【考研类试卷】在职法律硕士联考-12及答案解析.doc

1、在职法律硕士联考-12 及答案解析(总分：109.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.我国最早从西方引进罪刑法定原则的法典是_。（分数：2.00）A.大清新刑律B.大清律例C.暂行新刑律D.中华民国刑法2.下列选项中，不属于我国选举制度基本原则的是_。（分数：2.00）A.选举权的普遍性原则B.选举权的平等性原则C.直接选举和间接选举并用的原则D.公开投票的原则3.中国历史上首次创立了诸法合体、以刑为主的篇章体例结构的封建成文法典是_。（分数：2.00）A.禹刑B.铸刑书C.秦律D.法经4.根据我国有关的法律规定，下列选项中说法正确的是_。（分数：2

2、.00）A.甲、乙互殴，甲误以为看热闹的丙为乙的帮凶，遂将丙打伤，甲对丙存在紧急避险的免责事由B.客人住宿后不给住宿费，旅馆有权扣留客人携带的财产，旅馆存在对扣留行为紧急避险的免责事由C.甲为躲避母猪的冲撞而向右拐，将乙的玉器撞碎两件，甲对玉器的撞碎行为存在紧急避险的免责事由D.甲为了躲避乙的追杀而逃至人群，为了杀出血路而拿刀在人群中乱砍，甲的乱砍行为存在紧急避险的免责事由5.我国刑法规定，行为虽然在客观上造成了损害结果，但不是出于故意或者过失，而是由于不能预见的原因引起的，是_。（分数：2.00）A.疏忽大意的过失B.无意识犯罪C.不可抗力事件D.意外事件6.构成法律部门的最基本细胞是_。（

3、分数：2.00）A.法律制度B.法律体系C.规范性法律文件D.法律规范7.甲教唆乙杀丙。乙在实施杀丙行为时，甲良心发现，阻止了乙的行为。本案中，_。（分数：2.00）A.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪未遂)之责B.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪中止)之责C.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪预备)之责D.甲应当负故意杀人罪(犯罪中止)之责，乙应当负故意杀人罪(犯罪未遂)之责8.李某制作了大量的盗版影视光盘，对乙说是授权出版的正版光盘，将盗版光盘卖给了乙，获利 2万元，李某构成_。（分数：2.00）A.诈骗罪B.销售侵权复制品罪C.侵犯著作权罪D.生产、销售伪劣产品罪9.下列人物中，最早提出资产阶级

4、分权学说的是_。（分数：2.00）A.卢梭B.洛克C.孟德斯鸠D.汉密尔顿10.根据物权法的规定，因事实行为引发的物权变动，自_起生效。（分数：2.00）A.事实行为成就时B.事实行为发生时C.事实行为被确认为合法时D.依法办理登记或者交付时11.根据我国宪法的规定，在特别行政区内实行的制度按照具体情况由 _ 。（分数：2.00）A.全国人民代表大会以法律规定B.全国人大常委会以法律规定C.特别行政区筹备委员会决定D.全国人大和港澳立法机关协商决定12.下列选项中，应当认定为无因管理的情形是_。（分数：2.00）A.打扫公共场所B.帮助朋友赢回因赌博输掉的金钱C.为朋友无偿保管自行车D.帮助他

5、人推车二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.根据我国宪法的规定，中华人民共和国妇女在政治的、经济的、_等各方面享有同男子平等的权利。（分数：3.00）A.社会的B.文化的C.教育的D.家庭的生活14.我国刑法规定的基本原则包括_。（分数：3.00）A.罪刑法定原则B.刑法面前人人平等原则C.以事实为根据，以法律为准绳原则D.罪责自负原则15.世界各国的违宪审查制度主要有_。（分数：3.00）A.由普通法院负责违宪审查B.由专门机关负责违宪审查C.由行政机关负责违宪审查D.由立法机关负责违宪审查16.封建制五刑中，由五等刑罚构成的刑种有_。（分数：3.00）A.笞刑B.杖刑C.徒

6、刑D.流刑17.依据大陆法系国家通行的观点，博物馆属于_。（分数：3.00）A.社团法人B.财团法人C.公益法人D.私法人18.破坏选举罪在客观方面使用的非法手段有_。（分数：3.00）A.暴力B.威胁C.欺骗D.贿赂19.属于汉文帝刑制改革对象的刑种有_。（分数：3.00）A.宫刑B.徒刑C.剕刑D.劓刑20.根据我国选举法的规定，实行间接选举的行政区域包括_。（分数：3.00）A.自治州B.市辖区C.民族乡D.直辖市21.根据我国宪法和有关的法律规定，享有向全国人大提案权的主体包括_。（分数：3.00）A.全国人大主席团B.全国人大常委会C.国家主席D.国务院22.根据婚姻法的有关规定，下

7、列关于婚姻效力的说法，正确的有_。（分数：3.00）A.甲、乙系夫妻，在二人婚姻关系存续期间，甲又与丙结婚，则甲与丙的婚姻属于无效婚姻B.丁威胁戊：“如果不嫁给我，我就将你的腿打断。”戊被迫应允并与丁结婚，则丁与戊的婚姻属于自始无效的婚姻C.巳与庚同居多年，并对外以夫妻相称，后二人补办了婚姻登记手续，则巳与庚之间的婚姻关系自二人同居并具备婚姻实质要件之日起便有效D.辛婚前患有麻风病，后与壬结婚，但婚后麻风病仍未治愈，此时的婚姻属于无效婚姻三、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)大地公司因为业务需要，急需一批电脑，公司董事长张某便将这件事告诉了他的朋友孙某，孙某找到海洋电脑公司，在大地公司

8、不知情的情况下，以大地公司的名义与海洋电脑公司订立了电脑买卖合同，合同金额为 80万元，并约定于 7月 20日交货。合同签订后的第三天，海洋电脑公司向张某发出确认书，要求大地公司对该合同加以确认。董事长张某在确认书上表明同意孙某与海洋电脑公司签订的买卖合同，但希望交货日期改为 6月 12日，并由海洋电脑公司亲自送货上门。海洋电脑公司收到确认书后，表示同意董事长张某的请求。6 月 11日，大地公司收到了海洋电脑公司的同意书。6 月 10日，海洋电脑公司将该批电脑交付铁路部门运输，由于泥石流使 71台电脑毁损，6 月 12日，大地公司仅仅收到 29台电脑。之后，大地公司以海洋电脑公司违约为由拒绝付

9、款，海洋电脑公司以大地公司不支付价款为由向法院起诉。问：（分数：15.00）(1).孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何？为什么？（分数：3.00）_(2).在大地公司更改交货日期后，孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何？为什么？（分数：3.00）_(3).如何认定大地公司更改交货日期的法律性质？为什么？（分数：3.00）_(4).大地公司于 6月 11日收到海洋电脑公司的同意书，会产生何种法律后果？为什么？（分数：3.00）_(5).71台电脑毁损、灭失的风险应该由谁承担？为什么？（分数：3.00）_四、论述题(总题数：2，分数：40.00)23.赵某与钱某在 6月 1日

10、签订一份买卖一头牛的合同，合同约定，赵某须在签订合同后一个月内将牛交给钱某。钱某在合同签订时当即支付了价款 2000元。但在合同签订时，钱某询问赵某牛的秉性时，赵某谎称该牛秉性温和，其实该牛性格暴烈，经常顶人、伤人。由于赵某与钱某居住地相隔较远，故赵某委托孙某(16 岁)将牛交给钱某。6 月 4日，孙某在送牛的路上，因牛突发脾气，将行人李某顶伤，李某为了治伤，花去医疗费 700元。牛交给钱某刚刚 3天，牛又将到钱某家的客人周某顶伤，周某为此花去医疗费800元。钱某为此于 6月 11日向赵某主张撤销该合同。问： (1)赵某和孙某签订的委托合同的效力如何确定?为什么? (2)钱某向赵某主张撤销买卖

11、合同能否成立?为什么? (3)李某受伤的损失应由谁承担?为什么? (4)周某受伤的损失应由谁承担?为什么? （分数：20.00）_24.被告人钱某，男，32 岁，无业游民。 2004年 6月，被告人钱某在某县车站等车时偶遇某县自动化设备厂供销员方某，因同路相互攀谈而初识。2004年 12月，被告人在某市时又遇到方某，交谈中被告人得知方某来该市办理申请出境赴香港的手续，乃心生邪念，自称是市公安局出入境办事处工作人员，并接过方某所带材料翻了翻，颇似内行地指出方某不符合申请出境条件。由于当时钱某身着警服，且双方自认有缘，方某对其深信不疑，乃求其帮忙。钱某拍着胸脯向方某保证，此事包在他身上，但同时向方

12、某提出“打通关节需一些活动费”。方某当即将有关材料及“活动费”5000 元交给钱某。后方某见久无回音，到市公安局一打听，乃知上当受骗，报案后钱某被抓获。在公安机关，钱某还交代了其于 1997年 12月在公共汽车上窃取他人财物 1500元的犯罪事实。问题 本案应当如何定罪量刑? （分数：20.00）_在职法律硕士联考-12 答案解析(总分：109.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.我国最早从西方引进罪刑法定原则的法典是_。（分数：2.00）A.大清新刑律 B.大清律例C.暂行新刑律D.中华民国刑法解析：精解 清末沈家本修律，颁布大清新刑律，该部刑法典

13、从西方引进了许多制度和术语，如罪刑法定、刑法面前人人平等、无罪推定、缓刑、假释、正当防卫、紧急避险、保释、预审等，这些都属于我国首次引进的先进法律制度。故选 A项。2.下列选项中，不属于我国选举制度基本原则的是_。（分数：2.00）A.选举权的普遍性原则B.选举权的平等性原则C.直接选举和间接选举并用的原则D.公开投票的原则 解析：精解 选举法第 2条规定，全国人大的代表，省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大的代表，由下一级人大选举。不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇的人民代表大会的代表，由选民直接选举。该条体现了选举的直接性和间接性并用原则。第 3条规定，我国年满 18周岁

14、的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况和居住期限，都有选举权和被选举权。这体现了选举权的平等性和普遍性原则。由于我国选举实施秘密(无记名)投票原则，故选 D项。3.中国历史上首次创立了诸法合体、以刑为主的篇章体例结构的封建成文法典是_。（分数：2.00）A.禹刑B.铸刑书C.秦律D.法经 解析：精解 法经中已经有总则与分则、实体法与程序法、刑事法律规范与其他法律规范等各方面内容，首次创立了诸法合体、以刑为主的篇章体例结构，为后世各代成文法典的形成奠定了基础。故选 D项。4.根据我国有关的法律规定，下列选项中说法正确的是_。（分数：2.00）A.甲、乙互殴，甲

15、误以为看热闹的丙为乙的帮凶，遂将丙打伤，甲对丙存在紧急避险的免责事由B.客人住宿后不给住宿费，旅馆有权扣留客人携带的财产，旅馆存在对扣留行为紧急避险的免责事由C.甲为躲避母猪的冲撞而向右拐，将乙的玉器撞碎两件，甲对玉器的撞碎行为存在紧急避险的免责事由D.甲为了躲避乙的追杀而逃至人群，为了杀出血路而拿刀在人群中乱砍，甲的乱砍行为存在紧急避险的免责事由解析：精解 A 项和 D项为故意伤害，而不是紧急避险；B 项为自助行为。5.我国刑法规定，行为虽然在客观上造成了损害结果，但不是出于故意或者过失，而是由于不能预见的原因引起的，是_。（分数：2.00）A.疏忽大意的过失B.无意识犯罪C.不可抗力事件D

16、.意外事件 解析：精解 罪过是成立犯罪的必备要件。罪过是由犯罪故意和犯罪过失组成的。如果不存在犯罪故意或者犯罪过失，只能是不可抗力事件与意外事件两种情形。而由于是由不能预见的原因所引起的，只能认定为意外事件。故选 D项。6.构成法律部门的最基本细胞是_。（分数：2.00）A.法律制度B.法律体系C.规范性法律文件D.法律规范 解析：精解 部门法，又称法律部门，是指一个国家根据一定的原则和标准划分的本国同类法律规范的总称。它是法律体系的有机构成部分，也是法律分类的一种形式。部门法是由调整相同种类的社会关系的法律规范组成的，因此法律规范是法律部门的最基本细胞。7.甲教唆乙杀丙。乙在实施杀丙行为时，

17、甲良心发现，阻止了乙的行为。本案中，_。（分数：2.00）A.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪未遂)之责B.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪中止)之责C.甲、乙都应当负故意杀人罪(犯罪预备)之责D.甲应当负故意杀人罪(犯罪中止)之责，乙应当负故意杀人罪(犯罪未遂)之责 解析：精解 在认定共同犯罪的停止形态时，对于涉及犯罪中止的应特别注意。犯罪中止具有人身依附性，只能适用于实施中止行为的人。对于没有实施中止行为的其他共同犯罪人，不能认定为犯罪中止。所以，甲自动有效地阻止了危害结果的发生，是犯罪中止。但乙没有实施中止行为，只能认定为犯罪未遂。故选 D项。8.李某制作了大量的盗版影视光盘，对乙说是授权出

18、版的正版光盘，将盗版光盘卖给了乙，获利 2万元，李某构成_。（分数：2.00）A.诈骗罪B.销售侵权复制品罪C.侵犯著作权罪 D.生产、销售伪劣产品罪解析：精解 根据我国刑法的规定，未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的，构成侵犯著作权罪。行为人将自己制作的侵权作品加以销售的，是不可罚的事后行为，不构成销售侵权复制品罪。我国刑法在规定诈骗罪时作出特别规定，即“本法另有规定的，依照规定”。所以，李某的行为不构成诈骗罪。生产、销售伪劣产品罪与侵犯著作权罪之间存在特别法与一般法的关系，按照特别法优于一般法适用的原则，李某的行为不构成生产、销售伪劣产品

19、罪。故选C项。9.下列人物中，最早提出资产阶级分权学说的是_。（分数：2.00）A.卢梭B.洛克 C.孟德斯鸠D.汉密尔顿解析：精解 资产阶级分权学说最早是由英国的启蒙思想家洛克提出来的，最终使之完善成为一种理论的是法国的资产阶级启蒙思想家孟德斯鸠。美国的“宪法之父”汉密尔顿将分权学说最终设计到宪法条文中。从上面的分析可以看出，B 项是正确答案。10.根据物权法的规定，因事实行为引发的物权变动，自_起生效。（分数：2.00）A.事实行为成就时 B.事实行为发生时C.事实行为被确认为合法时D.依法办理登记或者交付时解析：精解 根据物权法的规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自

20、事实行为成就时发生效力。因事实行为引发的物权变动有：先占行为、拾得遗失物、人为的添附行为或建造房屋、拆除房屋等引发的物权变动。故选 A项。11.根据我国宪法的规定，在特别行政区内实行的制度按照具体情况由 _ 。（分数：2.00）A.全国人民代表大会以法律规定 B.全国人大常委会以法律规定C.特别行政区筹备委员会决定D.全国人大和港澳立法机关协商决定解析：解析 根据宪法第 31条的规定，在特别行政区内实行的制度按照具体情况由全国人大以法律规定。故选 A项。12.下列选项中，应当认定为无因管理的情形是_。（分数：2.00）A.打扫公共场所B.帮助朋友赢回因赌博输掉的金钱C.为朋友无偿保管自行车D.

21、帮助他人推车 解析：精解 无因管理须为特定事务，故排除 A项。无因管理行为须为合法事务，故排除 B项。C 项是无偿保管合同，是“有因”管理，而不是无因管理。故选 D项。二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.根据我国宪法的规定，中华人民共和国妇女在政治的、经济的、_等各方面享有同男子平等的权利。（分数：3.00）A.社会的 B.文化的 C.教育的D.家庭的生活 解析：精解 根据宪法第 48条第 1款的规定，中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭的生活等方面享有同男子平等的权利。故选 A、B、D 项。14.我国刑法规定的基本原则包括_。（分数：3.00）A.罪刑法

22、定原则 B.刑法面前人人平等原则 C.以事实为根据，以法律为准绳原则D.罪责自负原则解析：精解 根据刑法第 3、4、5 条的规定，我国刑法规定的基本原则包括罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则和罪责刑相适应原则。值得注意的是，刑法规定的原则只有上述三个，在理论上，有的学者还将罪责自负原则、主客观相统一原则等作为刑法的基本原则。但这些不是刑法法定的基本原则。“以事实为根据，以法律为准绳原则”是量刑的基本原则，不是刑法的基本原则。故选 A、B 项。15.世界各国的违宪审查制度主要有_。（分数：3.00）A.由普通法院负责违宪审查 B.由专门机关负责违宪审查 C.由行政机关负责违宪审查D.由立法机关负

23、责违宪审查 解析：精解 违宪审查制度是宪法实施保障体制的重要组成部分。在世界范围内，违宪审查制度与宪法保障实施体制相一致。以实施审查的主体为标准分为以下三种：(1)由立法机关负责违宪审查；(2)由司法机关负责违宪审查；(3)由专门机关负责违宪审查。故选 A、B、D 项。C 项错在：根本不存在由行政机关负责违宪审查的国家，且违宪审查是对行政机关制定的法规是否违宪所作的审查，从法理上和逻辑上说也不能由行政机关进行违宪审查。16.封建制五刑中，由五等刑罚构成的刑种有_。（分数：3.00）A.笞刑 B.杖刑 C.徒刑 D.流刑解析：精解 封建制五刑由笞、杖、徒、流、死五种刑罚构成，其中，笞刑五等，杖刑

24、五等，徒刑五等，流刑三等，死刑二等，共计二十等。故选 A项、B 项和 C项。17.依据大陆法系国家通行的观点，博物馆属于_。（分数：3.00）A.社团法人B.财团法人 C.公益法人 D.私法人 解析：精解 大陆法系国家将法人分为公法人和私法人，而私法人又有社团法人和财团法人、公益法人和营利法人之分。公法人主要指国家各类机关，故博物馆不是公法人。博物馆主要是财产的集合，故为财团法人。博物馆以公益事业为目的，故为公益法人。18.破坏选举罪在客观方面使用的非法手段有_。（分数：3.00）A.暴力 B.威胁 C.欺骗 D.贿赂 解析：精解 根据刑法的规定，破坏选举罪，是指在选举各级人民代表大会代表和国

25、家机关领导人员时，以暴力、威胁、欺骗、贿赂、伪造选举文件、虚报选举票数等手段破坏选举或者妨碍选民和代表自由行使选举权和被选举权，情节严重的行为。故备选项应全选。19.属于汉文帝刑制改革对象的刑种有_。（分数：3.00）A.宫刑B.徒刑C.剕刑 D.劓刑 解析：精解 汉文帝时期对以往的奴隶制五刑制度进行改革，其改革针对的刑种涉及三个：墨刑、劓刑、剕刑，故选 C项和 D项。汉文帝并没有改革宫刑。汉文帝刑制改革主要是将奴隶制五刑向着以徒刑为中心的刑罚体系改，故不涉及徒刑。20.根据我国选举法的规定，实行间接选举的行政区域包括_。（分数：3.00）A.自治州 B.市辖区C.民族乡D.直辖市 解析：精解

26、 根据选举法第 2条的规定，全国人大代表，省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大代表，由下一级人民代表大会选举，即实行间接选举。故选 A、D 项。而市辖区和民族乡实行直接选举，故排除 B、C 项。21.根据我国宪法和有关的法律规定，享有向全国人大提案权的主体包括_。（分数：3.00）A.全国人大主席团 B.全国人大常委会 C.国家主席D.国务院 解析：精解 根据全国人民代表大会组织法第 9条的规定，全国人大主席团、全国人大常委会、全国人大各专门委员会、国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院，可以向全国人大提出属于全国人大职权范围内的议案。故选 A、B、D 项。22.根据婚姻法的有关

27、规定，下列关于婚姻效力的说法，正确的有_。（分数：3.00）A.甲、乙系夫妻，在二人婚姻关系存续期间，甲又与丙结婚，则甲与丙的婚姻属于无效婚姻 B.丁威胁戊：“如果不嫁给我，我就将你的腿打断。”戊被迫应允并与丁结婚，则丁与戊的婚姻属于自始无效的婚姻C.巳与庚同居多年，并对外以夫妻相称，后二人补办了婚姻登记手续，则巳与庚之间的婚姻关系自二人同居并具备婚姻实质要件之日起便有效 D.辛婚前患有麻风病，后与壬结婚，但婚后麻风病仍未治愈，此时的婚姻属于无效婚姻 解析：精解 重婚属于无效婚姻规定的情形，故选 A项。B 项属于可撤销婚姻。C 项表述属于事实婚姻，我国婚姻法在一定程度上承认了事实婚姻的效力，即

28、事实婚姻通过补办登记手续的便可以成为合法有效的婚姻，经过补办登记手续后，婚姻的效力具有溯及力，但溯及到何时，是溯及到同居之日，还是溯及到具备了婚姻实质要件之日，这要综合案情全盘考虑，但 C项在表述上没有错误。对于婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，但婚后尚未治愈的，按照无效婚姻处理，故选 D项。三、案例分析题(总题数：1，分数：15.00)大地公司因为业务需要，急需一批电脑，公司董事长张某便将这件事告诉了他的朋友孙某，孙某找到海洋电脑公司，在大地公司不知情的情况下，以大地公司的名义与海洋电脑公司订立了电脑买卖合同，合同金额为 80万元，并约定于 7月 20日交货。合同签订后的第三天，海洋电脑公

29、司向张某发出确认书，要求大地公司对该合同加以确认。董事长张某在确认书上表明同意孙某与海洋电脑公司签订的买卖合同，但希望交货日期改为 6月 12日，并由海洋电脑公司亲自送货上门。海洋电脑公司收到确认书后，表示同意董事长张某的请求。6 月 11日，大地公司收到了海洋电脑公司的同意书。6 月 10日，海洋电脑公司将该批电脑交付铁路部门运输，由于泥石流使 71台电脑毁损，6 月 12日，大地公司仅仅收到 29台电脑。之后，大地公司以海洋电脑公司违约为由拒绝付款，海洋电脑公司以大地公司不支付价款为由向法院起诉。问：（分数：15.00）(1).孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何？为什么？（分数

30、：3.00）_正确答案：()解析：孙某与海洋电脑公司之间的合同属于效力待定合同。因为孙某是无权代理人，而根据合同法的有关规定，因无权代理订立的合同属于效力待定合同，所以，该合同只有经过大地公司的追认才能有效。(2).在大地公司更改交货日期后，孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同的效力如何？为什么？（分数：3.00）_正确答案：()解析：孙某与海洋电脑公司订立的买卖电脑合同归于无效。因为大地公司已经对合同的内容作出了实质性变更。根据合同法的有关规定，对有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更，而交货日期属于履行期限

31、。既然大地公司对合同内容进行了实质性变更，这意味着大地公司拒绝追认合同的效力，因此，该电脑买卖合同因大地公司的拒绝追认而归于无效。(3).如何认定大地公司更改交货日期的法律性质？为什么？（分数：3.00）_正确答案：()解析：大地公司更改交货日期是对合同内容的实质性变更。根据合同法的有关规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。本案中，交货日期的更改是合同内容的重大事项的变化，因此该行为的性质属于要约。(4).大地公司于 6月 11日收到海洋电脑公司的同意书，会产生何种法律后果？为什么？（分数：3.00）_正确答案：()解析：大地公司于 6月 11日收到海洋电脑公司的同意书，产生新

32、的买卖合同成立的法律后果。因为根据合同法的有关规定，承诺生效时合同成立。本案中，大地公司收到同意书，意味着海洋电脑公司的承诺已经生效，合同成立。(5).71台电脑毁损、灭失的风险应该由谁承担？为什么？（分数：3.00）_正确答案：()解析：遭遇泥石流而毁损的电脑的损失由海洋电脑公司承担。根据合同法的有关规定，标的物毁损、灭失的风险自交付时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。本案中，约定送货上门意味着当事人之间就风险转移问题另有约定，即风险自送货上门后现实交给买受人占有才能转移，因此合同约定海洋电脑公司亲自送货上门，在没有送货之前，电脑的损失应由海洋电脑公司承担。解析 本案例适用的法

33、条主要有：合同法第 25条(合同成立的确定)、第 30条(实质性变更)、第 49条(无权代理)、第 142条(标的物毁损、灭失风险的转移)。这里有个问题需要澄清，即公司董事长张某将想买电脑的事告诉了他的朋友孙某，该告诉是否可以认定为张某授权孙某为其代理人？注意：“告诉”并不等于授权，因为授权行为必须有确定的授权意思，没有授权意思就不能认定为授权行为，因此，孙某属于无权代理人。四、论述题(总题数：2，分数：40.00)23.赵某与钱某在 6月 1日签订一份买卖一头牛的合同，合同约定，赵某须在签订合同后一个月内将牛交给钱某。钱某在合同签订时当即支付了价款 2000元。但在合同签订时，钱某询问赵某牛

34、的秉性时，赵某谎称该牛秉性温和，其实该牛性格暴烈，经常顶人、伤人。由于赵某与钱某居住地相隔较远，故赵某委托孙某(16 岁)将牛交给钱某。6 月 4日，孙某在送牛的路上，因牛突发脾气，将行人李某顶伤，李某为了治伤，花去医疗费 700元。牛交给钱某刚刚 3天，牛又将到钱某家的客人周某顶伤，周某为此花去医疗费800元。钱某为此于 6月 11日向赵某主张撤销该合同。问： (1)赵某和孙某签订的委托合同的效力如何确定?为什么? (2)钱某向赵某主张撤销买卖合同能否成立?为什么? (3)李某受伤的损失应由谁承担?为什么? (4)周某受伤的损失应由谁承担?为什么? （分数：20.00）_正确答案：()解析：

35、(1)赵某与孙某之间签订的委托合同属于效力待定合同。根据合同法的有关规定，限制民事行为能力人签订的合同属于效力待定合同，孙某 16岁，故该委托合同效力待定。对于该委托合同，必须经孙某的法定代理人，即孙某的父母追认才能有效，如果孙某的法定代理人在法定期间(1 个月)内拒绝追认，则该合同由效力不确定状态转化为无效。 (2)钱某向赵某主张撤销买卖合同能够成立。根据合同法的有关规定，因欺诈而为的民事行为，在不损害国家利益的情况下为可撤销合同，本案中，赵某将牛出卖给钱某时，故意隐瞒牛性情暴烈的真实情况，构成欺诈，且钱某是在法定期间内行使的撤销权，故钱某的主张成立。 (3)李某的损失应由孙某承担。其一，根

36、据侵权责任法的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。据此规定，本案例中，赵某虽然是牛的所有权人，但孙某是实际管理人，因此应当由实际管理人承担侵权责任。其二，根据侵权责任法的规定，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。据此规定，本案例中，由于孙某是限制民事行为能力人，故该侵权责任应由其父母承担。 (4)周某受伤的费用应由钱某承担。根据侵权责任法的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。据此规定，本案例中，因为买卖合同已经生效，钱某是牛的实际管理人，因此，周某受伤的费用应由钱某承担。 精解 本案例适用的法条主要有：合同

37、法第 47条(限制民事行为能力人订立合同的效力)、第 54条(可撤销合同)，侵权责任法第 32条(监护人侵权责任的承担)、第 78条(饲养动物的损害责任)。本案例有两个问题需要澄清：第一，委托合同的效力是否对孙某侵权责任的承担有影响?有的学生认为，如果委托合同被孙某的父母拒绝追认，由于委托合同归于无效，故孙某不承担侵权责任。这种观点是错误的，因为委托合同的效力不能改变孙某是实际管理人的事实。当然，在孙某承担侵权责任之后，如果委托合同归于无效，孙某如果不知道牛暴烈的秉性，则存在善意无过失情形，此时可以要求赵某承担缔约过失责任，赔偿信赖利益之损失。第二，买卖合同被钱某合法主张撤销，是否会对钱某的侵

38、权责任产生影响?有的学生认为，如果买卖合同一旦被撤销，则赵某和钱某之间不存在合同关系，既然不存在合同关系，那么牛的真正主人是赵某而不是钱某，赵某此时应当承担侵权责任。这种理解是错误的，因为根据侵权责任法的规定，对于动物致损，应由动物的饲养人或者管理人承担侵权责任，而没有规定为所有人承担侵权责任。因此，本案例中还是应当由钱某对周某的损失承担侵权责任。当然，合同被撤销，钱某有权要求赵某承担缔约过失责任。24.被告人钱某，男，32 岁，无业游民。 2004年 6月，被告人钱某在某县车站等车时偶遇某县自动化设备厂供销员方某，因同路相互攀谈而初识。2004年 12月，被告人在某市时又遇到方某，交谈中被告

39、人得知方某来该市办理申请出境赴香港的手续，乃心生邪念，自称是市公安局出入境办事处工作人员，并接过方某所带材料翻了翻，颇似内行地指出方某不符合申请出境条件。由于当时钱某身着警服，且双方自认有缘，方某对其深信不疑，乃求其帮忙。钱某拍着胸脯向方某保证，此事包在他身上，但同时向方某提出“打通关节需一些活动费”。方某当即将有关材料及“活动费”5000 元交给钱某。后方某见久无回音，到市公安局一打听，乃知上当受骗，报案后钱某被抓获。在公安机关，钱某还交代了其于 1997年 12月在公共汽车上窃取他人财物 1500元的犯罪事实。问题 本案应当如何定罪量刑? （分数：20.00）_正确答案：()解析：(1)根

40、据刑法的规定，招摇撞骗罪是指以谋取非法利益为目的，冒充国家机关工作人员招摇撞骗的行为。本案中，被告人钱某冒充人民警察骗取他人钱财，符合招摇撞骗罪的构成要件，成立招摇撞骗罪。 (2)根据刑法的规定，犯罪的法定最高刑不满 5年的，追诉时效是 5年。本案中，被告人钱某盗窃 1500元，可以判处的法定最高刑是 3年有期徒刑，所以追诉时效是 5年。自犯罪之日 1997年 12月起计算，至2004年 12月，已经超过追诉时效，不能追究其刑事责任。 (3)由于不能追究钱某盗窃的刑事责任，所以在司法机关采取强制措施之后如实供述的盗窃犯罪事实也没有认定自首的必要。 (4)根据刑法的规定，冒充人民警察招摇撞骗的，应当从重处罚。所以，本案对于被告人应当按照招摇撞骗罪从重处罚。