[考研类试卷]法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷3及答案与解析.doc

1、法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 3 及答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。0 某市赵某驾驶一辆大卡车在经过一个十字路口时，与刘某驾驶的一辆夏利牌出租汽车相撞，刘某驾驶的汽车被撞翻到路边，正巧高某路过，来不及躲闪，被压在车下，结果高某的右臂被压断。经交通局认定，此次交通事故的原因如下：赵某、刘某都违反了交通规则，车速超过了正常标准，高某行走在人行道内，并无违章现象。高某经住院治疗，共花去医药费等计 2 万元，而且右臂残废已不可避免，将对以后自己和家人的生活造成重大困难。为此，高某起诉到人民法院，要求赵某、刘某赔偿损失并支付全部医疗费以及今后

2、的生活补助费。问：1 如何认定赵某和刘某行为的性质?为什么?2 本案应如何处理?3 2000 年 4 月 8 日，甲受乙的威胁将一块价值 5000 元的古怀表以 1000 元的价格卖给乙，乙当日付给甲 1000 元，并约定甲于同年 10 月 1 日将古怀表交付给乙，2000 年 8 月 1 日，乙下落不明，10 月 1 日甲将古怀表提请当地公证机关提存，后该怀表在公证机关保管期间遭遇雷击引发的大火而灭失。2000 年 12 月 1 日，乙向公证机关提请领取提存物，甲同时向法院提起撤销买卖怀表之诉。法院判决撤销买卖合同，甲请求乙赔偿怀表价金，乙以自己对怀表灭失无过错为由给予拒绝。问：本案中，甲、

3、乙之间的法律关系如何处理?为什么?3 甲公司和乙公司签订了一份买卖合同，双方约定：乙公司供给甲公司 20 辆汽车，货款总价值 1000 万元，甲公司先预付车款的 20，即 200 万元，剩余的车款 800万元在交货后半年内付清。合同签订后，乙公司考虑到甲公司有可能将汽车私自转卖，便要求甲公司找个有实力的公司担保。甲公司找到了丙公司，由丙公司为甲公司的余欠货款提供担保，保证合同约定：“若甲公司不能履行债务时，由丙公司承担保证责任。” 乙公司交货后，甲公司因经营不善，连续亏损，还款无望，但甲公司对丁公司有债权 800 万元，乙公司见丁公司的经营状况比甲公司好一些，于是经三方协商，甲公司将 800

4、万元债务转移给丁公司。丙公司对上述事实毫不知情。半年期至，乙公司要求丁公司偿还 800 万元，但此时丁公司由于拖欠银行贷款无力清偿，已被人民法院宣告破产。于是，乙公司找到丙公司，要求丙公司承担保证责任，丙公司拒绝承担保证责任。请回答以下问题：4 如何认定丙公司承担保证责任的性质?为什么?5 甲公司将 800 万元债务转移给丁公司的行为是否有效?为什么?6 丙公司是否有权拒绝乙公司要求其承担保证责任的请求?为什么?6 甲和乙公司签订一份汽车买卖合同，约定由乙公司在 6 月底将一辆行驶 3 万公里的卡车交付给甲，价款为 3 万元，甲交付定金 5000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，乙

5、公司晚交车 1 天，扣除车款 50 元，甲晚交款 1 天，应多交车款 50元；一方有其他违约情况，应向对方支付违约金 6000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，乙公司对卡车进行了修理，于 7 月 10 日交付给甲，10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求乙公司双倍返还定金，支付 6000 元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失 3000 元。问：7 汽车买卖合同是否有效?为什么?8 卡车受损? 损失应由谁承担 ?

6、为什么?9 甲能否要求退车?10 甲能否请求乙公司支付违约金并双倍返还定金?为什么?11 甲能否请求乙公司赔偿经营损失?12 甲能否同时请求乙公司支付 6000 元违约金和支付每天 50 元的迟延履行违约金?为什么?12 李某和吴某签订购买宠物狗的合同，该买卖合同约定，吴某将宠物狗交付给李某后 30 日内，李某向吴某付款 2000 元。问：13 假如在交付日期到来之前，吴某向李某表示，由于狗已经卖给他人，要求解除合同，经吴某查证，李某确实信誉极差，则吴某的主张能否成立?为什么? 此时李某应如何维护自己的权益?14 假如在交付日期到来之前，吴某的朋友王某向吴某反映，称李某是一个骗子，劝告他不要卖

7、狗，则吴某如何做才能维护自己的利益?为什么?15 假如吴某委托陈某(15 岁)将狗交给李某，则该委托合同的效力应当如何认定?16 假如吴某委托曾某将狗交给李某，狗交给曾某后，曾某将狗交付给李某之前，狗将行人咬伤，则应当由谁承担狗咬伤他人的侵权责任?为什么?16 甲向乙借款 5 万元，并约定以自己的一颗价值 10 万元的钻石设定抵押担保，双方于 4 月 9 日签订了抵押合同。8 月 9 日，甲又向丙借款 5 万元，同样以该钻石设定抵押担保，经丙要求，双方于 8 月 10 日签订了抵押合同，并于 8 月 11 日到当地的公证部门办理了抵押登记。后因甲无力还款，经拍卖该钻石，得款 7 万元。就该7

8、万元如何偿还乙、丙的债权，发生争议。问：17 甲、乙之间的抵押合同是否有效?18 本案应如何处理? 为什么 ?18 甲向乙借款 10 万元，约定以自有的 10 台笔记本电脑设定质押担保，双方签订了质押合同。在合同中，双方还特别约定：(1)如果甲到期不能还款，则该 10 台笔记本电脑即转移给乙所有，甲不得对此提出异议；(2)在乙占有期间，乙可以出租、使用该 10 台笔记本电脑，所得收益用于冲抵债权。合同签订后，甲转移了 10 台笔记本电脑的占有。在乙占有电脑期间，乙将 10台电脑出租给丙网吧用于丙网吧的经营。丙网吧在经营期间将 10 台电脑全部损坏，并为此支付了一笔损害赔偿金。后甲无力还款，双方

9、就行使质权问题发生争议。根据上述案情回答下列问题：19 甲、乙约定如果甲不能还款，电脑所有权即转归乙所有是否有效?为什么?20 甲、乙约定乙可以使用、出租电脑，该约定是否有效?为什么?21 乙是否有权就丙网吧支付的损害赔偿金主张权利?为什么?21 2007 年 8 月，甲企业通过转让取得一块土地的建设用地使用权，并在该土地上合法建造了一座厂房。2008 年 5 月，甲企业向乙银行借款 1500 万元，同时以该厂房作为抵押物为借款提供担保，双方签订了抵押合同并办理了抵押权登记手续。2008 年 7 月，乙银行认为甲企业用作抵押物的厂房价值不足，于是要求甲企业另行提供担保。甲企业遂委托丙公司作保证

10、人，丙公司与乙银行签订了保证合同。2008 年 9 月，甲企业将所建厂房作价 1200 万元转让给丁公司，乙得知后不同意甲将房屋转让给丁公司。根据上述案情回答下列问题：22 如何确定甲、丁签订的厂房买卖合同的效力?为什么?23 在甲、丁签订厂房买卖合同后，如何确定丙公司的保证责任范围?为什么?23 某日，杭州 6 岁小男孩甲随母亲、舅舅等一行在植物园内的孔雀园喝茶，甲在一旁观赏园内散养的孔雀时，突然被一只孔雀啄伤，当时上唇被啄破，伤口约 2 厘米长，血流满面，其母亲等将甲送往医院治疗。尽管甲的上唇缝合，但需要整形治疗方能恢复外形。后甲的父母向法院起诉要求植物园赔偿，甲的父母称：植物园散养孔雀不

11、加防护，造成孔雀致伤原告，植物园应负有完全责任。植物园称：植物园是根据孔雀的特点在园内散养的，另根据中国动物志鸟纲第四卷记载：孔雀的特点是“性机敏畏人，不易接近” ，一般不会主动攻击人。且原告不注意看管自己的孩子，未尽到监护职责，故应责任自负。问：24 植物园是否应当承担侵权责任?为什么?25 如果植物园承担侵权责任，则适用的归责原则应当是无过错责任还是推定过错责任?为什么 ?26 甲的母亲是否应当就甲的人身伤害承担监护人责任?为什么?法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 3 答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。1 【正确答案】 赵某、刘某的行

12、为属于无意思联络的数入侵权行为。赵某和刘某互不相识，没有意思联络，两个人的行为各自独立。但赵某、刘某分别实施的侵权行为造成了高某的同一损害，且赵某、刘某的各自侵权行为都足以造成同一损害的发生，因而构成无意思联络的数入侵权。2 【正确答案】 赵某、刘某应当对高某的损害承担连带赔偿责任。因为刘某、赵某的行为造成高某的人身伤害具有同一的不可分割性，任何一个人的行为都足以造成高某的伤害，因而应当承担连带侵权责任。3 【正确答案】 本案提存标的物因不可抗力而灭失的风险由乙承担，买卖合同被撤销后，乙负有按照怀表的价值赔偿甲的义务。原因：乙作为在买卖合同中受领出卖物的债权人，在合同履行期限内下落不明，公证机

13、关是合法的提存机关，古怀表符合提存标的物的要求，因此，出卖人有权将买卖标的物提存。本案中，虽然提存人是因为受胁迫而出售怀表的，该买卖合同属于可撤销合同，但因可撤销合同在未被撤销之前是有效的，甲于提存时并未撤销该买卖合同，其仍然负有按期给付标的物的义务。因此，标的物提存后标的物视为交付，所有权由债务人转归债权人，其毁损、灭失的风险应由债权人承担。在古怀表灭失后，甲因撤销了该买卖合同，提存物应当由乙返还给甲，由于古怀表已经灭失，故乙应按照怀表的价款折价赔偿甲的损失。4 【正确答案】 丙公司承担一般保证责任。因为担保合同中约定，丙公司仅在甲公司不能履行债务时才承担保证责任，该保证责任为一般保证责任。

14、5 【正确答案】 甲公司将 800 万元债务转移给丁公司的行为有效。因为甲、乙、丁三公司协商由丁公司承担债务，债权人乙公司即是合同一方当事人，协议本身体现了对债务的移转已经取得了债权人的同意，因此，甲公司的债务移转行为合法有效。6 【正确答案】 丙公司有权拒绝乙公司要求其承担保证责任的请求。因为甲、乙、丁三公司协商转移债务，并未取得保证人丙公司的书面同意，丙公司依法可以免除保证责任。7 【正确答案】 汽车买卖合同有效。该买卖合同订立的主体合格，意思表示真实，合同的内容也不违反法律和社会公共利益。未办理过户手续，汽车所有权并未转移，不影响合同效力。8 【正确答案】 卡车受损，损失应由乙公司承担。

15、因为卡车受损时尚未交付，汽车毁损、灭失的风险未转移。9 【正确答案】 甲能要求退车。因为双方对汽车质量没有明确约定，事后也没有达成补充协议，故该汽车的质量应当符合通常标准。10 【正确答案】 甲不能请求乙公司支付违约金并双倍返还定金。因为当事人在合同中既约定了违约金，又约定了订金的，只能选择执行其中之一。11 【正确答案】 甲能请求乙公司赔偿经营损失。因为乙公司违约应对所造成的损失，包括对间接损失负赔偿责任。12 【正确答案】 可以并行适用。两种违约金的性质不同，可以同时适用。13 【正确答案】 吴某的主张不能成立；李某有权要求吴某承担违约责任，并有权解除合同。吴某的行为属于预期违约，吴某作为

16、违约方，无权解除合同。因吴某预期违约，李某可在合同履行期限到来之前要求吴某承担违约责任。14 【正确答案】 吴某可以行使不安抗辩权。因为李某信誉极差，且吴某是先履行方，吴某可以李某丧失商业信誉为由主张不安抗辩权，中止自己的履行。15 【正确答案】 该委托合同属于效力待定合同，因为陈某是限制民事行为能力人，其签订的合同属于效力待定合同。16 【正确答案】 曾某应当承担狗咬伤他人的侵权责任。由于狗尚未交付给李某，吴某仍然享有狗的所有权，但狗的实际管理人是曾某，因此，对于狗咬伤他人的侵权责任，应由实际管理人曾某承担。17 【正确答案】 甲、乙签订的抵押合同有效。因为甲、乙订立合同时行为主体合格，意思

17、表示真实，且不违反法律和社会公共利益，合同形式也符合法律要求，故该合同有效。18 【正确答案】 对本案的处理：1)甲、乙之间和甲、丙之间设定的抵押权都已经生效。因为对于一物二抵，两个抵押合同都是有效的，但财产抵押后再次设定抵押权的，不得超出财产的余额部分。本案中，钻石的价值为 10 万元，第一次担保的债权为 5 万元，再次担保 5 万元财产并未超出余额部分，因此，再次设定抵押权的行为有效。2)丙对抵押物有优先于乙受偿的权利，因为丙设定的抵押权已经办理了抵押登记。19 【正确答案】 甲、乙就如果甲不能还款，电脑的所有权归乙所有的约定无效。因为甲、乙的该约定属于流押条款，该条款是无效的。20 【正

18、确答案】 甲、乙就乙可以使用、出租电脑的约定有效。因为甲、乙是合格的民事主体，且该约定是甲、乙真实的意思表示，不违反法律，也没有损害他人利益，该约定在形式上也是合法的，因此应当认定为有效。21 【正确答案】 乙有权就网吧支付的损害赔偿金主张权利。因为质权具有物上代位性，质权人乙有权据此就损害赔偿金主张权利。22 【正确答案】 甲、丁签订的厂房买卖合同无效。因为甲将作为抵押财产的厂房转让给丁，该转让行为并未取得抵押权人乙银行的同意，甲、丁签订的房屋买卖合同自然无效。23 【正确答案】 丙应当继续在原保证范围内承担保证责任，因为厂房买卖合同无效，该合同并未对丙的保证责任产生不利影响。24 【正确答案】 植物园应当对甲的人身伤害承担侵权责任。因为植物园是动物的饲养人，也是实际管理人，对于孔雀的散养没有采取安全措施，且存在明显的管理疏忽，只要动物致人损害，就应当承担侵权责任。25 【正确答案】 植物园承担无过错责任。因为对于动物致人损害的，所有人或者管理人就应当承担侵权责任。26 【正确答案】 甲的母亲不承担监护人责任。因为植物园的孔雀处于散养状态，受害人并不存在故意或者重大过失，植物园也不能以监护人未尽到监护职责为由拒绝承担侵权责任。