1、法律硕士综合课(法理学)模拟试卷 18 及答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题,每小题 1 分,共 45 分。下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 根据司法原理,司法活动的主要特点不包括( )。(A)裁决的终局性(B)中立性(C)被动性(D)可转授性2 在法学上,使法从应然状态到实然状态的过程或者活动称为( )。(A)法律实施(B)法律实效(C)法律推理(D)法律实现3 下列选项中,属于狭义的法律适用的是( )。(A)某检察机关针对某一犯罪嫌疑人的故意杀人案向法院提起公诉(B)某鉴定机构根据法院的指令对某一案件作出了笔迹鉴定(C)某公安
2、机关对违反道路交通安全法的张某作出行政拘留的处罚(D)中国国际经济贸易仲裁委员会对某一涉外案件进行裁决4 下列有关守法的表述,正确的是( )。(A)守法就是指依法承担义务并履行义务(B)人们之所以遵守法律,是因为法律具有合法性特征(C)立法的根本目的就是要求法律关系主体保持守法状态(D)守法是法律实施的一种基本形式5 下列关于人们守法原因的表述,正确的是( )。(A)国家强制力的威慑和惩戒作用是人们守法的关键因素(B)在一个现代文明不太发达的社会里,人们守法的原因在于对法律的认同甚至信仰的考虑(C)社会成员遵守法律是出于多种因素共同作用的结果(D)社会契约论是人们守法的理论基础6 下列选项中,
3、属于司法活动范畴的是( )。(A)司法局审查发放律师执业证(B)交通警察对交通违章者进行罚款处罚(C)最高人民法院向全国人民代表大会作工作报告(D)检察机关对涉嫌贪污的犯罪嫌疑人予以批准逮捕7 下列选项中不属于守法范围的是( )。(A)法律(B)判决书(C)行政法规(D)人大代表的提案8 在司法原则中,最能体现司法的本质要求和终极价值准则的是( )。(A)司法法治原则(B)司法平等原则(C)司法独立原则(D)司法公正原则9 我国刑事诉讼法第 82 条中规定,“当事人”是指被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。这里对“当事人” 的解释是( )。(A)限制解释(B)扩充
4、解释(C)字面解释(D)系统解释10 按照我国宪法和 1981 年全国人大常委会关于加强法律解释工作的决议的规定,下列选项中,属于狭义的立法解释的是( )。(A)司法机关对宪法和法律的解释(B)国务院对宪法和法律的解释(C)全国人民代表大会常务委员会对宪法和法律的解释(D)法律专家对宪法和法律的解释11 根据我国宪法和 1981 年全国人大常委会关于加强法律解释工作的决议,下列选项中属于有权解释的是( )。(A)最高人民检察院对检察工作中具体应用法律问题作出的解释(B)最高人民法院对法律条文本身作出补充性规定的解释(C)全国人大常委会法律工作委员会对法律的解释(D)国务院对地方性法规作出的解释
5、12 通过对比罗马法中的“撤销权“与合同保全中的撤销权来解释有关撤销权的法律条文的方法,属于法律解释中的( )。(A)语义解释(B)历史解释(C)目的解释(D)系统解释13 大陆法系国家法官审理案件经常运用的推理形式是( )。(A)演绎推理(B)归纳推理(C)实质推理(D)辩证推理14 出租车司机滕某因运送产妇就医闯红灯受到交警处罚。有评论认为,滕某虽然涉嫌违法,但情有可原,不应处罚。该评论意见的推理方式属于( )。(A)演绎推理(B)归纳推理(C)类比推理(D)辩证推理15 下列选项中,不属于法律解释特征的是( )。(A)法律解释与具体案件的关系密切(B)法律解释受现行法律的约束(C)法律解
6、释的对象是法律文本和案件事实(D)法律解释具有一定的价值取向性16 下列关于法律解释的表述,不能成立的是( )。(A)法律解释一般由待处理的案件引起(B)法律解释是一个客观的过程,不具有价值取向性(C)并不是所有的法律解释都具有法律效力(D)法律解释有时可以起到弥补立法不足的作用二、多项选择题第 46-63 小题,每小题 2 分,共 36 分。下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。17 下列选项中,属于狭义上的司法活动的是( )。(A)人民政府依法对甲某与乙某土地使用权争议的处理(B)人民法院根据起诉依法对甲某与乙某
7、人身伤害案件的裁判(C)仲裁庭根据申请依法对甲企业与乙企业买卖合同纠纷的裁决(D)人民检察院对甲某不起诉的决定18 影响法在社会生活中实现的因素有( )。(A)国家的阶级本质(B)国家机关活动中贯彻法治原则的程度(C)社会成员的法律意识、法律文化水平(D)现行法律与社会生活、归根到底与经济发展相适应的程度19 下列关于法律监督的表述,不能成立的是( )。(A)法律监督包括国家监督和社会监督(B)执政党的监督属于国家监督(C)法律监督是自上而下的监督(D)行政监督属于行政系统内部设立的专门机关的监督20 下列关于法律实施和法律实现的表述,能够成立的是( )。(A)法律实施是从应然状态到实然状态的
8、过程和活动(B)法律实现是法律被人们实际施行的状态和程度(C)法律实施是实现法律作用的前提(D)法律实现使抽象的行为转化为人们现实的权利义务关系21 下列关于法律监督的表述,错误的是( )。(A)政党监督属于社会监督(B)民众与社会团体的监督没有实质作用(C)法律监督只能在监督对象作出行为后进行(D)法律监督可以根绝执法中的违法行为22 下列关于我国法律监督的表述,能够成立的是( )。(A)法律监督包括国家监督和社会监督(B)审计监督是一种专门的行政监督(C)法律监督是平等主体之间的监督(D)政党监督属于社会监督23 法律论证的正当性标准有( )。(A)内容融贯性(B)程序合理性(C)结论可接
9、受性(D)逻辑有效性24 法律论证主要发生的情形有( )。(A)在法律解释过程中出现多种解释结果,而法官又必须选择其中之解或者综合各种观点为一解,法官必须为自己的选择与综合命题进行论证(B)在法律发现的过程中,对法律人发现的相互矛盾的法律,法官应进行协调,提出不矛盾或消除矛盾的命题,对这种命题也必须进行论证(C)在出现成文法律空缺的时候,法官可于成文法外寻求法源,以确立法律推理的前提(D)用价值衡量方法修正实在法的时候也需要进行法律论证25 下列有关法律解释的表述,正确的有( )。(A)检察官张某在进行普法宣传时对某一法律规定的解释属于有权解释(B)严格要求按照法律条文字面的通常含义、既不扩大
10、也不缩小的解释属于扩充解释(C)某学者在其法学专著中对某一法规的解释属于无权解释(D)通过分析某一法律规范在整个法律体系所属法律部门中的地位和作用,来揭示其内容和含义的解释方法为系统解释26 关于法律推理,下列表述中能够成立的是( )。(A)法律推理是法律适用中的一种思维活动,其目的是为法律适用提供正当理由(B)辩证推理的主要作用是为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题(C)我国司法过程中运用的法律推理通常是演绎推理(D)英美法系中判例法的方法是对实质推理方法的运用27 有关专家、学者在学术研究、法学著作、法学教育和法制宣传中,对法律规范所作的解释是( ) 。(A)学理解释(B)非正式解释
11、(C)无权解释(D)字面解释三、简答题第 64-66 小题,每小题 8 分,共 24 分。请将答案写在答题纸指定位置上。28 简述行政合理性原则的具体要求。29 简述法律实现的现实意义。30 简述法律推理的概念和特征。31 简述法律论证的含义和特点。32 简述法律论证的正当性标准。四、分析题第 67-69 小题,每小题 10 分,共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上。32 材料 1:A 市土地管理局在依法发出有关土地使用的许可执照后,为了以更高价位将土地出让给他人,便以公共利益为由将已经生效的土地使用许可收回,从而使市财政收入较往年有大幅度增加。材料 2
12、:B 市卫生防疫站对该市某一食品店进行了卫生突击检查,并作出了行政处罚的决定。该食品店的负责人当场进行了申辩。卫生防疫站认为负责人的申辩系态度不好,遂作出了加重处罚的决定。材料 3:根据专利法的有关规定,国务院专利行政部门收到发明专利申请后,经初步审查认为符合专利法要求的,自申请日起满 18 个月,即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。C 市某发明专利申请人提出申请后,该市专利局并未按照专利法规定的期限作出答复,经发明申请人几经申请,3 年后,申请人的专利权最终予以公布。请阅读上述材料,运用法理学知识和原理回答下列问题:33 材料 l 中表述的问题具体违反了执法活动中
13、的哪项原则 ?为什么?34 材料 2 中表述的问题具体违反了执法活动中的哪项原则?为什么?35 材料 3 中表述的问题具体违反了执法活动中的哪项原则?为什么?36 结合材料 1、2、3 说明依法行政原则的具体要求。36 材料 1:古罗马法学家乌尔比安曾经说过:法是善良和公正的艺术。材料 2:古希腊哲学家苏格拉底曾经说过:只要程序公正,哪怕实体结果不公正,也要接受它,因为司法公正肇始于程序公正。材料 3:宪法第 126 条规定:人民法院依照法律规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。宪法第 131 条规定:人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。
14、请根据上述材料回答下列问题:37 请根据材料 1 分析司法公正原则的内涵和重要性。38 请根据材料 2 分析实体公正和程序公正的关系。39 试说明司法公正和司法独立的关系。39 材料 1:公交车司机王某在驾车的过程中突发脑溢血,乘务员为此不得不采取紧急刹车措施,导致公交车冲出道路,撞坏了公共道路上的围栏。但司机王某和乘务员并没有受到法律适用机关的处罚。材料 2:1862 年,英国衡平法院在审理霍尔罗艾德诉马歇尔的上诉案件中,明确承认了在将来取得财产上成立担保的合法性,还据此提供了在现在以及将来取得财产作为总体上成立担保的现实可能性,从而使得浮动担保制度初具雏形。材料 3:一男子驾车闯红灯被警察
15、拦住,警察查明驾车人因要将其突发急病的邻居送往医院抢救而闯红灯。对此行为之性质与法律责任,两警察持不同意见,警察甲认为任何情况下违反交通规则均应受到法律的制裁,而警察乙则认为驾车人为抢救病人,违反规则实出于不得已,因而不应受处罚。请阅读上述材料,运用法理学知识和原理回答下列问题:40 对比上述材料,请分析材料 1、2、3 中适用法的主体或人员各自运用的法律推理形式。41 材料 1 中,乘务员采取紧急刹车措施撞坏了围栏而没有受到处罚,这是否属于免责?为什么 ?42 对比大陆法系与普通法系,从法官的作用角度具体分析材料 2 所反映的主要问题。五、论述题第 70 小题,本题 15 分。请将答案写在答
16、题纸指定位置上。43 试论司法法治原则(以事实为根据,以法律为准绳原则)。44 试论我国法律监督的现实意义。45 试论法律解释的必要性。法律硕士综合课(法理学)模拟试卷 18 答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题,每小题 1 分,共 45 分。下列每题给出的四个选项中,只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 司法具有被动性、中立性、终局性、形式性和专属性等特点。而可转授性是执法的特点。故选 D 项。【知识模块】 法理学2 【正确答案】 A【试题解析】 法律实施是指法在社会生活中被人们实际施行,即在社会生活中通过人们的执法、司法、守法、
17、法律监督等方式对法律的实际施行。法的实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律,使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为,从应然状态进到实然状态。可见,法律实施是使法从应然状态到实然状态的过程和活动,故选 A 项。法律实效是法律被人们实际施行的状态和程度,即法律实现的程度或者比率。法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提,运用科学的方法和规则,为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。法律实现是指法律的要求在社会生活中被转化为现实,达到法律设定的权利和义务的结果。法律实现与法律实施不同,法律实施是使法从应然状态到实然状态的过程和活动,而法律实现是法律实施活动的直接目的。【知识模块】 法理学
18、3 【正确答案】 A【试题解析】 司法又被称为法律适用,是指国家司法机关依照法定职权和程序,具体应用法律处理各种案件的专门活动。国家的司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使,其他任何机关、团体和个人都无权行使此项权利。据此,选A 项。B 项表述不是法律适用,因为鉴定机构不是专门适用法的机关。 C 项表述的是执法,D 项表述中的中国国际经济贸易仲裁委员会也不是专门的司法机关。【知识模块】 法理学4 【正确答案】 D【试题解析】 法律实施包括执法、司法、守法等环节,而守法是法律实施的一种基本形式,故选 D 项。A 项错在:守法的内容包括行使权利和履行义务两个方面。B 项表述是法律正当论在守
19、法的原因上的观点,但人们之所以遵守法律,是出于多种因素的考虑,而不单纯在于法律本身具有合法性特征,故 B 项表述错误。C 项错在:守法是维护秩序、实现法律目的的需要,而不是相反。【知识模块】 法理学5 【正确答案】 C【试题解析】 一般而言,社会成员遵守法律往往出于多方面的考虑,而不是某一因素简单作用的结果。故 A 项表述错误,C 项表述正确,选 C 项。在一个现代文明不太发达的社会里,守法多出于习惯、畏惧心理和道德等多种因素的考虑;而在法治文明较为发达的社会里,人们守法一般出于对法律的认同和信仰的考虑。故B 项表述错误。社会契约论认为,公民守法的理由归于自己的同意和承诺,公民都是社会契约的当
20、事人,作为这个契约的当事人,应当遵守契约的内容,遵守自己同意的政府的法律。这种观点只不过是西方有关守法的一种学说,不能成为守法的理论依据。故 D 项表述错误。【知识模块】 法理学6 【正确答案】 D【试题解析】 A 项表述中,司法局不是司法机关,而是行政机关,故 A 项不属于司法。交通警察不是司法机关,交通警察对交通违章者进行罚款处罚属于行政执法行为,故 B 项表述不属于司法。司法必须是具体运用法律解决具体案件的活动,而 C 项表述并非运用法律解决具体案件的活动,故 C 项表述不属于司法。司法权包括审判权和检察权,D 项表述的情形属于司法。故选 D 项【知识模块】 法理学7 【正确答案】 D【
21、试题解析】 守法范围是指守法主体必须遵守的行为规范的种类。在我国,守法的范围并不限于各种制定法,还包括有法律效力的非规范性法律文件,如人民法院的判决书、调解书、裁定书等。可见,选 D 项。【知识模块】 法理学8 【正确答案】 D【试题解析】 司法原则包括司法法治原则、司法平等原则、司法独立原则、司法责任原则和司法公正原则。司法公正是司法的生命和灵魂,是司法的本质要求和终极价值准则,因而司法公正原则最能体现司法的本质要求和终极价值准则。故选D 项。【知识模块】 法理学9 【正确答案】 B【试题解析】 从狭义上讲,“当事人”仅指原告和被告,但刑事诉讼法第 82条对“当事人”作了广义的解释,即当事人
22、不仅包括原告和被告,还包括被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人、附带民事诉讼的原告人和被告人。可见,刑事诉讼法第 82 条对当事人作了扩充解释,故选 B 项。【知识模块】 法理学10 【正确答案】 C【试题解析】 狭义的立法解释仅指全国人大常委会对全国人大及其常委会制定的法律所进行的解释。可见,只有 C 项属于狭义的立法解释,故选 C 项。【知识模块】 法理学11 【正确答案】 A【试题解析】 有权解释分为立法解释、司法解释和行政解释。司法解释包括检察解释和审判解释。检察解释是指由最高人民检察院对人民检察机关在检察工作中具体应用法律问题所进行的解释。据此,A 项表述属于检察解释,为有权解释,选A
23、 项。审判解释是最高人民法院对在审判过程中具体应用法律问题所进行的解释。可见,审判解释针对的是在审判过程中法律如何具体应用的问题,而不是针对法律条文本身所作出的补充性规定。可见,B 项表述错误。立法解释是指全国人大常委会所进行的解释,而全国人大常委会法律委员会是全国人大常委会专门委员会之一,无权对法律进行解释。故 C 项属于无权解释。行政解释是指由国务院及其主管部门对有关法律和法规的解释,如国务院对其制定的行政法规所进行的解释。可见,国务院无权对地方性法规作出解释,有权解释地方性法规的国家机关是有解释权的地方国家权力机关。故 D 项表述错误。【知识模块】 法理学12 【正确答案】 B【试题解析
24、】 语义解释就是对法律条文的内容和含义进行的语义说明,如“本法所称近亲属 是指”、“不可抗力是指”等,例如,“不可抗力是指不能预见和不能避免的因素”。这一法律解释运用的主要方法就是语义解释。历史解释就是通过研究历史资料或对比历史上同类法律规范对法律进行的解释。故选 B 项。目的解释就是根据法律条文制定的目的进行解释,如社会情况发生变动,“类推”制度已经不符合当前社会的需要,故对废止类推作出解释。系统解释就是将法律规范放在整个法律体系和所属法律部门中,通过分析其地位和作用来揭示其内容和含义,如将诚实信用原则放在整个民法体系中解释其地位和作用。【知识模块】 法理学13 【正确答案】 A【试题解析】
25、 演绎推理是由一般到特殊的推理,即根据一般性的知识推出关于特殊性的知识。演绎推理的典型表现为三段论推理。例如,法官在审理案件时,将一般的法律规定具体运用到特殊个案中,法官用的就是演绎推理。在我国和大陆法系国家,这种推理用得最多。故选 A 项。归纳推理是从个别事物或现象的知识推出该类事物或现象的一般原则的推理。例如,英国法官在审理案件时,将先前在审理个案中形成的具体判例,应用到同类性质的一般案件中,法官运用的就是归纳推理。可见,成文法国家一般运用演绎推理。判例法国家则运用归纳推理。实质推理(辩证推理)是指这样一种情形:当作为推理前提的是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时,借助于辩证思维,从中选
26、择出最佳的命题,以解决法律问题。辩证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题。辩证推理是法官对法律或案件客观事实的辩证推理过程,它必须建立在事物多重属性之间的辩证关系这样一个客观基础之上,而绝不应该是从法官的主观想象中得出结论。【知识模块】 法理学14 【正确答案】 D【试题解析】 辩证推理指的是这样一种情形:当作为推理前提的是两个或两个以上相互矛盾的法律命题时,借助于辩证思维,从中选择出最佳的命题,以解决法律问题。就本题表述的情形看,应当属于辩证推理,因为辩证推理主要就是在两个法律解决方案发生冲突时,到底选择哪一个方案最为优越时才适用的推理形式,而其他推理形式并不具备这一特
27、征,故选 D 项。演绎推理是从一般到特殊的推理;归纳推理是从特殊到一般的推理;类比推理是从个别到个别的推理。【知识模块】 法理学15 【正确答案】 C【试题解析】 法律解释与具体案件的关系密切,法律解释主要是在确定具体案件中当事人的权利与义务的时候发生的。法律解释不但由案件所引起,而且需要将法律规范与案件事实结合起来进行。可见,A 项表述属于法律解释的特征。法律解释受到现行法律的约束,即法律解释的过程不能以否认或者怀疑所解释的法律规范为条件。只有在承认法律规范有效性的基础上,相关的法律解释才能获得合法性。可见,B 项表述属于法律解释的特征。法律解释的对象是特定的法律规定及其附随情况。法律解释的
28、对象最主要的是法律文本,而且,法律解释还要研究法律制定时的经济、政治、文化、技术等方面的附随情况。但是,法律解释的对象并不针对具体的案件事实,换句话说,法律解释虽然要运用到具体的个案中去,是由个案引起的,法律解释也需要将法律条文与案件事实结合起来进行,但法律解释本身并不对案件的具体事实进行解释。故 C 项表述不是法律解释的特征,选 C 项。法律解释受解释学循环的制约。解释学循环是解释学中的一个中心问题,它是指整体只有通过理解它的部分才能得到理解,而对部分的理解又只能通过对整体的理解来实现。可见,D 项表述属于法律解释的特征。【知识模块】 法理学16 【正确答案】 B【试题解析】 法律解释一般由
29、待处理的案件引起,即法律解释与具体案件密切相关。法律解释往往由待处理的案件所引起,法律解释需要将条文与案件事实结合起来进行。可见,A 项表述能够成立。法律解释是有价值取向的,即法律解释的过程是一个价值判断和价值选择的过程。人们创制并实施法律是为了实现一定的目的,而这些目的又以某些基本的价值为基础。这些目的和价值就是法律解释所要探求的法律意旨。可见,B 项表述不能成立,故选 B 项。并不是所有的法律解释都具有法律效力,例如,学理解释就不具有法律效力。可见,C 项表述成立。法律解释有时可以起到弥补立法不足的作用,具体而言:法律规范是由不同的国家机关创制的,分属于不同的法律部门,在现实的法律运作过程
30、中,属于不同法律部门的各种法律规范之间,有时会发生各种各样的矛盾或冲突;而且,在任何法律体系中都不可避免地存在着应规定的未作规定、规定不够准确清晰或界限不明等诸如此类的法律漏洞,为了弥补法律漏洞,使法律规范得以实施,有效地进行法律调整,法律解释就是必不可少的手段。可见,D 项表述成立。【知识模块】 法理学二、多项选择题第 46-63 小题,每小题 2 分,共 36 分。下列每题给出的四个选项中,至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。17 【正确答案】 B,D【试题解析】 狭义的司法仅指人民法院和人民检察院的职能活动,因此,B、D项属于狭义的司
31、法活动。故选 B、D 项。A 项表述属于执法,而不是司法,不选A 项;C 项表述的仲裁庭属于民间组织,不属于国家机关的活动,当然更谈不上是司法活动,故不选 C 项。【知识模块】 法理学18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据辩证唯物主义的事物之间普遍联系的观点,与法律实施过程相联系的各种社会因素都会影响法律在社会生活中的实现。国家的阶级本质,法律、法规等规范性法律文件反映统治阶级(在社会主义国家是工人阶级领导的广大人民)意志的程度,现行法律与社会生活、归根到底与经济发展相适应的程度,国家机关活动中贯彻法治原则的程度,社会成员的法律意识、法律文化水平等。可见,备选项应全选。【知识模块
32、】 法理学19 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 当代中国法律监督包括国家监督和社会监督。国家监督包括国家权力机关的监督、国家司法机关的监督、国家行政机关的监督;社会监督包括政党的监督、社会组织的监督、社会舆论的监督、人民群众的监督。可见,A 项表述成立,B 项表述不成立。法律监督不仅包括平等主体之间的监督,也包括自上而下的监督。可见,C 项表述不成立。国家行政机关的法律监督是指以行政机关为监督主体所进行的法律监督。它既包括国家行政系统内部上下级之间以及行政系统内部设立的专门机关的法律监督,也包括行政机关在行使行政权时对行政相对人的监督。国家行政机关的监督可以分为四类,即一般行政监督、专门
33、行政监督、行政复议、行政监管。可见,D 项表述不成立。故选 B、C、D 项。【知识模块】 法理学20 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 法律实施是指法在社会生活中被人们实际施行,即在社会生活中通过人们的执法、司法、守法、法律监督等方式对法律的实际施行。法的实施就是使法律从书本上的法律变成行动中的法律,使它从抽象的行为模式变成人们的具体行为,从应然状态进到实然状态。可见,A 项表述成立。 B 项表述混淆了法律实现和法律实效,故 B 项表述不成立。法律实施是实现法的作用与目的的条件,是实现法的价值的必由之路。法律本身反映了统治者或立法者通过法律调整社会关系的愿望与方法,反映了立法者的价值追求。
34、法律实施是实现立法者的立法目的、实现法律的作用的前提,是实现法的价值的必由之路。故 C 项表述成立。法律实现的重要意义就是把抽象的规定转化为人们现实的权利、义务关系。法作为一种通过规定人们的权利、义务关系来调整人们行为或社会关系的社会规范,只有将抽象的行为模式转化为人们现实的权利、义务关系,才能发挥其应有的功能。故 D 项表述成立。据此,选 A、C、D 项。【知识模块】 法理学21 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 当代中国的法律监督分为国家机关的监督和社会监督。国家机关的监督包括国家权力机关、行政机关和司法机关的监督。社会监督包括各政党、各社会组织和人民群众依照宪法和有关法律对各种法律活
35、动的合法性进行的监督。故A 项表述正确,不选 A 项。B 项错在:民众和社会团体的监督,能够有效地影响国家机关及其工作人员的行为,并能督促他们纠正错误、改进工作,因此,不能说民众和社会团体的监督没有实质作用。C 项错在:法律监督贯穿于法律运行的全过程,而不仅仅存在于监督对象作出行为后。D 项错在:法律监督不能根绝执法中的违法行为,但可以维护法律的尊严和统一。【知识模块】 法理学22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 法律监督包括国家监督和社会监督,故 A 项表述成立。审计监督是由县级以上人民政府的审计机关进行的监督,是专门行政机关所进行的监督,故B 项表述成立。法律监督可以是平等主体之间的
36、监督,比如人民检察院对同级人民法院的监督,也可以是自上而下的监督,比如上级行政机关对下级行政机关的监督。可见,C 项表述不成立。社会监督与国家监督相对应,社会监督是一种非国家机关的监督,因此政党监督属于社会监督。可见,D 项表述成立。据此,选 A、B、D项。【知识模块】 法理学23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法律论证的正当性标准有四个:内容融贯性、程序合理性、逻辑有效性和结论可接受性。可见,备选项应全选。【知识模块】 法理学24 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法律论证发生的主要情形包括:(1)在法律解释过程中出现多种解释结果,而法官又必须选择其中之一解或者综合各种观
37、点为一解,法官必须为自己的选择与综合命题进行论证;(2)在法律发现的过程中,对法律人发现的相互矛盾的法律,法官应进行协调,提出不矛盾或消除矛盾的命题,对这种命题也必须进行论证;(3)在出现成文法律空缺的时候,法官可于成文法外寻求法源,以确立法律推理的前提;(4)用价值衡量方法修正实在法的时候也需要进行法律论证;(5)如果诉讼参加人对法律推理大小前提之间的逻辑关系提出异议时,法官也负有法律论证的职责。可见,备选项应全选。【知识模块】 法理学25 【正确答案】 C,D【试题解析】 无权解释是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的,不被作为执行法律
38、的依据。虽然如此,非正式解释在法律适用、法学研究、法学教育、法制宣传以及法律发展方面还是有着很重要的意义。可见,A、C 项表述为无权解释,故 A 项表述错误,C 项表述正确,选 C 项。根据解释尺度的不同,法律解释可以分为限制解释、扩充解释与字面解释三种。限制解释是指在法律条文的字面含义显然比立法原意广时,作出比字面含义窄的解释。扩充解释是指在法律条文的字面含义显然比立法原意窄时,作出比字面含义广的解释。字面解释是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律,既不缩小也不扩大。B 项表述属于字面解释,而不是扩充解释,故 B 项表述错误。系统解释是指通过分析某一法律规范在整个法律体系和所属法律部门中
39、的地位和作用,来揭示其内容和含义。D 项表述的恰恰是系统解释,故 D 项表述正确,选 D 项。【知识模块】 法理学26 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提,运用科学的方法和规则,为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。可见,A 项表述成立。辩证推理,又称为实质推理,是指当作为推理前提的是两个或两个以上相互矛盾的法律命题时,借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。可见,B 项表述成立。我国是成文法国家,司法实践中大量运用的推理是演绎推理,但也存在着一定的类推。可见,C 项表述成立。英美法系中判例法所运用的推理方法是演绎推理。可见,D 项
40、表述不成立。据此,选 A、B、C 项。【知识模块】 法理学27 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 按照解释主体和法律效力的不同,可以将法律解释分为正式解释和非正式解释。正式解释又称为有权解释,包括立法解释、司法解释和行政解释。非正式解释又称为无权解释,是指未经授权的国家机关、社会组织或公民个人对法律规范所作的没有法律效力的解释。非正式解释又分为任意解释和学理解释。任意解释是指公民、当事人、辩护人、代理人、社会组织或未经授权的国家机关,按照自己的理解,对法律规范所作的解释。学理解释是指有关专家、学者在学术研究、法学著作、法学教育和法制宣传中,对法律规范所作的解释。综上分析,选A、B、C 项。
41、字面解释是指严格按照法律规范的字面含义所进行的解释,既不扩大也不缩小。字面解释与本题题干要求不符,故排除 D 项。【知识模块】 法理学三、简答题第 64-66 小题,每小题 8 分,共 24 分。请将答案写在答题纸指定位置上。28 【正确答案】 (1)执法主体要平等地对待行政相对人,对于实施了同样或类似行为的行政相对人应给予公平对待处理。(2)行使自由裁量权时要以法律精神为指导,考虑相关因素,尽可能照顾到各方利益,在多方利益之间衡量时要合情合理,禁止偏袒,禁止谋私,严格控制自由裁量权的行使。(3)对于法律只有原则规定或没有法律规定的,应以客观、充分的事实根据为基础,依据法律的基本精神和目的,遵
42、循与社会公理相一致原则,公平合理地处理,执法要符合当地的善良风俗。(4)执法要做到程序公正,不单方面接触行政相对人,不在事先未通知和听取行政相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的处理。(5)对于不适当、不合理等显失公平的执法行为应该依法及时予以纠正,宣布无效并予以撤销。【知识模块】 法理学29 【正确答案】 (1)法律实现是法律实施活动的直接目的。法作为一种社会规范,只有将抽象的行为模式转化为人们现实的权利、义务关系,才能发挥其应有的功能。但法律实施并不必然意味着法的要求的实现,要使法律产生实效,又必须以法律实施为条件,只有将法律实施与对法的实效的追求结合起来,才能使法真正得到实现。(2)要
43、发挥法的作用,就必须使法在生活中真正实现。通过法的制定,使社会关系上升为法律规范固然很重要,更重要的是把应然的东西变成现实的东西。如果法的规定不能在人们及其组织的活动中实现,就不能实现法的价值。仅仅承认公民在宪法中的基本权利是不够的,还必须通过法的实施使公民真正享受到这些权利。(3)法的实现是协调利益的有效工具。法是反映和实现一定利益的形式之一,我国通过法律在社会生活中的实现,协调人们之间的利益关系,维护广大人民群众的长远利益、根本利益。法的实现还能充分保障公民的宪法权利,使公民的权利得以真正保护,从而真正地尊重、保障和促进人权。我国通过法的实现,能够充分发挥人民群众及社会组织的主动性和创造性
44、,也体现了社会主义国家的意志和广大人民群众利益的一致性。(4)法的实现是实现法治国家的必备条件。法治国家不仅要求有完备而良善的法律,而且还要使这些法律得以充分实现,这不仅是法治的内在要求,也是实现法治国家的必由之路。【知识模块】 法理学30 【正确答案】 法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提,运用科学的方法和规则,为法律适用提供正当理由的一种逻辑思维活动。法律推理具有如下特征:(1)法律推理是法律运用中的一种思维活动。它不仅需要对抽象的法律规范进行理解和选择,而且还需要将这种抽象的法律规范应用于具体案件之中。(2)法律推理以法律与事实为两个已知的判断作为推理的前提,法律推理在法律规范所
45、作出的规定和已判明的法律事实之间建立合理的联系,以此为前提,推理论证出适用结果,也就是“ 以事实为根据,以法律为准绳” 。法律推理要受到现行法律的约束,现行法律是法律推理的前提和制约法律推理的条件。在缺乏明确的法律规定的情况下,有时法律原则、政策、法理等也会成为法律推理的前提。(3)法律推理运用多种科学的方法和规则进行。其中除了最基本的逻辑推理方法外,还需要应用一些非逻辑的分析和论证。(4)法律推理的目的是为法律提供正当理由。法律推理的结果与法律适用的理由相关,法律推理为适用结论提供正当理由。(5)法律推理的结果往往涉及当事人的利害关系。在许多情况下,法律推理的结论事关当事人是否拥有权利、是否
46、应承担义务、是否应负法律责任等,而这些问题直接关系到当事人的利益。【知识模块】 法理学31 【正确答案】 法律论证是指在司法裁判过程中,通过提出一定的根据和理由,对法律规范的选择和判决结论的正当性与合理性进行证立的过程。法律论证具有如下特点:(1)法律论证往往发生在疑难案件中,发生在对前提的选择和正当性论证中。在法律规定本身意义模糊,出现法律漏洞,法律规定之间有矛盾,以及出现合法与合理冲突等情况时都需要法律论证。(2)法律论证无法回避价值判断问题。法律论证与价值判断相联系,法律论证是一个价值判断和选择的过程。(3)法律论证是各方参与诉讼活动的过程和这种活动的结果。法律论证需要有多方主体参与,通
47、过各方对诉讼活动的参与,得出合乎程序性的、逻辑上有效的并可以接受的结论。【知识模块】 法理学32 【正确答案】 (1)内容融贯性。需要论证的裁判的前提具有命题学的性质,命题本身具有可反驳性,论证的过程必须符合一定的要求,而融贯性则是证立一个命题能够成立的重要标准。(2)程序合理性。法律论证的程序必须是合理的,法律论证的过程必须建立在程序合理性的基础之上。(3)逻辑有效性。逻辑有效性是逻辑论证方法所追求的论证标准。逻辑学方法通常是指三段论。司法的功能是适用法律,通过将法律规则运用到具体的案件中,然后得出判决。这种判案的过程与三段论在形式上具有相似性,使逻辑方法能够在法律论证过程中加以采用变为一种
48、必然现实。由于逻辑有效性无法解决大前提的真假问题,因此也就无法保证其所得出的结论是正确的,所以,逻辑有效性不能成为法律论证的唯一标准。(4)结论可接受性。法律论证的命题要被人们接受,不仅要有法律依据,还应当是合理的,可以被不同层次的人接受。【知识模块】 法理学四、分析题第 67-69 小题,每小题 10 分,共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 法理学33 【正确答案】 材料 1 中,A 市土地管理局的做法违反了依法行政原则。 A 市土地管理局以更高价位将土地出让给他人,随意撤回已经生效的许可,假借“为公共利益“ 之名,而行“违反法律之实”
49、,无视法律规定的许可范围、许可条件、许可程序,滥用行政权,侵犯了公民的合法权益,进而违反了依法行政原则。【知识模块】 法理学34 【正确答案】 材料 2 中,B 市卫生防疫站加重处罚的做法违反了执法的合理性原则。执法的合理性原则要求执法要做到程序公正,不单方面接触行政相对人,不在事先未通知和听取行政相对人申辩意见的情况下作出对相对人不利的处理;对于不适当、不合理等显失公平的执法行为应该依法及时予以纠正,宣布无效并予以撤销。可是,材料 2 中的卫生防疫站不听当事人的陈述和申辩,反倒以此为由加重处罚,违反了执法的合理性原则。【知识模块】 法理学35 【正确答案】 材料 3 中,专利局的做法不仅违反了依法行政原则,而且违反了讲求效率原则。行政执法要强调效率,要求执法主体从保护公民权利和国家权益出发,对行政相对人的各项请求及时作出相应反应,对各种行政事务及时通过执法作出反应。执法主体必须严格按照法定程序和法定权限执法,不能借口效率而违反法律规定,效率原则是建立在行政合法性原则基础之上的。材料 3 中,专利行政部门没有按照专利法规定的时限授予专利申请人专利权,直至 3 年后才公
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