案：()解析：梁倩不能得到遗赠财产，因为根据继承法的规定，如果受遗赠人在“两个月内”没有作出是否接受遗赠的意思表示的，视为放弃受遗赠。本案中，梁倩在 2 个月内并没有作出是否接受遗赠的意思表示，故应当认定为梁倩放弃接受遗赠。(4).梁倩的父亲梁子雄关于继承 140 幅古字画中属于自己女儿的那部分的主张能否