[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷169及答案与解析.doc

1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 169 及答案与解析一、单项选择题1 关于债的主体，下列说法正确的是( )（A）债权人特定、债务人不特定（B）债权人不特定、债务人特定（C）债权人和债务人都特定（D）债权人和债务人都不特定2 下列选项中可以成为债的客体的是( )（A）不作为（B）物（C）人身权利（D）财产权利3 下列哪一选项没有体现债权的特征( )（A）因第三人的原因导致债权不能实现的，债权人原则上只能向债务人主张债权（B）债权人只能请求债务人履行债务，不得直接支配债务人应给付的标的物（C）债的当事人可以对法定之债的内容进行协商（D）在同一给付标的上不得设立数个内容相同的债权4 以下哪一选

2、项属于意定之债发生的原因( )（A）不当得利（B）合同行为（C）侵权行为（D）无因管理5 在多数人之债中，任意债权人都有权要求任意债务人履行全部给付行为的债是( )（A）按份之债（B）连带之债（C）简单之债（D）选择之债6 在债的变更中，不改变债的主体的情况下对债的履行条件予以改变的是( )（A）债权转让（B）债的内容变更（C）债务承担（D）债的转移7 下列哪一选项不属于通过合同让与债权的条件( )（A）存在有效的债权（B）受让人与原债权人达成合意且不违反法律规定（C）经过债务人书面同意（D）债权具有可让与性8 在债的消灭中，债权人和债务人合为一人的事实被称为( )（A）抵销（B）解除（C）免

3、除（D）混同9 债权人领取提存物的期限是自提存之日起( )（A）1 年内（B） 2 年内（C） 3 年内（D）5 年内10 提存期间，孳息归谁所有( )（A）债权人（B）债务人（C）提存机关（D）债权人和债务人共有11 以下哪一选项不属于债的免除的性质( )（A）单方行为（B）无偿行为（C）要式行为（D）不可撤销12 按照通说，不当得利属于( )（A）事件（B）事实行为（C）法律行为（D）状态13 李某将自己所养的病重的宠物猫抛弃在垃圾堆，被王某拾得。经过王某的精心照料，宠物猫恢复了健康。李某得知后向王某索还宠物猫。下列说法正确的是( )（A）李某有权要求王某返还宠物猫，因王某的行为构成不当得

4、利（B）李某有权要求王某返还宠物猫，但应偿还王某照料宠物猫的费用（C）李某无权要求王某返还宠物猫（D）李某无权要求王某返还宠物猫，但王某应向李某支付其购买宠物猫的费用二、多项选择题14 以下选项中，不授予专利权的是( )（A）克隆生物（B）动物品种（C）科学发现（D）治疗方法15 申请专利的发明创造在申请日以前 6 个月内，发生何种情形，不丧失新颖性( )（A）在中国政府主办的国际展览会上首次展出的（B）在中国学术会议承认的国际展览会上首次展出的（C）在规定的技术会议上首次发表的（D）他人未经申请人同意而泄露其内容16 以下行为中，不视为侵犯专利权的是( )（A）以科学研究为目的的使用（B）专

5、利权用尽后的使用（C）在先使用（D）以治疗疾病为目的的使用17 唱片公司与网站签订了录音制品的信息网络传播权许可使用合同，网站随即开展了网上下载音乐的服务。下列说法正确的是( )（A）网站的行为是对著作权的合理使用（B）网站的行为是侵权行为（C）网站还应该取得著作权人和表演者的许可并支付报酬（D）网站虽然无须取得著作权人和表演者的许可，但应向其支付报酬18 注册商标期满需要续展的( )（A）应当在期满前 6 个月内办理续展手续（B）应当在期满前 12 个月内办理续展手续（C）可以在期满后 6 个月内办理续展手续（D）可以在期满后 12 个月内办理续展手续19 我国商标法对驰名商标给予特殊保护，

6、有权认定驰名商标的主体是( )（A）人民法院（B）商标局（C）工商行政管理部门（D）商标评审委员会20 债权的权能包括( )（A）请求权能（B）保护受领权能（C）保全权能（D）处分权能21 以下选项中属于债的附随义务的是( )（A）协助义务（B）防止损失扩大的义务（C）保密义务（D）给付义务22 法定之债的发生原因包括( )（A）单方允诺（B）侵权行为（C）无因管理（D）不当得利23 选择之债特定化的方式包括( )（A）在履行时由当事人合意选定给付标的（B）订立合同时由当事人合意选定给付标的（C）有选择权的当事人行使选择权予以确定（D）因其他标的发生履行不能而只剩下一种可给付标的24 代物清偿

7、的要件包括( )（A）存在原债务（B）双方当事人达成合意（C）经双方当事人约定，以他种给付代替原给付（D）债权人或其他有受领权的人现实地受领给付25 法定抵销的要件包括( )（A）双方当事人互负债务、互享债权（B）提出抵销的债权已届清偿期（C）双方债务的标的物种类、品质相同（D）不存在按照合同性质或法律规定不得抵销的情形26 下列情形中属于债的混同的是( )（A）相互有债权债务的企业合并为一个企业（B）债权人继承债务人的遗产（C）债务人受让债权人的债权（D）债权人承受债务人的债务三、简答题27 简述发明创造不丧失新颖性的情形。四、案例分析题27 1991 年 5 月，某画店与著名画家李某签订了

8、一份委托作品创作合同。合同规定，1992 年 10 月以前李某应交给该画店 10 幅山水画新作，报酬为 3 万元。1992 年 9月，李某将其所画作品交付画店，并领取报酬 3 万元。1993 年 1 月，该画店举办了一次大规模的画展，将李某的 10 幅作品全部展出，画展获得巨大成功。李某得知后提出异议，认为画店未经他的同意擅自展出他的作品，侵犯了他的著作权。与此同时，画店又将该 10 幅画连同其他作品结集出版。问：28 画店未经李某同意将李某作品展出的行为是否侵犯了李某的权利？为什么？29 画店将该 10 幅画连同其他作品结集出版的行为有无法律依据？法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 169

9、 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 债是指特定的当事人之间可以请求为特定行为的民事法律关系。债的主体，即债的当事人，包括债权人和债务人，二者必须是特定的。债原则上只对特定当事人有效，只在法律有规定的情况下才发生对第三人的效力。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 A【试题解析】 债的客体，亦称债的标的，是债权、债务共同指向的对象。通说认为，债的客体是债务人的特定行为，亦称给付。因此，本题的答案为 A。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 D【试题解析】 A 项体现的是债的相对性；B 项体现债的客体是给付行为，而不是标的物本身；C 项体现债的意定性

10、。债权具有非排他性，在同一给付标的上可以设立数个内容相同的债权，因此，本题的答案 D。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 B【试题解析】 以债的发生根据为标准对债进行划分，债可分为合同之债和非合同之债。合同之债又称约定之债，是指基于当事人之间订立的合同而发生的债；非合同之债又称法定之债，是指基于法律的规定，因某一法律事实的出现，在特定当事人之间产生的债，主要包括侵权行为之债、不当得利之债和无因管理之债。因此，本题的答案为 B。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 B【试题解析】 连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权请求对方履行全部债务，或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债，连带之债

11、的多数人一方相互间有连带关系。其中，债权人一方为多数且有连带关系，为连带债权；债务人一方为多数且有连带关系，为连带债务。连带债务可以因法律行为如合同而发生，也可以因法律规定而发生，如合伙人、共同侵权人依法需承担连带债务。按份之债通常只有外部效力；而连带之债除了外部效力外，还会产生内部效力，如偿还全部债务的连带债务人有权向其他债务人追偿。据此，本题的答案为 B。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 B【试题解析】 债权移转又称债权转让，是指在不改变债的内容的前提下，债权人将其债权全部或部分移转给第三人。债的内容变更是指在不改变债的主体的情况下对债的内容进行的改变，如改变标的物、改变履行条件、改变

12、所附条件、改变担保等。债务承担是指在不改变债的内容的前提下而发生的债务人的变更。据此，本题的答案为 B。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 C【试题解析】 通过合同方式让与债权的条件包括：存在有效的债权；让与人即原债权人与第三人达成合意且不违反法律规定；债权具有可让与性。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 D【试题解析】 混同，是指债权人和债务人合为一人即债权与债务归于一人的事实。混同无须以任何人的意思表示为成立要件，故属于法律事实中的事件。据此，本题的答案为 D。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 D【试题解析】 提存，是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的

13、物时，债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。标的物提存后，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。若债务人无法通知，应由提存机关履行此义务。债权人领取提存物的权利，自提存之日起 5 年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。据此，本题的答案为 D。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 A【试题解析】 提存之日起，债务人与债权人之间因合同所生之权利义务终止。标的物提存后，其所有权原则上转移给债权人，孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担，提存期间毁损灭失的风险亦由债权人承担。据此，本题的答案为 A。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 C【试题解析】 债的免除即

14、债权人以消灭债为目的而向债务人作出的抛弃债权从而消灭债的关系的行为。免除的对象可以是部分债务，也可以是全部债务。免除为单方、无偿、非要式法律行为，一经通知对方即发生效力，不得撤销。免除的效力在于债务全部免除时，主债务与从债务全部归于消灭；部分免除时，主债务与从债务部分消灭。但债权人仅免除从债务时，主债务并不消灭。据此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人财产受损的事实。通说认为不当得利属于事件。因此，本题的答案为 A。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 C【试题解析】 本题的情形是李某已经将宠物猫的所有权抛弃，宠

15、物猫属于无主物，王某的行为不构成不当得利。因此，本题的答案为 C。【知识模块】 民法学二、多项选择题14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 专利法第 5 条规定：对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。据此，对克隆生物不授予专利权。专利法第 25 条规定：对下列各项，不授予专利权：（一）科学发现；（二）智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的

16、设计。对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。据此，本题的答案为 ABCD。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 专利法第 24 条规定：申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（一）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；（二）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；（三）他人未经申请人同意而泄露其内容的。据此，本题的答案为 ACD。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 专利法第 69 条规定：有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：（一）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，

17、由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的；（五）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。其中，B 项对应上述第（一）项，C 项对应上述第（二）项。综

18、上，本题的答案为 ABC。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 B,C【试题解析】 著作权法第 42 条规定：录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的 12 月 31 日。被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。据此，本题的答案为 BC。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 B,C【试题解析】 商标法第 40 条规定：注册商标有效期满，需要继续使用的，商标注册人应当在期满前十二个月内按照规定办理续展手续；在

19、此期间未能办理的，可以给予六个月的宽展期。每次续展注册的有效期为十年，自该商标上一届有效期满次日起计算。期满未办理续展手续的，注销其注册商标。商标局应当对续展注册的商标予以公告。据此，本题的答案为 BC。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 驰名商标的认定主体包括商标局、商标评审委员会和人民法院，因此，本题的答案为 ABD。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 债权的权能包括请求权能、保持受领权能、保全权能和处分权能，因此，本题的答案为 ABCD。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 A,C【试题解析】 所谓附随义务，是指给付义务之外的

20、，以诚实信用原则为依据而发生的协助、保护、照顾、保密等义务。防止损失扩大的义务属于不真正义务。因此，本题的答案为 AC。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 非合同之债又称法定之债，是指基于法律的规定，因某一法律事实的出现，在特定当事人之间产生的债，主要包括侵权行为之债、不当得利之债和无因管理之债。因此，本题的答案为 BCD。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 选择之债只有特定化后方能履行，特定化的方式有三种：一是在履行时由当事人合意选定给付标的；二是有选择权的当事人行使选择权予以特定；三是因其他标的发生履行不能而只剩下一种可给付标的。据此

21、，本题的答案为ACD。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 代物清偿是指在债的履行过程中，债权人受领他种给付义务以代替原定给付而使债的关系消灭。题目的四个选项都是代物清偿的要件，因此，本题的答案为 ABCD。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法定抵销是指依法律规定以当事人一方的意思表示所作的抵销。法定抵销的要件包括：(1)须双方当事人互负债务、互享债权；(2)须自动债权即提出抵销的债权、已届履行期；(3)须双方债务的标的物种类、品质相同；(4)须不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。因此，本题的答案为 ABCD。【知识

22、模块】 民法学26 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 混同的成立原因主要有以下两种：(1)概括承受。这是发生混同的主要原因。概括承受既有企业法人和其他组织的概括承受，也有个人的概括承受。前者如相互有债权债务关系的企业合并为一个企业，债权债务即因同归于一个企业而消灭。后者如债权人继承债务人的遗产或者债务人继承债权人的遗产，债权债务因同归继承人而消灭。(2)特定承受。这是指在债务人受让债权人的债权，债权人承受债务人的债务的场合，债权债务亦因混同而消灭。A、B 项属于概括承受，C、D 项属于特定承受。因此，本题的答案为 ABCD。【知识模块】 民法学三、简答题27 【正确答案】 (1)申请专

23、利的发明创造在申请日以前 6 个月内，在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；(2)申请专利的发明创造在申请日以前 6 个月内，在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；(3)申请专利的发明创造在申请日以前 6 个月内，他人未经申请人同意而泄露其内容的。【知识模块】 民法学四、案例分析题【知识模块】 民法学28 【正确答案】 画店将李某作品展出的行为未侵犯李某的权利。因为本案中画店委托李某作画，由画店支付报酬，因此画的所有权应属于画店。根据著作权法第 18 条的规定，美术作品原件所有权的转移，不视为著作权的转移，但美术作品的展览权由原件所有人享有。因此，作为所有人的画店有权决定是否展出作品。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 画店将该 10 幅画连同其他作品结集出版的行为无法律依据，属侵权行为。著作权法第 17 条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本案中画店与李某签订合同时未约定著作权归属，因此画的著作权应归李某所有。而画店结集出版的行为并未征得李某的同意，应视为侵犯了李某的著作权。【知识模块】 民法学