【考研类试卷】专业基础课民法学-77及答案解析.doc

1、专业基础课民法学-77 及答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、辨析题(总题数：10，分数：20.00)1.我国民间有一种说法，“欠债还钱，天经地义”。请运用民法有关的理论知识对其加以辨析。 （分数：2.00）_2.有人认为：“无行为则无责任。”请运用侵权责任法的理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_3.有人认为：“因法律行为引起的物权变动在该物权公示时产生效力。”请对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_4.有人认为：“在婚姻关系存续期间，夫或妻以个人名义所负的债务是夫或妻的个人债务。”请对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_5.有人认为：“双方当事人意思表示一致才

2、能成立民事法律行为。”请运用民事法律行为理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_6.损益问题上存在所谓“利之所生，损之所归”的说法，试用不当得利、侵权责任法原理和有关规定对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_7.我国民间有一种说法，“买卖不成仁义在”。请运用合同法的基本原则和合同法的其他有关理论知识对其加以辨析。 （分数：2.00）_8.有人认为：“有损害即有责任，无损害亦无责任。”请运用侵权责任法理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_9.有人认为：“权利在先，效力优先。”请运用物权、债权和知识产权的有关知识和理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_10.我国民间有一种说法，“

3、代为受过”。请运用民法的有关理论知识对其加以辨析。 （分数：2.00）_二、法条分析题(总题数：20，分数：80.00)合同法第 45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。 当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).何为“附生效条件”?其特点是什么?（分数：1.00）_(2).何为“附解除条件”?其特点是什么?（分数：1.00）_(3).如何理解第 2款规定?（分数：1.00）_继承法第 16条规定：“公

4、民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。 公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。 公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).本条第 1、2 款规定的是何种继承制度?其含义和适用条件是什么?（分数：1.00）_(2).本条第 3款规定的是何种继承制度?该制度的含义和主体特征是什么?（分数：1.00）_(3).试分析本条第 1、2 款和本条第 3款规定制度的区别。（分数：1.00）_合同法第 230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以

5、同等条件优先购买的权利。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：4.00）(1).如何确定“同等条件”?（分数：1.00）_(2).如何确定“合理期限”?（分数：1.00）_(3).“买卖不破租赁”的例外适用情形。（分数：1.00）_(4).承租人主张优先购买权，人民法院不予支持的主要情形。（分数：1.00）_物权法第 23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).“交付”的含义。（分数：1.00）_(2).“法律另有规定的除外”的含义。（分数：1.00）_(3).动产物权的变动和公示原则的关系。（分数：1

6、.00）_合同法第 73条第 1款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).如何理解“专属于债务人自身的债权”?（分数：1.00）_(2).如何理解“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害”?（分数：1.00）_(3).债权人代位权的行使范围和行使代位权的费用的承担。（分数：1.00）_婚姻法第 42条规定：“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。” 请根

7、据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).如何理解“一方生活困难”?（分数：1.00）_(2).离婚时适用经济帮助请求权的条件。（分数：1.00）_(3).一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式是什么?（分数：1.00）_合同法第 107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。” 请根据民法原理分析：（分数：4.00）(1).违约责任的构成要件。（分数：1.00）_(2).本条规定中的“不履行合同义务”有哪些情形?“赔偿损失”的适用条件是什么?（分数：1.00）_(3).如何确定因违约所致的损害赔偿

8、的数额?（分数：1.00）_(4).如何理解本条规定的各类违约责任的承担方式?（分数：1.00）_合同法第 48条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。” 请根据民法原理分析：（分数：3.00）(1).如何理解本条规定中“追认”的含义?其效力如何?（分数：1.00）_(2).如何理解本条第 2款规定中“撤销”的含义?其效力如何?（分数：1.00）_(3).

9、如何理解本条第 2款规定中的“善意”?其意义如何?（分数：1.00）_婚姻法第 32条第 2、3 款规定：“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。 有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚： (一)重婚或有配偶者与他人同居的； (二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； (三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； (四)因感情不和分居满二年的； (五)其他导致夫妻感情破裂的情形。” 请根据民法原理分析：（分数：3.00）(1).人民法院判决离婚的条件。（分数：1.00）_(2).“有配偶者与他人同居”的含义。（分数：1.00）_(3).“家庭暴力”的含义。（分数：1

10、.00）_物权法第 179条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。” 请根据民法原理分析：（分数：3.00）(1).抵押权的特征。（分数：1.00）_(2).如何理解本条第 1款规定中“当事人约定的实现抵押权的情形”和“优先受偿”?（分数：1.00）_(3).在未经登记的情况下如何认定抵押权合同的效力?如何认定抵押权的公示方式?（分数：1.00）_侵权责任法第 37条规定：“宾馆、商

11、场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。 因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。” 请运用民法原理分析：（分数：3.00）(1).如何理解本条第 1款规定中“安全保障义务”“管理者”“组织者”的含义?（分数：1.00）_(2).根据本条规定分析违反安全保障义务侵权责任的归责原则。（分数：1.00）_(3).根据本条规定分析违反安全保障义务侵权责任的承担。（分数：1.00）_婚姻法第 46条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害

12、赔偿： (一)重婚的； (二)有配偶者与他人同居的； (三)实施家庭暴力的； (四)虐待、遗弃家庭成员的。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：3.00）(1).离婚损害赔偿请求权的主体和赔偿义务主体是谁?（分数：1.00）_(2).如何理解第 2项规定?（分数：1.00）_(3).当事人不起诉离婚而单独依据本条规定提起损害赔偿的，法院应如何处理?（分数：1.00）_合同法第 60条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。” 请运用民法原理分析：（分数：3.00）(1).根据本条规定概括说明合同履行

13、原则。（分数：1.00）_(2).如何理解本条第 1款和第 2款规定中“义务”的内容?（分数：1.00）_(3).如何理解本条第 2款规定中的“交易习惯”?（分数：1.00）_物权法第 2条规定：“因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。 本法所称物，包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的，依照其规定。 本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。” 请运用民法原理分析：（分数：3.00）(1).本条规定的物权主要特征有哪些?（分数：1.00）_(2).如何理解本条第 2款规定中“物”和“法律”的外延?（分数：1.00）_(3).如

14、何理解本条第 3款规定中“直接支配”和“排他”的含义?（分数：1.00）_侵权责任法第 11条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。” 侵权责任法第 12条规定：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。” 请运用民法原理分析：（分数：6.00）(1).侵权责任法第 11条规定的制度的构成要件。（分数：2.00）_(2).侵权责任法第 12条规定的制度的构成要件。（分数：2.00）_(3).对比分析侵权责任法第条和第 12条规定的制度的差异。（分数：2.

15、00）_物权法第 107条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：6.00）(1).本条规定中的“遗失物”和“拾得遗失物”的含义。（分数：1.50）_(2).本条规定中的“拾得遗失物”属于何种法律事实?其构成条件是什么?（分数：1.50）_(3).本条规定中的“二年”是

16、何种性质的期间?（分数：1.50）_(4).受让人取得遗失物所有权的条件是什么?（分数：1.50）_继承法第 31条规定：“公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议，扶养人承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。 公民可以与集体所有制组织签订遗赠扶养协议。按照协议，集体所有制组织承担该公民生养死葬的义务，享有受遗赠的权利。” 请运用民法原理分析：（分数：6.00）(1).遗赠扶养协议的特征。（分数：2.00）_(2).遗赠扶养协议的效力。（分数：2.00）_(3).遗赠扶养协议和遗赠的区别。（分数：2.00）_侵权责任法第 69条规定：“从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。

17、” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：6.00）(1).何为“高度危险作业”?（分数：2.00）_(2).该条适用的归责原则是什么?（分数：2.00）_(3).如何理解本条规定中的“损害”及其范围?（分数：2.00）_物权法第 106条第 1款规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权： (一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的； (二)以合理的价格转让； (三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。” 请运用民法原理分析：（分数：6.00）(1).如何

18、理解“受让人受让该不动产或者动产时”?（分数：2.00）_(2).如何判断“善意”?（分数：2.00）_(3).如何认定“合理的价格”?（分数：2.00）_民法通则第 92条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。” 请根据本条规定回答下列问题：（分数：6.00）(1).“没有合法根据”的含义。（分数：2.00）_(2).“不当利益”的含义。（分数：2.00）_(3).如何确定返还利益的具体范围?（分数：2.00）_专业基础课民法学-77 答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、辨析题(总题数：10，分数：20.00)1.我国民间

19、有一种说法，“欠债还钱，天经地义”。请运用民法有关的理论知识对其加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法不完全正确。 (2)该说法正确的一面：合同一经达成，对双方当事人都具有约束力，当事人应当按照合同的约定履行义务，依法成立的合同受法律保护。合同生效后，当事人应当按照合同的约定全面、实际履行合同，这是诚实信用原则的体现。 (3)该说法不正确的一面：“欠债还钱”的说法仅适用于金钱债务或以金钱作为损害赔偿的债务，对于非金钱债务则不能适用。对于赌博等非法的金钱债务和超过诉讼时效的债务也不适用。在将种类物作为债务履行的情况下，可以用其他种类物替代履行，此时欠债也未必还钱。2.有

20、人认为：“无行为则无责任。”请运用侵权责任法的理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法正确。 (2)侵权责任法上的行为是指侵犯他人权利或者合法利益的加害行为本身，包括作为和不作为。行为是一般侵权责任的构成要件之一，欠缺行为要件，不能构成侵权责任。 (3)侵权责任是以侵权行为的存在为前提的，没有行为人的行为，则不会产生任何侵权责任。只有存在加害行为或侵权行为，才能给他人的民事权益构成侵害，才可能发生侵权责任的问题。3.有人认为：“因法律行为引起的物权变动在该物权公示时产生效力。”请对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法不正确。

21、 (2)物权变动的效力和物权公示方式相联系，但物权变动的效力和物权的公示方式并非一致。 (3)不动产物权的变动以登记为公示方式，登记有生效要件和对抗要件之分。对于以登记为生效要件的不动产物权，登记就会产生不动产变动的效力，此时公示方式和不动产物权的变动具有一致性；对于以登记作为对抗要件的不动产物权，其公示方式虽然仍为登记，但此时登记的公示方式和不动产物权的变动不一致，但未经登记，就不能产生公信力，不能对抗善意第三人。 (4)动产物权的变动以交付为公示方式。一般而言，动产物权变动公示之时即为动产物权变动之时，即标的物所有权自交付时起转移，动产质权自质权人占有质物时质权设立。但在所有权保留和当事人

22、另有其他约定的情况下，动产物权虽然已经通过交付的公示方式，但动产物权并没有变动。4.有人认为：“在婚姻关系存续期间，夫或妻以个人名义所负的债务是夫或妻的个人债务。”请对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法是不正确的。 (2)债权人就婚姻关系存续期间夫或妻一方以个人名义所负的债务主张权利的，应当按照夫妻共同债务处理。 (3)夫或妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。5.有人认为：“双方当事人意思表示一致才能成立民事法律行为。”

23、请运用民事法律行为理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法是不正确的。 (2)民事法律行为须以真实的意思表示为构成要素，而不是以当事人意思表示一致为构成要素。 (3)大多数情况下，民事法律行为需要由双方当事人意思表示一致才能成立，但在有的情况下，除了当事人意思表示一致外，还必须交付实物才能成立。对于单方法律行为，只需要当事人一方意思表示即可成立，而不存在意思表示一致的情形。6.损益问题上存在所谓“利之所生，损之所归”的说法，试用不当得利、侵权责任法原理和有关规定对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法不完全正确。 (2)正确的

24、一面：依据不当得利所获得的利益，受益人应当将所得利益返还给受损失的一方。依据侵权责任法理论，民事主体在获得利益的同时造成他人损害的，应当填补他人所受损害，从而实现利益的平衡。如环境污染责任，污染者在排污过程中获得利益，应赔偿在产生利益的过程中对他人合法权益所造成的损失。 (3)不正确的一面：“利之所生，损之所归”仅仅在利益和损害相对应的场合才适用。依据不当得利所获得的利益，应当区分善意和恶意来确定返还利益的范围，此时不能完全适用“利之所生，损之所归”的说法。根据侵权责任法上的公平分担损失规则，利益和损失未必完全对应，即便双方当事人都没有获利，但也应当根据行为的手段、情节、损失大小、影响程度、双

25、方当事人的经济状况分担损失。7.我国民间有一种说法，“买卖不成仁义在”。请运用合同法的基本原则和合同法的其他有关理论知识对其加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)该说法不完全正确。 (2)该说法正确的一面：根据诚实信用原则，每个民事主体在签订合同时应当诚实守信，不欺不诈。在通常情况下，即便当事人没有达成合同，也应当基于合理的信赖履行照顾、通知、保护、如实告知等先合同义务。合同生效后，如果根据法律的规定或者当事人的约定解除合同的，当事人应当履行后契约义务。(3)该说法错误的一面：因一方当事人的过错致使合同不成立、无效或者被撤销，导致对方当事人损失的，当事人基于合理的信赖，可以根据缔约过失责任要求有过错的当事人赔偿损失。合同生效后又被依法解除，造成无过错一方当事人损失的，有过错的一方应当赔偿对方当事人的损失。8.有人认为：“有损害即有责任，无损害亦无责任。”请运用侵权责任法理论对该说法加以辨析。 （分数：2.00）_正确答案：()解析：(1)这一说法是正确的。 (2)损害即损害事实，在一般侵权责任构成要件中，损害事实是构成要件之一，要想使行为人承担侵权责任，不论是依据过错责任原则，还是依据无过错责任原则，都必须有损害事实，有