[考研类试卷]法律硕士综合课（法理学）模拟试卷32及答案与解析.doc

1、法律硕士综合课（法理学）模拟试卷 32 及答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 (2011 年真题) 以创制方式和表现形式为标准，法可以划分为( )。（A）成文法和不成文法（B）根本法和普通法（C）一般法和特别法（D）实体法和程序法2 (2011 年真题) 中华人民共和国行政处罚法于 1996 年 3 月 17 日第八届全国人民代表大会第四次会议通过，1996 年 3 月 17 日中华人民共和国主席令第 63 号公布，自 1996 年 10 月 1 日起施行。下列关于该

2、法律的表述，能够成立的是( )。（A）从法的分类角度看，该法律属于根本法（B）从法的渊源角度看，该法律属于行政法规（C）从法的部门角度看，该法律属于行政法部门（D）从法的效力角度看，该法律属于附条件生效的法律3 (2012 年真题) 以法律的地位、效力、内容和制定主体为标准，法律可以分为( )。（A）一般法与特别法（B）实体法与程序法（C）根本法与普通法（D）成文法与不成文法4 (2013 年真题) 我国 省人大常委会制定了 省食品卫生管理条例。对此，下列说法不正确的是( ) 。（A）该法规性质上属于行政法部门（B）该法规制定后，不必报全国人大常委会和国务院备案（C）该法规虽在该省范围内适用，

3、但仍具有效力上的普遍性（D）该法规属于我国法律的正式渊源，该省法院审理相关案件时可直接适用5 (2016 年真题) 下列选项中，属于我国正式法律渊源的是( )。（A）中国共产党章程（B）最高人民法院发布的指导性案例（C）国务院颁布的职工带薪年休假条例（D）某市滨湖区政府发布的外来务工人员管理暂行办法 6 (2016 年真题) 下列关于法律分类的表述，正确的是( )。（A）公法和私法的界限在当代呈现出日益模糊的趋势（B）普通法是在对衡平法修改和补充的基础上形成的（C）私法和公法的划分最早由罗马法学家盖尤斯提出（D）一般而言，普通法相当于私法，衡平法相当于公法7 关于当代中国的法律渊源，下列表述正

4、确的有( )。（A）当代中国作为法律渊源的法律，仅包括宪法和全国人大及其常委会制定的规范性法律文件（B）国务院发布的具有规范性内容的决定和命令也是法律渊源，与行政法规具有同等效力（C）国际条约不属于国内法范畴，因此不可能具有与国内法一样的约束力（D）国际惯例是国际实践中反复使用而形成的具有固定内容的规则，也构成了我国的一种法律渊源，因此一旦存在相应的国际惯例，应当优先适用8 下列有关国际法与国内法的表述错误的是( )。（A）国际法包括国际条约（B）国内法是由国家立法机关制定的、在领陆范围内适用的法律（C）国内法的一切规范性文件并不均在全国范围内适用（D）我国缔结、加入或者承认的国际条约是我国的

5、法律渊源9 在我国，法律监督的专门机关是( )。（A）国家权力机关（B）国家审判机关（C）国家监察机关（D）国家检察机关10 国家权力机关的法律监督的主体是( )。（A）各级人民代表大会（B）各级人民代表大会常务委员会（C）各级人民代表大会及其常委会（D）各级人民代表大会专门委员会11 根据监督主体和监督权的性质不同，可将法律监督划分为( )。（A）国家监督和非国家监督（B）内部监督和外部监督（C）事前监督和事后监督（D）对人的监督和对事的监督12 当代中国法律监督体系中，不属于司法监督范畴的是( )。（A）刑事诉讼监督（B）行政诉讼监督（C）民事诉讼监督（D）审计监督13 守法的最低状态是(

6、 )。（A）不违法犯罪（B）依法办事，形成统一的法律秩序（C）在外在行为和内在动机方面都符合法的精神要求（D）守法主体以法的主人的姿态自觉、积极地行使权利、履行义务14 下列各项中，不属于法律实施的是( )。（A）立法（B）守法（C）执法（D）法律监督15 人们实际上按照法律规定的行为模式去行为，法律被人们实际遵守、执行或适用，在法学上称为( ) 。（A）法律效果（B）法律适用（C）法律效益（D）法律实效16 在我国，司法权只能由专门的机关依法行使。这些机关包括( )。（A）公安机关、法院（B）公安机关、检察院（C）法院、检察院（D）安全机关、法院、检察院二、多项选择题第 46-63 小题，每

7、小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。17 在我国，正式意义上的法律渊源有( )。（A）国家政策（B）习惯法（C）地方性法规（D）法律解释18 对法律进行分类，可以从不同的标准、角度出发。一般来讲，根据不同的法律形式，可以把法划分为以下几类( )。（A）国际法与国内法（B）根本法与普通法（C）一般法和特别法（D）成文法和不成文法19 (2012 年真题) 下列选项中，属于我国法的正式渊源的有( )。（A）法律援助条例（B） 中华人民共和国专利法（C） 中华人民共和国澳门特别行政区基本法（D

8、）我国加入的联合国国际货物销售合同公约 20 (2013 年真题) 下列关于我国法律渊源的说法，正确的有( )。（A）少数民族的习惯属于非正式的法律渊源（B）澳门特别行政区基本法在澳门属于根本法（C）我国已经加入的国际条约具有正式法律渊源的地位（D）按照我国有关法律的规定，国际惯例属于正式的法律渊源21 (2015 年真题) 下列关于法律渊源的表述，正确的有( )。（A）法律的正式渊源通常包括制定法、习惯法、判例法等（B）在大陆法系国家中，判例一般不是法律的正式渊源（C）公共政策与习惯属于非正式法律渊源（D）我国的法律渊源中不包含国际惯例22 (2015 年真题) 下列关于“ 公法”。和“私法

9、”的论述，正确的有 ( )。（A）公法调整国家利益，私法调整个人利益（B）保险法属于私法，食品安全法属于公法（C）公法和私法是普通法系国家的基本法律分类（D）公法和私法的分类源于古罗马法学家乌尔比安23 下列各项中，属于当代中国法律渊源的有( )。（A）中华人民共和国担保法（B）地方性法规（C）军事规章（D）全国人大常委会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定 24 下列有关“ 法的渊源” 的表述哪些是不正确的 ?( )（A）法的非正式渊源，是指不能被国内法院适用的法的渊源，如正义标准、理性原则、习惯等（B）在我国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的

10、分类（C）根据 “条约必守” 的原则，一切国际条约、国际惯例均构成我国法的渊源（D）根据有关法律规定，国家政策可以作为我国法院审理案件时的依据25 在我国，法律监督的主体主要可以概括为( )。（A）公民（B）法人（C）社会组织（D）国家机关26 法律监督客体的重点，应当是( )。（A）国家立法机关及其工作人员（B）国家行政机关及其工作人员（C）国家检察机关及其工作人员（D）国家审判机关及其工作人员27 法律监督的内容包括( )。（A）国家立法机关行使立法权和其他职权的行为（B）国家司法机关行使司法权的行为（C）国家行政机关行使行政权的行为（D）共产党依法执政的行为 28 国家行政机关的监督可以

11、分为以下哪几类?( )（A）一般行政监督（B）专门行政监督（C）行政复议（D）行政监察29 法律监督中的社会监督包括( )。（A）国家检察机关的监督（B）社会舆论的监督（C）人民群众的监督（D）中国共产党的监督三、分析题第 67-69 小题，每小题 10 分，共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上。30 在我国的司法实践中，地方各级人民法院往往以最高人民法院在公报中列举的典型案件作为审判的参考，在事实上已经作为一种“样本” 来使用，因此有人认为在现代中国判例的作用已与英美法系国家无本质上的区分。试运用法理学的有关知识分析上述观点。法律硕士综合课（法理学）模

12、拟试卷 32 答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 A【试题解析】 对于法从依据不同的标准有不同的分类，其中以创制方式和表现形式为标准，法可以划分为成文法和不成文法。根本法和普通法是根据法律的地位、效力、内容、制定主体、程序所作的分类，一般法和特别法是根据法律的适用范围所作的分类，实体法和程序法是根据法律规定的内容所作的分类。【知识模块】 法理学2 【正确答案】 C【试题解析】 以法律的地位、效力、内容和制定主体、程序的不同为标准，法律可分为根本法与普通法

13、。在成文宪法制国家，根本法即宪法，它在一个国家中享有最高的法律地位和最高的法律效力，宪法的内容、制定主体、制定程序及修改程序都不同于普通法，有比较严格的程序要求；普通法指宪法以外的法律，其法律地位和法律效力低于宪法，其制定主体和制定程序不同于宪法，其一般调整某一类社会关系，如民法、刑法、商法、诉讼法、行政法。可见，从法的分类角度看，中华人民共和国行政处罚法属于普通法，A 选项错误。法的渊源实际上是法律的效力渊源，本质上也是法律的一种分类，就制定法来说，是从制定主体的角度进行的分类。具体到我国，作为法律渊源的法律是狭义法律，专指全国人大及其常委会制定的规范性法律文件；行政法规指专门由国家最高行政

14、机关国务院制定的规范性文件。中华人民共和国行政处罚法由第八届全国人民代表大会第四次会议通过，因此属于一般的法律而非行政法规，B 选项错误。划分法律部门的首要标准是其调整对象即法律所调整的不同社会关系，其中行政法调整的是行政管理活动中产生的法律关系。中华人民共和国行政处罚法调整行政处罚关系，属于典型的行政管理活动中产生的法律关系，从法的部门角度看，该法律属于行政法部门，C 选项正确。法律生效的时间一般是根据法律的具体性质和实际需要来决定的，主要有以下几种形式：自法律颁布之日起生效；由法律规定具体生效时间；规定法律公布后符合一定条件后生效。中华人民共和国行政处罚法明确规定自 1996 年 10 月

15、 1 日起施行，属于由法律规定具体生效时间，D 选项错误。【知识模块】 法理学3 【正确答案】 C【试题解析】 根据法律的适用范围，法律可以分为一般法与特别法；根据法律规定的内容，法律可以分为实体法与程序法；根据法律的地位、效力、内容、制定主体、程序，法律可以分为根本法与普通法；根据法的创制方式和表达形式，法律可以分为成文法和不成文法。综上，C 选项正确。【知识模块】 法理学4 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查中国的法律渊源、法律部门。我国省人大常委会制定的省食品卫生管理条例是地方性法规，其调整的对象是行政管理关系，属于行政法部门，A 选项正确。按照立法法的规定，地方性法规制定后，必须报

16、全国人大常委会和国务院备案，B 选项错误。该法规在该省范围内适用，虽然在范围上具有有限性，但其仍然针对一般的人和一般的事，具有效力上的普遍性，C 选项正确。地方性法规属于我国法律的正式渊源，既然属于我国法律的正式渊源形式，该省法院审理相关案件时就可以直接适用，D 选项正确。【知识模块】 法理学5 【正确答案】 C【试题解析】 正式法律渊源是指国家机关制定的各类规范性法律文件。当代中国的法律渊源可以概括为以宪法为核心、以制定法为主的法律渊源，具体包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章、军事法规和规章、特别行政区基本法及特别行政区的法律、国际条约(国际惯例)等。国务院颁布的

17、职工带薪年休假条例属于行政法规，是一种重要的法律渊源，其效力仅次于宪法和法律。C 选项正确。【知识模块】 法理学6 【正确答案】 A【试题解析】 私法和公法的划分最早由古罗马法学家乌尔比安提出，公法是关于罗马国家的法律，私法是关于个人利益的法律。现代西方法学著作认为，公法主要是调整国家与普通个人之间关系的法律，私法主要是调整国家的公民个人之间关系的法律。一般认为，宪法、刑法、行政法属于公法，民商法属于私法。在当代，公法和私法的界限日益模糊，出现了兼备公法和私法特征的法律，如经济法等。A 选项正确，C 选项错误。普通法与衡平法是普通法法系国家的一种法律分类方法。这里的普通法专指英国在 11 世纪

18、后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法；衡平法是指英国在 14 世纪后对普通法的修正和补充而出现的一种判例法。B 、D 选项错误。【知识模块】 法理学7 【正确答案】 B【试题解析】 当代中国作为法律渊源的法律，专指全国人大及其常委会制定的规范性法律文件，不包含宪法。A 选项错误。国务院发布的具有规范性内容的决定和命令也是法律渊源，与行政法规具有同等效力。B 选项正确。国际条约是国际法的重要渊源，本不属于国内法范畴，但我国签订或者加入的国际条约，对于我国的国家机关、企事业单位、社会团体和公民也具有与国内法一样的约束力。C 选项错误。国际惯例是国际实践中反复使用而形成的，具有固

19、定内容的，虽未经立法程序制定，但如为一国所承认或当事人采用，就对其具有法律约束力的习惯做法或常例，但在适用上没有优先性。我国民法通则规定，中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。D 选项错误。【知识模块】 法理学8 【正确答案】 B【试题解析】 国内法并不限于在领陆范围内适用，且也不限于一国主权所辖范围内适用。【知识模块】 法理学9 【正确答案】 D【试题解析】 专门行使法律监督职能的机关是国家检察机关。【知识模块】 法理学10 【正确答案】 C【试题解析】 国家权力机关法律监督的主体包括各级人大及其常委会。【知识模块】 法理学11 【正确答案】 A

20、【试题解析】 国家监督和非国家监督的区别就是监督主体和监督权的性质不同，国家监督的主体具有法定性，监督权具有国家权威性，非国家监督不具备这些特点。【知识模块】 法理学12 【正确答案】 D【试题解析】 审计监督是国家行政监督中的专门监督。同时注意司法监督既包括法院的对内对外监督，也包括检察监督。对“三大诉讼”的监督都是司法监督，既有审判监督也有检察监督。【知识模块】 法理学13 【正确答案】 A【试题解析】 守法的状态有三种，其中不违法犯罪是最低状态。【知识模块】 法理学14 【正确答案】 A【试题解析】 法的实施是与法的制定(立法)相对应的概念，都是法的运行过程的一部分，法的实施的方式(环节

21、)包括守法、执法、司法、法律监督等，但不包括立法。故 A 项应选。【知识模块】 法理学15 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查法的实效的概念，它不同于法的实施，前者强调法的实施结果之状态，后者仅强调实施过程和环节。【知识模块】 法理学16 【正确答案】 C【试题解析】 由于司法权的主体具有特定性、专属性，故在我国只能由法院、检察院行使。【知识模块】 法理学二、多项选择题第 46-63 小题，每小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。17 【正确答案】 B,C【试题解析】 在我国正式意义上

22、的法源就是广义上的制定法，包括习惯法。【知识模块】 法理学18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 按照法的创制与适用主体的不同，法可以分为国际法与国内法；按照法的效力、内容和制定程序的不同，法可以分为根本法与普通法；按照法的效力范围的不同，法可以分为一般法与特别法；按照法的创制和表达形式的不同，法可以分为成文法与不成文法。【知识模块】 法理学19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 正式的法律渊源是指由国家机关依照一定程序制定、颁布的，通常表现为条文形式的具有法律效力的规范性法律文件；非正式的法律渊源是指具有法律意义的准则和观念，但尚未在正式法律中得到权威性的明文体现的观点、学说

23、、习惯等。我国正式的法律渊源主要是各种制定法，包括宪法、法律、法规、规章、国际条约。由国务院制定的法律援助条例属于行政法规，中华人民共和国专利法属于法律，中华人民共和国澳门特别行政区基本法属于宪法，我国加入的联合国国际货物销售合同公约属于国际条约。这些规范性法律文件属于我国正式的法律渊源。【知识模块】 法理学20 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查法的正式渊源与非正式渊源、当代中国的法律渊源。在我国，法的渊源分为正式的法律渊源与非正式的法律渊源，其中，习惯属于非正式的法律渊源。A 选项正确。我国已经加入的国际条约和承认的国际惯例具有正式法律渊源的地位。C、D 选项正确。澳门特别行政

24、区基本法不是根本法，只有宪法才是根本法。B 选项错误。【知识模块】 法理学21 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 在法律实践中，法律渊源最主要的分类为正式渊源与非正式渊源，由于法律制度和历史传统的差别，不同国家对于何为法律的正式渊源、何为法律的非正式渊源有不同认识。一般说来，法律的正式渊源通常包括制定法、习惯法、判例法和国际条约等。法律的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式法律中得到权威性的明文体现，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、学说等。在英美法系国家中，判例是一种重要的法律渊源，在大陆法系国家中，判例一般不是法律的正式渊源。据此

25、，A、B、C 选项表述正确。我国的法律渊源中包含国际惯例，D 选项表述错误。【知识模块】 法理学22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 早在古罗马时期就存在公法与私法的划分，最早由古罗马法学家乌尔比安提出。现代法学一般认为，凡涉及公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法律，即为公法；凡属个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法律即为私法。保险法属于私法一民商法，食品安全法属于公法一行政法。可见，A、B、D 选项表述正确。普通法与衡平法是普通法系国家的基本法律分类，C 选项表述错误。【知识模块】 法理学23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 B、C 两项是

26、考试指南已列出的当代中国法律渊源的内容， A、D两项均属于法律的范畴，因而也是当代中国法律渊源。【知识模块】 法理学24 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 法的非正式渊源是指尚未在正式法律中得到明文体现的具有法律意义的准则和观念，它在适用上具有补充性和间接性的特点，但绝不是不能被法院适用。宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其效力层次而作出的分类。根据“条约必守”的原则，我国缔结或参加的国际条约、国际惯例均构成我国法的渊源。故 A、B、C 三项表述均错误。至于 D 项，国家政策虽不是直接的法律渊源，但可以作为我国法院审理案件的根据。【知识模块】 法理学25 【正确答案】 A,B,C

27、,D【试题解析】 在我国法律监督的主体具有广泛性，即所有的组织和个人都是法律监督的主体，当然也是法律监督的客体。【知识模块】 法理学26 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 在我国法律监督的对象广义上讲是所有组织和个人的行为之合法性，其中重点是国家机关及其公职人员的公务活动之合法性。 【知识模块】 法理学27 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 法律监督的内容是一切组织和个人行为的合法性，重点是公职人员及国家机关公务活动，本题没有强调监督客体的重点，因此按广义理解。【知识模块】 法理学28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 国家行政监督有一般监督与专门监督之分，其中专门监督

28、又可分为行政监察、行政复议、审计监督。 【知识模块】 法理学29 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 社会监督是与国家监督对应的法律监督的分类，国家检察机关的监督属于国家司法机关的监督，是国家监督的一类，因此不属于社会监督。【知识模块】 法理学三、分析题第 67-69 小题，每小题 10 分，共 30 分。要求结合所学知识分析材料回答问题。请将答案写在答题纸指定位置上。30 【正确答案】 从法律渊源上看，我国法律与英美法系的最大不同点是判例的地位和作用。(1)在英美法系判例的意义主要有两个： 法院在此后的案件审理中能够从先例中得到指导和帮助；法院把先前的判例确定的原则视为审判过程中必须遵循的

29、一种规范，对于本法院和下级法院具有约束力，因此，在英美法系判例是一种重要的、正式的法律渊源。该制度赋予法官某种造法的职能，法官不仅可以通过作出新判例创造法律，而且可以通过识别和选择适用原先的判例而发展法律。(2)我国也承认判例在司法过程中的指导意义，即判例也具有英美法系的第一方面作用，但不具有第二方面的作用，故在我国理论上否认判例是一种正式的法律渊源，也就不具有像法律一样普遍的约束力，因此，在我国不论司法实践中地方法院如何借鉴利用最高人民法院的判例和公布的判例，都只是体现判例的指导和帮助意义，不可能达到对本院和下级法院具有约束力的程度，故在这一点上与英美法系有着本质的区分。【知识模块】 法理学