[考研类试卷]法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷3及答案与解析.doc

1、法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷 3 及答案与解析法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。0 刑法第 198 条规定：“有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金或者没收财产：(一)投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；(二)投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损

2、失的程度，骗取保险金的；(三)投保人、被保险人或者受益人编造未曾发生的保险事故，骗取保险金的；(四)投保人、被保险人故意造成财产损失的保险事故，骗取保险金的；(五)投保人、受益人故意造成被保险人死亡、伤残或者疾病，骗取保险金的。有前款第(四) 项、第(五) 项所列行为，同时构成其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。单位犯第一款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑。保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他

3、人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。”试说明：1 刑法第 198 条的罪名是什么?其犯罪客体和主观罪过是什么?2 本条规定中的“ 故意虚构保险标的 ”的含义是什么 ?3 本条规定中的“ 受益人”的含义是什么?4 投保人甲为了骗取保险金将被保险人乙烧死在公寓里，如果你是法官应当如何处理?简要说明理由。5 非国有保险公司的工作人员丙利用办理理赔业务的便利，虚构保险事故，骗取 5万元人民币，应当如何处理?简要说明理由。5 刑法第 363 条第 1 款规定：“以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并

4、处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”试说明：6 刑法第 363 条第 1 款的罪名是什么?7 根据刑法理论确认该罪的犯罪构成。8 什么是“淫秽物品 ”?9 如果不是以牟利为目的传播淫秽物品的，构成何罪?9 刑法第 125 条第 1 款规定：“非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。”刑法第 128 条第 1 款规定：“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”试说明：10 “非法储

5、存 ”的含义是什么 ? 11 “非法持有 ”的含义是什么 ? 12 “私藏”的含义是什么?13 某甲为了建房，非法制造黑火药 2 千克(达到追诉标准)，但某甲安全使用黑火药未造成社会危害，且有悔罪表现。根据刑法规定，通常情况下对某甲要在三年以上十年以下判处刑罚，如果你是某甲的辩护人，可以依据哪些法律依据要求法院对某甲从宽处罚?13 刑法第 234 条规定：“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。”试说明：14 根据犯

6、罪构成理论确认故意伤害罪的犯罪构成。15 “致人死亡 ”的含义是什么 ?16 什么是“重伤 ”?17 “致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑” 是哪一种罪数形态 ?说明理由。18 “本法另有规定的，依照规定” 的含义是什么?18 刑法第 170 条规定：“伪造货币的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：(一)伪造货币集团的首要分子；(二)伪造货币数额特别巨大的；(三)有其他特别严重情节的。”刑法第 172 条规定：“明知是

7、伪造的货币而持有、使用，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额特别巨大的，处十年以上有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。”试说明：19 请根据犯罪构成理论确认伪造货币罪的犯罪构成。20 第 170 条第(一) 项中的“ 首要分子”的含义是什么 ?21 伪造货币罪和刑法第 172 条规定的持有假币罪的关系是什么?22 行为人伪造货币后又将伪造的货币出售的，应当如何处理?22 刑法第 236 条规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

8、奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”试说明：23 依犯罪构成理论确认强奸罪的犯罪构成。24 本条规定中的“ 其他手段 ”的含义是什么?25 本条规定中的“ 奸淫不满十四周岁的幼女 ”的含义是什么 ?26 什么是“轮奸 ”? 27 本条规定中的“ 致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果” 的含义是什么?27 刑法第 201 条规定：“纳税

9、人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上韵，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。”试说明：28 刑法第 201 条的罪名是什么?根据犯罪构成原

10、理确定其犯罪构成。29 本条规定中的“ 虚假的纳税申报 ”的含义是什么 ? 30 本条规定中的“ 未经处理 ”的含义是什么?31 本条规定中的“ 纳税义务人 ”和“扣缴义务人”的含义各是什么 ?32 本条第 4 款中前段，受到“行政处罚” 是不追究刑事责任的条件，而在后段中，受到“行政处罚 ”却是需要追究刑事责任的条件， 请问是否合理?为什么?法律硕士专业基础课刑法学（法条分析题）模拟试卷 3 答案与解析法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。1 【正确答案】 根据司法解释，刑法第 198 条的罪名是保险诈骗罪。保险诈骗罪的犯罪客体是复杂客

11、体，即国家有关保险活动的监督管理制度和保险人的财产所有权。保险诈骗罪主观方面表现为故意，并具有非法占有保险金之目的。2 【正确答案】 “ 故意虚构保险标的 ”是指在与保险人订立保险合同时，故意捏造根本不存在的保险对象，以为日后编造保险事故、骗取保险金创造条件。3 【正确答案】 受益人是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人，投保人、被保险人可以是受益人。4 【正确答案】 应当按照放火罪和保险诈骗罪两罪实行数罪并罚。甲采用放火的方式将乙烧死在公寓内，危害到不特定多数人的人身、财产安全，属于危害公共安全的犯罪，应当按照放火罪定罪处罚，而不是按照故意杀人罪定罪处罚。同时，甲实

12、施的放火行为是为了骗取保险金，其放火罪和保险诈骗罪之间存在手段与目的的牵连关系。刑法第 198 条第 2 款对与保险诈骗罪有关的牵连犯的处罚原则作出了特别规定，所以应当按照刑法第 198 条第 2 款的规定实行数罪并罚。5 【正确答案】 丙构成职务侵占罪，不构成保险诈骗罪。虽然丙采取了欺骗的手段，但是由于其不是投保人，不是被保险人，也不是受益人，不是保险诈骗罪的犯罪主体，所以不可能构成保险诈骗罪。职务侵占罪，是指公司、企：业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占有，数额较大的行为。行为人丙的行为完全符合职务侵占罪的构成要件，应当按照职务侵占罪定罪处罚。6 【正确答案】 根据司

13、法解释，刑法第 363 条第 1 款的罪名是制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪。7 【正确答案】 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的构成特征为：1)本罪侵犯的客体是社会主义道德风尚和国家文化市场管理制度。2)本罪客观方面表现为行为人实施了制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。3)本罪的主体为一般主体，既可以是自然人，也可以是单位。4)本罪主观方面为故意，并具有牟利的目的。8 【正确答案】 所谓淫秽物品，是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。但是有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品；包含有色情内容的有艺术价值的

14、文学、艺术作品不视为淫秽物品。9 【正确答案】 如果不是以牟利为目的传播淫秽物品的，构成传播淫秽物品罪。10 【正确答案】 “ 非法储存 ”是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。11 【正确答案】 “ 非法持有 ”是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。12 【正确答案】 “ 私藏” 是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。13 【正确答案】 可以通过以下几个途径要求法

15、院对：某甲从宽处罚：第一，根据刑法第 63 条第 2 款的规定，要求法院在法定刑以下量刑，即“犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚”。按照该规定，对某甲要定罪，但可以减轻处罚。第二，根据刑法第 37 条的规定，认为某甲的行为属于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚，要求法院判处免予刑事处罚。根据该规定，对某甲要定罪，但是可以免除刑罚处罚。第三，根据刑法第 13 条的规定，结合本案的具体情节，说明某甲的行为属于情节显著轻微，危害不大，因而不认定为犯罪。根据该规定，某甲的行为根本就不构成犯罪。14 【正确答案】 故意伤害罪的构成特

16、征为：1)侵犯客体是他人的身体健康。2)客观方面表现为非法损害他人身体健康的行为。3)犯罪主体是自然人，单位不能成为该罪的犯罪主体。4)主观方面表现为非法伤害他人的故意，即行为人明知自己的行为会造成他人重伤或者轻伤结果的发生而希望或者放任这种结果的发生。15 【正确答案】 “ 致人死亡 ”包括以下几个方面的含义：首先，行为人故意伤害他人的行为导致了被害人死亡的结果发生，即行为人的伤害行为与他人死亡结果之间存在因果关系。其次，死亡的人必须是伤害行为针对的行为对象，不能是其他第三人。最后，行为人对被害人死亡结果的发生主观上有过失。如果没有过失的，行为人不对死亡结果承担责任；如果是故意的，则按照故意

17、杀人罪定罪处罚，而不能适用刑法第 234 条的规定。16 【正确答案】 根据刑法第 95 条的规定重伤，是指有下列情形之一的伤害：1) 使人肢体残废或者毁人容貌的；2)使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的；3)其他对于人身健康有重大伤害的。17 【正确答案】 “ 致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑”的罪数形态是结果加重犯。所谓结果加重犯，亦称加重结果犯，是指实施基本犯罪构成要件的行为，由于发生了刑法规定的基本犯罪构成要件以外的重结果，刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。刑法第234 条在规定故意伤害罪基本的犯罪构成基础上，又规定“致人死亡” 的

18、加重结果和相应的加重法定刑，完全符合结果加重犯的成立条件。18 【正确答案】 “ 本法另有规定的，依照规定 ”是指行为人在实施其他故意犯罪的过程中，故意伤害他人，刑法其他条文另有规定的，应依照有关条文定罪量刑，不以故意伤害罪论处。例如，犯强奸，抢劫，拐卖妇女、儿童等罪致人死亡的，应依照各相关条文定罪量刑，不以故意伤害罪论处。在某种意义上，这是刑法分则关于法条竞合处理原则的特别规定，即故意伤害罪是一般法，刑法分则中其他犯罪的规定是特别法。19 【正确答案】 伪造货币罪的构成特征为：1)侵犯客体是国家对货币的管理制度，具体指破坏货币的公共信用和侵害货币的发行权。2)客观方面表现为伪造货币的行为。伪

19、造货币是指没有货币发行权的人，仿照真货币的形状、样式、图案、色彩等特征制造假币，以假充真。3)犯罪主体是一般主体，即个人。4)主观方面表现为故意，即行为人明知自己不具有货币发行权，而有意伪造货币。20 【正确答案】 第 170 条第(一)项中的“ 首要分子” 是指在伪造货币犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。21 【正确答案】 明知是伪造的货币而持有，数额较大，根据现有证据不能认定行为人是为了进行其他假币犯罪的，以持有假币罪定罪处罚；如果有证据证明其持有的假币已构成其他假币犯罪的，应当以其他假币犯罪定罪处罚。22 【正确答案】 伪造货币并出售伪造的货币的，出售伪造货币的行为是不可罚的事

20、后行为，没有必要再进行评价，所以应当依照伪造货币罪定罪，从重处罚。23 【正确答案】 强奸罪的构成特征为：1)侵犯客体是妇女性的不可侵犯的权利，即妇女按照自己的自由意志决定是否与他人发生性行为的权利。2)客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即到达刑事责任年龄并具有刑事责任能力的男子。4)主观方面表现为强行奸淫妇女的故意，即行为人明知自己的行为违背妇女的意志而强行与妇女性交。24 【正确答案】 所谓“ 其他手段 ”，是指利用暴力、胁迫以外的，使被害妇女不知抗拒或者无法抗拒的手段。例如，利用妇女患重病、熟睡：之机，进行奸淫；以醉酒、药物麻醉，利用催眠术使妇

21、女不知反抗等方法对妇女进行奸淫，其核心是违背了妇女的意志。25 【正确答案】 “ 奸淫不满十四周岁的幼女 ”是指只要和不满 14 周岁的幼女发生性关系，不管被害人是否同意都构成强奸罪。26 【正确答案】 轮奸，是指两个以上的男子对同一妇女在同一时间内进行强奸。27 【正确答案】 致被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果”，是指在客观上行为人强奸妇女的行为导致被害人性器官严重损伤，或者其他严重伤害，甚至当场死亡或者经抢救无效死亡；行为人对于发生严重的后果主观上有过失，如果没有过失，则行为人不对加重的结果承担责任。28 【正确答案】 刑法第 201 条的罪名是逃税罪。逃税罪的构成特征为：1)侵犯客体

22、是国家的税收征管制度。2)客观方面表现为纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额 10以上的行为以及扣缴义务人采用上述手段不缴或者少缴已扣、已收税款数额较大的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即纳税人、扣缴义务人，包括个人和单位。4)主观方面表现为故意，并具有逃避纳税义务，谋取非法利益的目的。29 【正确答案】 “ 虚假的纳税申报 ”是指纳税人或者扣缴义务人向税务机关报送虚假的纳税申报表，财务报表，代扣代缴、代收代缴税款报告表或者其他纳税申报资料，如提供虚假申请，编造减税、免税、抵税、先征收后退还税款的虚假资料等。30 【正确答案】 “ 未经处理 ”是

23、指纳税人或者扣缴义务人在一年内多次实施偷税行为，但每次偷税数额均未达到刑法第 201 条规定的构成犯罪的数额标准，且未受行政处罚的情形。31 【正确答案】 纳税人即纳税义务人，是指按照税收征管的一系列法律规定，有义务向国家纳税的个人和企事业单位。扣缴义务人，是指根据税收征管法律的规定，负有代扣代缴义务的单位和个人，具体包括代扣代缴义务人和代收代缴义务人。32 【正确答案】 该规定是合理的，体现了宽严相济的刑事政策。第 4 款的前段体现了立法对初犯者宽的一面，行为人的行为尽管符合逃税罪构成要件，但是由于能够补缴应纳税款，缴纳滞纳金，弥补了国家税收损失，减轻了行为的社会危害性，并接受了行政处罚，实现了责任和处罚的统一，避免了刑罚的过度扩张。但是行为人在五年内被税务机关给予两次以上行政处罚，说明其社会危险性大，给予行政处罚已经不足以遏制其犯罪，其行为具有“应受刑罚惩罚性” ，故应当追究其刑事责任。