[考研类试卷]法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷30及答案与解析.doc

1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 30 及答案与解析一、单项选择题1 依据法律行为所产生的效果，可以将法律行为分为( )。（A）主行为和从行为（B）有因行为和无因性为（C）负担行为和处分行为（D）有偿行为和无偿行为2 甲租赁乙的商铺以经营化妆品，租赁期限届满后，甲以租赁费过高为由拒付租金。乙要求甲支付租金的诉讼时效期间是( )。（A）1 年（B） 2 年（C） 3 年（D）4 年3 根据物权法的规定，下列有关各类用益物权的表述，正确的是( )。（A）土地承包经营权在设定上须存在三方当事人（B）宅基地使用权不得抵押，但可以继承（C）地役权可以有偿，也可以无偿（D）建设用地使用权应当以划拨方式

2、设立4 依法可以转让的人身权是( )。（A）监护权（B）荣誉权（C）名称权（D）名誉权5 甲以名贵古玩出质向乙借款，并按约将古玩交付给乙。后甲未按期归还借款，且未与乙就如何实现质权达成协议。根据我国物权法规定( )。（A）乙可以直接取得古玩的所有权（B）乙只能委托拍卖公司拍卖古玩以实现质权（C）乙有权永久留置古玩（D）乙可以变卖古玩以实现质权6 甲、乙、丙、丁组成的合伙组织欠戊 30 万元债务，则下列表述正确的是( )。（A）戊应当按照合伙组织内部按比例偿还债务的约定行使债权（B）丁仅对自己应当承担的债务份额清偿债务（C）乙有义务清偿欠戊的 30 万元债务（D）甲、丙可以不必取得戊的同意而仅清

3、偿 20 万元债务7 根据合同法的有关规定，下列关于合同履行标准的判定，正确的是( )。（A）对于履行地点不明确的，在履行义务一方所在地履行（B）对于履行期限不明确的，债权人有权要求债务人立即履行（C）对于履行方式不明确的，由债权人事后决定履行方式（D）对于履行费用不明确的，由履行义务一方负担8 根据合同法的有关规定，下列合同类型中，只有一方当事人有权行使法定解除合同权利的是( ) 。（A）委托合同（B）加工承揽合同（C）租赁合同（D）买卖合同9 甲冒充乙的笔名并模仿乙的笔迹给众多影迷签名。甲的行为侵犯了乙的( )。（A）署名权（B）信用权（C）姓名权（D）隐私权10 甲将汽车交给乙修理，因甲

4、到期未能支付修理费，乙将该汽车留置。在留置期间，乙将汽车借给丙使用，丙用该车运送货物的过程中，因车祸致使该车报废。根据物权法的规定，甲的损失应由( )。（A）甲自己承担（B）乙承担全部赔偿责任（C）丙承担全部赔偿责任（D）乙、丙承担连带赔偿责任11 甲开发公司与乙咨询公司签订一份合同，约定：甲公司负责项目的预测，并提出分析评估报告，期限为 1 个月；乙公司负责提供背景资料、数据，支付报酬 2 万元。从性质上看，该合同属于( )。（A）承揽合同（B）技术合同（C）委托合同（D）居间合同12 下列选项中，关于各类合同特征的表述正确的是( )。（A）承揽合同属于诺成、不要式、有偿合同（B）赠与合同属

5、于实践、有因、无偿合同（C）委托合同属于双方、要式、单务合同（D）居间合同属于诺成、双务、无因合同二、多项选择题13 甲向乙银行贷款，以其独栋高档住宅设定抵押。之后，甲依法在其高档住宅上面附建了一个小花园，在住宅院内建造了独立的保健房。贷款到期，甲无力偿还。乙银行享有优先受偿权的财产有( )。（A）高档住宅（B）建设用地使用权（C）保健房（D）小花园14 甲、乙、丙成立一有限合伙企业，丙是有限合伙人。若合伙协议没有约定，丙的下列行为应当认定为有效的是( )。（A）丙执行本合伙企业的事务（B）丙将自己的一批货物卖给本合伙企业（C）丙将其在合伙企业中的财产出质（D）丙处分合伙企业的房产一套15 下

6、列选项所列的情形中，应当依法享有继承权的是( )。（A）甲的妻子乙死亡后，甲再婚，但甲仍然承担了乙的父亲丙生活费的大部分。如果丙死亡，甲享有继承权（B）张某病危时立口头遗嘱，将 5 万元存款给其长子，在场有两位医生见证。几个月后，张某病愈。张某长子依此享有继承权（C）甲在其父乙死亡后遗产分割前也死亡，甲的妻子丙享有转继承权（D）曲某先于其母申某而死亡，曲某的妻子林某享有代位继承权16 根据继承法的有关规定，下列有关继承和遗赠的表述，正确的有( )。（A）接受继承可以采取明示或者默示的方式（B）放弃继承可以采取明示或者默示的方式（C）接受遗赠可以采取明示或者默示的方式（D）放弃受遗赠可以采取明示

7、或者默示的方式17 代位继承须具备的条件包括( )。（A）须被代位继承人先于被继承人死亡（B）须被代位继承人为被继承人的子女（C）须被代位继承人未丧失继承权（D）须代位继承人是被继承人子女的晚辈直系血亲18 遗嘱的有效条件包括( )。（A）立遗嘱人必须有遗嘱能力（B）遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实（C）遗嘱内容必须合法（D）遗嘱形式必须符合继承法的规定三、简答题19 简述浮动抵押的特征。四、辨析题20 有人认为：“ 主合同内容发生变更的，保证人免除保证责任。” 请对该说法加以辨析。21 有人认为：“ 有过错即有责任，无过错即无责任。” 请运用侵权责任法理论对该说法加以辨析。五、法条分析题21

8、 合同法第 39 条第 1 款规定：“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明”。请根据本条规定回答下列问题：22 如何理解“ 采取合理的方式 ”?23 格式条款提供方违反提示和说明义务的，对方当事人应如何维护自己的权益?24 对格式条款的解释应遵循的原则。24 物权法第 23 条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外” 。请根据本条规定回答下列问题：25 “交付”的含义。26 “法律另有规定的除外” 的含义。27 动产物权的变动和公

9、示原则的关系。六、案例分析题27 房地产开发公司甲从他人手中购得位于市中心城市花园广场附近的一块土地，考虑到这块土地优越的地理位置，位处滨海城市的市中心繁华地带，公司建筑设计师构想以“观景 ”为理念设计并建造高层观景商品住宅楼，预计这批商品房建成后房价可高达 12 万元平方米。在这块地前方是该市的乙中学，甲公司为了保证商品房的观景效果，就与乙中学协商达成书面协议，内容如下：乙中学在 20 年内不得在该处兴建高层建筑，甲公司每年向乙中学支付 10 万元作为补偿。1 年后乙中学迁址，将学校所有的房屋全部转让给房地产开发公司丙，但乙中学未向丙公司提及自己与甲公司之间的协议约定。丙公司购得该房屋后也开

10、始着手建高层住宅。甲公司得知这一情况后要求丙公司立即停止兴建，但遭到丙公司的拒绝。于是，甲公司向法院起诉，请求法院确认乙中学与丙公司之间的房屋转让合同无效，并要求赔偿自己因此遭受的损失。问：28 如何认定甲公司和乙中学之间签订的合同的性质及其效力?为什么?29 法院能否支持甲公司的主张?为什么?30 甲公司最终能否要求乙中学承担违约责任?为什么?法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 30 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 依据法律行为所产生的效果，可以将法律行为分为负担行为和处分行为。负担行为，是指以发生债权债务为其效力的行为，亦称债权行为或债务行为。处分行为，是指直接

11、发生、变更、消灭物权或准物权的行为。这一分类是以承认德国民法上的物权行为为前提的。例如，甲、乙之间订立了一份买卖服装的合同，则该合同即为负担行为，后甲交付服装给乙的行为以及乙交付货款给甲的行为就是处分行为。一般而言，负担行为主要导致请求权的产生，而处分行为则导致所有权的转移或消灭。故选 C 项。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 A【试题解析】 短期诉讼时效即诉讼时效短于普通诉讼时效(2 年)的时效。民法通则第 136 条规定，下列的诉讼时效期间为 1 年：(1)身体受到伤害要求赔偿的；(2)出售质量不合格的商品未声明的；(3)延付或者拒付租金的；(4)寄存财物被丢失或者损毁的。根据上述规定

12、第(3)项，选 A 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 C【试题解析】 地役权可以有偿，也可以无偿，但大多数为有偿。故选 C 项。土地承包经营权为两方当事人。故 A 项错误。宅基地使用权不得抵押，也不得继承。故 B 项错误。建设用地使用权的设立和取得方式包括出让、划拨、转让、互换、出资、赠与或者抵押等，“但最基本的两种方式是出让和划拨，其中，以出让方式取得建设用地使用权的最为常见，以划拨方式取得建设用地使用权的受到法律的诸多限制。故 D 项表述错误。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 C【试题解析】 在人身权体系中，身份权一律不得转让，监护权属于身份权。而在人格权中，除了法人的名称权可

13、以依法转让外，其他类型的人格权一律不得转让。故选 C 项。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 物权法第 211 条规定，质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。据此，物权法禁止“流押契约”，乙不能直接取得古玩的所有权。可见，不选 A 项。物权法第 219 条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。据此，在当事人就质权的实现没有约定时，质权的实现方式包括质权人拍卖质物或者变卖质物。注意：质权与抵押权的实现方式虽然都包括拍卖和变卖

14、，但抵押权人实现抵押权须委托拍卖公司或者请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，而质权人实现质权则可以委托拍卖公司拍卖质物，也可以直接变卖质物。可见，选 D 项，不选B 项。 物权法第 220 条规定，出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权，质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。据此，质权人乙应当“及时”行使质权，而不得永久性留置古玩。可见，不选 C 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 合伙组织是对外负无限连带责任的组织体，合伙人内部对债务承担比例的约定不能对抗债权人。合伙组织的债权人有权要求合伙人的一人或数人承担债务，至于债权人要求其中的一人或数

15、人承担债务的数额或者比例是多少，完全取决于债权人的意思。故选 C 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 62 条的规定，选 D 项。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 B【试题解析】 一般而言，合同一经达成，当事人就必须按照合同的约定行使权利、履行义务。除了法律特别规定和当事人的特别约定之外，当事人不能擅自解除合同。合同法为了鼓励交易的达成，在法律规定上限制解除权的适用，即只有在符合合同法第 94 条规定的情形下，当事人才享有法定解除权，除非当事人对解除合同的权利作出约定。但在下列合同中，当事人也享有法定解除权：第一，在委托合同中，合同的双方当事人均享有解除

16、合同的权利(合同法第410 条)。第二，在加工承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同(合同法第 268 条)，不过，承揽合同的承揽人没有随时解除合同的权利。可见，在加工承揽合同中，只有一方(定作人) 随时享有解除合同的权利，这不同于委托合同。故选 B 项。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 姓名权是公民依法享有的决定、使用、改变自己姓名并排除他人侵害(如干涉、盗用、假冒) 的权利。姓名权的客体是姓名，包括本名、别名、笔名、艺名、子或号等形式。本题表述中，甲假冒乙的笔名和笔迹签名，侵犯了乙的姓名使用权。可见，选 C 项。署名权属于著作人身权，甲并未侵犯乙的著作权，因而也无所谓侵

17、犯署名权，故不选 A 项。信用是指社会对特定民事主体的经济能力和履约能力等方面的客观评价，甲并未侵犯乙的信用，不构成对乙的信用权的侵害，故不选 B 项。隐私是私人生活中不欲为他人知悉的私人信息，具有秘密性。笔名和笔迹不具有秘密性，甲的行为没有侵犯乙的隐私权，故不选 D 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 234 条规定，留置权人负有妥善保管留置财产的义务；因保管不善致使留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。据此，选 B 项。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 B【试题解析】 本题中的合同属于技术咨询合同。所谓技术咨询合同，是指就特定技术项目提供可行性论证

18、、技术预测、技术专题调查、分析评估报告等。故选 B项。承揽合同一般不具有技术性，而且完成的工作成果仅仅是劳动的重复，这不同于技术合同。委托合同强调事务的处理过程，而技术合同强调技术成果的完成。居间合同是为双方当事人提供订立合同的媒介，居间人本人不是合同当事人。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 承揽合同为诺成、不要式、有偿、有因、双方、双务合同。故选 A项。赠与合同为诺成合同。故 B 项错误。委托合同为不要式、双务合同。故 C 项错误。居间合同为有因合同。故 D 项错误。注意：我国合同法分则所列 15 类合同都是有因合同。【知识模块】 民法学二、多项选择题13 【正确答案】

19、 A,B,D【试题解析】 我国物权法强调“房屋所有权主体与房屋占有范围内土地使用权的主体一致”原则，亦即“房随地走，地随房走”的原则。物权法第 182 条规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。据此，选 A、B 项。 物权法第 200 条规定，建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。据此，保健房属于新增建筑物，抵押权人

20、对此无优先受偿权，故不选 C 项。对于添附物是否属于抵押财产， 担保法解释第 62 条规定，抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有权为第三人所有的，抵押权的效力及于补偿金；抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押权的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人与抵押物所有人为附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押权的效力及于抵押人对共有物享有的份额。据此，抵押权的效力及于添附物。可见，选 D 项。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 B,C【试题解析】 合伙企业法第 68 条第 1 款规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。据此，不选 A、D 项。合伙企业法第

21、 70 条规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。据此，选 B 项。合伙企业法第 72 条规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。据此，选 C 项。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A,C【试题解析】 A 项属于丧偶女婿对岳父母尽主要赡养义务的情形，此情形下，无论丧偶女婿是否再婚，不影响其作为第一顺序的法定继承人继承遗产。B 项中，张某所立口头遗嘱因危急情况解除而无效，其长子不能依据该口头遗嘱享有继承权。C 项符合转继承的条件。D 项中，曲某的妻子并非被继承人的晚辈直系血亲，不能享有代位继承权。【知识模块】

22、 民法学16 【正确答案】 A,D【试题解析】 接受继承既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故 A 项正确。放弃继承只能采取明示方式，不能采取默示方式。故 B 项错误。接受遗赠只能采取明示方式，不能采取默示方式。故 C 项错误。放弃受遗赠既可以采取明示方式，也可以采取默示方式。故 D 项正确。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 代位继承须具备下列条件：(1)须被代位继承人先于被继承人死亡。(2)须被代位继承人为被继承人的子女。(3)须被代位继承人未丧失继承权。(4)须代位继承人是被继承人子女的晚辈直系血亲。可见，备选项应全选。【知识模块】 民法学18 【正确

23、答案】 A,B,C,D【试题解析】 遗嘱的有效条件包括：(1)立遗嘱人必须有遗嘱能力，即立遗嘱人必须具有完全民事行为能力。(2)遗嘱人在立遗嘱时必须意思表示真实。(3)遗嘱内容必须合法，即遗嘱的内容不得违反法律、社会公德。(4)遗嘱形式必须符合继承法的规定。可见，备选项应全选。【知识模块】 民法学三、简答题19 【正确答案】 (1)抵押人限于企业、个体工商户、农业生产经营者。(2)抵押财产限于抵押人的动产，包括将来所有的动产。(3)抵押财产特定化之前可以自由转让。【知识模块】 民法学四、辨析题20 【正确答案】 (1)该说法不正确。(2)保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等

24、内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人债务的，保证人仍应对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。(3)债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行，保证人仍应当承担保证责任。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 (1)该说法是不正确的。(2)行为人是否承担侵权责任受到归责原则的影响：在过错责任原则下，需要行为人有过错；在无过错责任原则下，则不考虑行为人是否存在过错。(3)在过错责任原则下：1)过错是认定行为构成侵权责任的必备要件，因此

25、，行为人无过错，就不会有侵权责任，无过错即无责任。2)尽管过错是认定成立侵权责任的必备构成要件，但有过错未必有侵权责任，因为认定行为是否构成侵权，还需考虑行为和损害事实之间是否存在因果关系。(4)在无过错责任原则下：1)由于不考虑行为人是否存在过错，“有过错即有责任 ”的说法无适用余地。2)由于不考虑行为人是否存在过错，因此，即便行为人无过错，但法律规定需要承担侵权责任的，行为人就应当承担侵权责任。“无过错即无责任” 这一说法即不成立。【知识模块】 民法学五、法条分析题【知识模块】 民法学22 【正确答案】 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注

26、意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，即为“采取合理的方式” 。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 提供格式条款的一方当事人违反提示和说明义务的，导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人可申请撤销该格式条款。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 对格式条款的解释应遵循如下原则：1)对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。2)对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。3)格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学25 【正确答案】 交付是移转标的物占有的行为。

27、【知识模块】 民法学26 【正确答案】 “ 法律另有规定的除外 ”是指法律规定的动产物权的变动无须以交付作为公示方式的情形：1)非基于法律行为的物权变动。2)动产抵押权的设立。3)动产留置权的设立。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 动产物权变动和公示原则的关系是：1)动产物权变动采取交付的公示方式，否则不发生物权变动的效力。2)动产物权变动的方式就是动产物权的公示方式。【知识模块】 民法学六、案例分析题【知识模块】 民法学28 【正确答案】 甲、乙签订的合同为地役权合同，该合同有效。因为该合同行为主体合格，意思表示真实，不违反法律和社会公共利益，其他方面也符合法律要求，故该地役权合同有效。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 法院对甲公司的主张不予支持。甲公司和乙学校签订的地役权合同已经生效，地役权自合同生效时即设立，但双方并未到登记机关办理地役权登记，因而不能产生对抗善意第三人的效力，甲公司享有的地役权不能对抗不知情的丙公司，因而对于甲公司有关要求房屋转让合同无效及丙公司予以赔偿的要求，法院不应支持。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 甲公司有权要求乙中学承担违约责任。因为甲公司与乙中学签订的地役权合同为有效合同。对于违反地役权合同约定的行为，甲公司当然有权要求乙中学承担违约责任。【知识模块】 民法学