[考研类试卷]法律硕士综合课（法理学）模拟试卷56及答案与解析.doc

1、法律硕士综合课（法理学）模拟试卷 56 及答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 以下列举的法律渊源属于非正式法律渊源的是( )（A）判例（B）制定法（C）判例法（D）国际条约2 我国民法通则规定，中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。此法条反映了我国法律渊源的哪一形式( )（A）法律（B）国际条约（C）国际惯例（D）国际法3 按照法律的创制主体和适用主体的不同，法律可以分为( )（A）成文法和不成为法（B）实体法和程序法（

2、C）根本法和普通法（D）国内法和国际法4 关于公法和私法的划分，最早是由( )提出的（A）马克思（B）黑格尔（C）乌尔比安（D）奥古斯丁5 关于法律渊源，下列说法不正确的是( )（A）法律渊源可以分为实质意义上的法律渊源和形式意义上的法律渊源（B）法的实质渊源是指法的真正来源，是法产生的一定生产方式下的物质生活条件（C）法的形式渊源指法的创制方式和表达形式（D）不同的法律渊源效力不存在差别6 下面列举的各项中，属于我国正式的法律渊源的有( )（A）最高人民法院发布的典型案例（B）延边地区少数民族的交易习惯（C）某县发布的关于当地疾病防控的管理办法（D）国家条约7 关于公法和私法的表述，下列错误

3、的是( )（A）公法和私法的分类源于古罗马法（B）公法和私法的划分是英美法系的传统（C）在当代，公法和私法的界限日益模糊（D）私法主要调整国家的公民个人之间的关系8 根据我国现行宪法的规定，以下哪一个国家机关有权制定基本法律( )（A）全国人民代表大会（B）全国人民代表大会常务委员会（C）全国人民代表大会法律委员会（D）全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会9 下列哪一项不是我国社会主义法组成渊源( )（A）联合国国际货物销售合同公约（B） 中华人民共和国治安管理处罚条例（C） 中华人民共和国刑法修正案九（D）最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的决定 10 我国省人大常委会制定了 省食

4、品卫生管理条例。对此，下列说法错误的是( )（A）该法规性质上属于行政法部门（B）该法规制定后，不必报全国人大常委会和国务院备案（C）该法规虽在该省范围内适用，但仍具有效力上的普遍性（D）该法规属于我国法律的正式渊源，该省法院审理相关案件时可直接适用11 根据现行宪法，以下哪些机关有权制定基本法律( )（A）全国人民代表大会（B）全国人民代表大会常务委员会（C）全国人民代表大会法律委员会（D）全国人民代表大会常务委员会法制工作委员会二、多项选择题第 46-63 小题，每小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少

5、选或错选均不得分。12 任何一个完整的法律规则是由以下哪些部分构成的( )（A）假定（B）行为模式（C）法律后果（D）法律概念13 法律要素包括以下哪些部分( )（A）法律规则（B）法律概念（C）法律事实（D）法律原则14 下列关于法律规则的表述，正确的是( )（A）法律规则是一种命令式的必须遵守的行为规则，这使它区别于不包含确定行为方案或仅具有倡导性的口号或建议（B）法律规则是由国家制定或认可的行为规范（C）法律规则规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规范要求时的法律责任和制裁措施（D）法律规范由明确、肯定的行为模式，有特殊的构成要素和结构，是一种高度发达的社会行为规范15 以下

6、举出的合同的法律条文，属于法律规则的是( )（A）当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力（B）合同双方当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意愿强加给对方（C）依法成立的合同，自成立时发生法律效力（D）当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预16 下列关于法律的三要素，说法正确的是( )（A）法律原则可以单独适用（B）法律概念可以单独适用（C）法律规则最大限度的体现了法律的可预测性（D）法律原则克服了法律规则的僵硬性缺陷，应当优先适用17 以下关于法律原则的说法，正确的有( )（A）法律原则是法的要素之一，规定权利义务和确定的法律后果（B）具有程序性（C）

7、法律原则包括政策性原则和公理性原则（D）具有可适用性的特点18 在适用上，法律原则与法律规则相比有哪些特点( )（A）法律原则的适用可以排除规则的适用（B）法律原则以“全有或全无”的方式适用（C）法律原则可以部分地适用于案件（D）法律原则的适用存在于法律运作的全过程19 下列哪些属于法律原则( )（A）承诺生效时合同成立（B）当事人在民事活动中的地位平等（C）为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备（D）法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑20 以下属于正式法律渊源的有( )（A）制定法（B）判例法（C）公共政策（D）学说21 以下列举的法律，属于特别法的是( )（A）民族区域自治法（

8、B）戒严法（C）教师法（D）警察法22 下列关于西方两大法系的特殊法律分类，说法正确的是( )（A）西方两大法系根据其历史传统的不同将法律分别区分为公法和私法、普通法和衡平法（B）普通法和衡平法是大陆法系的一种法律分类方法（C）普通法，专指英国在 11 世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法（D）我国香港地区的法律分类也适用于普通法和衡平法。23 下列列举的属于我国法的正式法律渊源的是( )（A）中华人民共和国民族区域自治法（B）河北省人大出台的河北省种子法（C） 国际贸易公约（D）安徽省政府出台的卫生防疫管理章程24 以下关于成文法和不成文法的规定，不正确的是( )（A

9、）是按照法律规定内容的不同进行的分类（B）不成文法就是习惯法（C）不成文法不能构成国家正式的法律渊源（D）我国是成文法国家，但是也存在着不成文法25 关于我国最高人民法院发布的案例，以下说法正确的是( )（A）一般是最高人民法院的判决（B）有的案例属于规范性司法解释的一种（C）是我国的法律渊源之一（D）是一种解释例，而不是造法例26 关于成文法与不成文法，下列表述正确的是( )（A）习惯法是不成文法的一种形式（B）判例是成文法的一种形式（C）不成文法一般不具有法律效力（D）成文法是国家立法机关创制的法27 简述法律规则的基本特征28 简述法律概念的功能29 简述法律原则的概念及其作用30 简述

10、法律规则和法律原则的区别31 简述法律规则的逻辑结构32 简述当代中国的法律渊源法律硕士综合课（法理学）模拟试卷 56 答案与解析一、单项选择题第 1-45 小题，每小题 1 分，共 45 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 法律的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念，这些准则和观念尚未在正式的法律中得到权威性的明文体现，例如：习惯、判例、宗教规则、法律学说、道德规范等。综上，本题选 C。【知识模块】 法律渊源和法律分类2 【正确答案】 C【试题解析】 国际惯例是在国际交往中逐渐形成的一些习惯做法和先

11、例，通常是不成文的，最初被某些国家长期反复使用，后来为各国所接受并承认其法律效力，并称为国家法的主要来源之一。题中条款明确表示了可以适用国际惯例，即肯定了国际惯例可以作为我国的法律渊源。综上，本题选 C。【知识模块】 法律渊源和法律分类3 【正确答案】 D【试题解析】 国内法和国际法是按照法律的创制主体和适用主体的不同而作的分类。成文法和不成文法是以法律创制方式和表达形式的不同为标准对法律进行的分类。实体法和程序法是以法律规定内容的不同为标准对法律进行的分类。根本法和普通法是根据法律的地位、效力、内容和制定主体、程序的不同而对法律进行的分类。此外，按照法律适用范围的不同，法律还可以分为一般法和

12、特别法。综上，本题选 D。【知识模块】 法律渊源和法律分类4 【正确答案】 C【试题解析】 公法和私法的分类源于古罗马法，它是在民法法系中适用的一种法律分类。古罗马法学家乌尔比安提出，公法是关于罗马国家的法律，私法是关于个人利益的法律。综上，本题选 C。【知识模块】 法律渊源和法律分类5 【正确答案】 D【试题解析】 某一行为规则之所以被认为具有法律规范的效力，就是因为它是以特定方式创制出来的，具有特定的表现形式。因此，不同种类的法律规范因其创制主体、创制方式和表现形式的差异而具有不同的效力等级。综上，本题选 D。【知识模块】 法律渊源和法律分类6 【正确答案】 D【试题解析】 我国正式意义上

13、的法律渊源包括宪法、法律、行政法规、行政规章、地方性法规、地方政府规章、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区基本法及法律、军事法规和规章以及有关国际条约和惯例，D 项正确。某县制定的法律文件不属于规章，C 项错误。判例和习惯都不是我国正式法律渊源， AB 项错误。综上，本题选 D。【知识模块】 法律渊源和法律分类7 【正确答案】 B【试题解析】 公法和私法的分类源于古罗马，它是在民法法系中适用的一种法律分类，而不是英美法系的传统。故 A 项正确，B 项错误。现代西方法学著作认为，公法主要是调整国家与普通个人之间关系的法律，私法主要是调整国家的公民个人之间的关系。在当代，公法和私法的界限

14、日益模糊，出现了兼备公法和私法特征的法律，如经济法。综上，本题选 B。【知识模块】 法律渊源和法律分类8 【正确答案】 A【试题解析】 在我国，只有全国人民代表大会有权制定和修改基本法律。综上，本题选 A。【知识模块】 法律渊源和法律分类9 【正确答案】 D【试题解析】 D 项属于司法解释，不是我国法律渊源的组成部分。当代中国的法律渊源有：宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、特别行政区的法律、行政规章、国际条约和国际惯例。【知识模块】 法律渊源和法律分类10 【正确答案】 B【试题解析】 “行政法部门”是法律体系的分类。行政法作为一个法律部门，是规范和调整行政法律关系的法律的

15、总称，是由众多的单行的法律、法规和规章以及其他规范性法律文件构成的，食品安全与卫生管理的规定属于行政法部门，A 项正确；立法法规定，省级人大及其常委会制定的规范性法律文件，是地方性法规，它在制定后应该报全国人大常委会和国务院备案，B 项错误；该法规作为地方性法规，在该省范围内普遍适用，仍具有效力上的普遍约束力，C 项正确；该法规属于我国法律的正式法律渊源，作为地方性法规当然可以被省法院所适用，D 项正确。综上，本题选 B。【知识模块】 法律渊源和法律分类11 【正确答案】 A【试题解析】 只有全国人民代表大会有权制定和修改基本法律。全国人大常委会有权制定和修改除由全国人大制定的基本法律以外的其

16、他法律。综上，本题选A。(对于全国人大和全国人大常委会的职权考生一定要作明确区分，在区分的基础上熟练应用。它们的职权的内容是历年考试的重点内容)【知识模块】 法律渊源和法律分类二、多项选择题第 46-63 小题，每小题 2 分，共 36 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。12 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 法律规则具有内在的严密的逻辑结构。传统观念认为，法律规则主要由假定、行为模式、法律后果三个要素构成。法律概念是法律的要素之一，不是法律规则的构成要素。综上，本题选 ABC。【知识模块】 法律要素13

17、 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 法律要素由法律规则、法律原则和法律概念三部分构成。法律事实是法律概念中的一种，但其不能代表法律概念成为法律的构成要素。综上，本题选ABD。【知识模块】 法律要素14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 关于法律规则的基本特征，是法律规则部分较为重要的知识点。本题考察的为书本基础知识，望考生在学习中熟练掌握，灵活运用。【知识模块】 法律要素15 【正确答案】 A,C【试题解析】 法律规则是采用一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。B 项表述的是合同法平等的原则，D 项表达的是意思自治原则，属于法律原则。综上，本题

18、选 AC。【知识模块】 法律要素16 【正确答案】 A,C【试题解析】 法律概念只是表述规则和内容的工具，因此它不能单独的适用。因此 B 项错误。在通常情况下，法律适用的基本要求是有规则依据规则，穷尽规则方适用原则，原则具有弥补法律漏洞的作用，而不是优先适用。综上，本题选AC。【知识模块】 法律要素17 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 明确规定权利义务和确定的法律后果的是法律规则，而非原则。综上，本题选 BCD。【知识模块】 法律要素18 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 以“全有或全无“的方式适用于案件的为法律规则，而非原则。综上，本题选 ACD。【知识模块】 法律要素19 【正确

19、答案】 B,D【试题解析】 本题考查了法律原则和法律规则的概念。两者在内容、适用范围、适用方式和作用上存在区别。法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范，它有三个要素组成：假定(条件)、行为模式、法律后果，这三者在逻辑上缺一不可。A 选项中，“承诺生效合同成立”，我们可以把“承诺生效”视为假定条件，“合同成立”视为法律后果；C 选项中，“为了犯罪准备工具制造条件的是犯罪预备”我们可以把“为了犯罪准备工具制造条件”视为行为模式，把“犯罪预备”视为法律后果，而且是否定性法律后果。所以选项AC 都属于法律规则，都不选。而法律原则是指可以作为法律规则的基

20、础或本源的综合性、稳定性的原理和原则。其内容通常比较笼统、模糊，且具有宏观的指导性，适用范围比法律规则宽广。常见的法律原则包括：刑法中的罪刑法定原则、刑法适用平等原则、罪责刑相适应原则；民法中的自愿原则、公平原则、诚实信用原则、禁止权利滥用原则、公序良俗原则；因此 BD 项正确，应选。本题考查的是法律规则和法律原则的区别，在法硕联考中此处为重要考点，望考生在复习时熟练掌握。【知识模块】 法律要素20 【正确答案】 A,B【试题解析】 法的正式渊源是指国家机关制定的具有法律效力的各种规范性法律文件。法律的正式渊源通常包括制定法、习惯法、判例法和国际条约等。公共政策和学说属于非正式的法律渊源。综上

21、，本题选 AB。【知识模块】 法律渊源和法律分类21 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 一般法和特别法是按照法律适用范围的不同对法律所作的分类。一般法指针对一般的人和事在不特别限定的地区和时间内普遍适用的法律；特别法是指针对特定人、特定事或特定地区、特定时间内适用的法律。民族区域自治法是适用于少数民族自治地方的法律，戒严法是适用于特定时间内的法律，教师法和警察法都是适用于特定人群的法律，都属于特别法。综上，本题选ABCD。【知识模块】 法律渊源和法律分类22 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 普通法和衡平法是普通法法系的一种法律分类方法。这里的普通法，不同于法律一般分类中普通法的概

22、念，而是专指英国在 11 世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法。我国香港特别行政区的法律也适用这种分类。综上，本题选 ACD。【知识模块】 法律渊源和法律分类23 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 我国的法律渊源包括宪法、法律、行政法规、行政规章、地方性法规、地方政府规章、民族自治地方的自治条例和单行条例、特别行政区的规范性文件、经济特区的规范性文件以及有关国际条约和惯例。A 项为自治条例，B 项为地方性法规，C 项为国际公约，D 项为地方政府规章，都属于我国法的正式渊源范畴。综上，本题选 ABCD。【知识模块】 法律渊源和法律分类24 【正确答案】 A,B,C

23、【试题解析】 成文法和不成文法是以法律创制方式和表达形式的不同来对法律进行的分类。成文法是指由特定国家机关制定和公布，并以成文形式出现的法律，因此又称作制定法。不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指习惯法。不成文法还包括同制定法相对应的判例法，即由法院通过判决所确定的判例和先例，它是不以条文的形式出现的法律，因此也是不成为法的主要形式之一。综上，本题选 ABC。【知识模块】 法律渊源和法律分类25 【正确答案】 B,D【试题解析】 最高人民法院发布的案例需要经过最高人民法院审判委员会的批准，但一般是下级人民法院的判决，而不是最高人民法院的判决。因此 A 项不正确。法律

24、解释不属于我国正式的法律渊源，因此 C 项不正确。综上，本题选 BD。【知识模块】 法律渊源和法律分类26 【正确答案】 A,D【试题解析】 成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律，又称制定法，D 项正确；不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法。习惯法和判例法都是不成文法的表现形式，所以 A 项正确，B 项错误；不成文法也同样具有法律效力，C 项错误。综上，本题选 AD。【知识模块】 法律渊源和法律分类27 【正确答案】 (1)法律规则是一种一般的行为规则，它使用统一标准，对处于其效力范围内的主体行为进行指导和评价，这一特点使它有别于任何个别性调整措施。(

25、2)法律规范规定了一定的行为模式，是一种命令式的必须遵守的行为规则，这使它区别于不包含确定行为方案或仅具有倡导性的口号或建议。(3)法律规范是由国家制定或认可的行为规范，具有强烈的国家意志性，这是它区别于其他社会规范最基本特征。(4)法律规范规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务以及违反规范要求时的法律责任和制裁措施。(5)法律规范有明确的、肯定的行为模式，有特殊的构成要素和结构，是一种高度发达的社会行为规则。【知识模块】 法律要素28 【正确答案】 (1)表达功能。法律概念间的连接使法律得以表达，没有法律概念，法律是难以想象的。(2)认识功能。法律概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概

26、念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动。(3)改进法律、提高法律科学化程度的功能。丰富而明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业化程度，使法律成为专门的工具，使法律工具成为独立的职业。【知识模块】 法律要素29 【正确答案】 法律原则是指可以作为法律规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和原则。法律原则可以是非常抽象的，也可以是具体的。法律原则本身不是法律规则，它既没有规定确定的事实状态，也没有规定具体的法律后果，但是在创制、理解或适用法律的过程中，法律原则是必不可少的。法律原则的作用主要有两个：一是为法律规则和概念提供基础或出发点，对法律的制定具有

27、指导意义，对理解法律规则也具有指导意义；二是法律原则有时可以作为疑难案件的断案依据，以纠正严格执行实在法可能带来的不公。【知识模块】 法律要素30 【正确答案】 法律原则是指在一定的法律体系中作为法律规则的指导思想、基础或本源的、综合的、稳定的原理和准则。法律原则是法律制度、法律规范中不可缺少的一部分，可以协调法律体系中规则之间的矛盾，弥补法律规则的不足和局限。法律原则和法律规则虽然同为法律规范，但它们在内容明确性、适用范围、适用方式和作用上存在区别，是两种不同的法律规范。(1)在内容上，法律规则的规定是明确具体的，着眼于主体行为及各种情况的共性。而法律原则的要求比较笼统、模糊，法律原则并不直

28、接告诉行为主体应当如何去实现或满足对行为设定的一些概括性的要求或标准，故其在适用上，法官可以有较大的灵活性和裁量的空间。(2)在适用范围上，法律规则只适用于某一类型的行为，而法律原则是具有概括性的、通用的价值准则，其适用范围比法律规则广泛。(3)在适用方式上，法律规则是以“ 全有或全无的方式” 应用于个案当中的，而法律原则的适用不是以“ 全有或全无的方式 ”应用于个案当中的，不同强度的原则，甚至冲突的原则都可能存在于一部法律之中并得到适用。(4)在作用上，法律规则比法律原则强度大，没有规则，法律制度就缺乏硬度。法律原则作为法律规则的本源和基础，可以协调法律体系中规则之间的矛盾，弥补法律规则的不

29、足与局限，甚至可以直接作为法官判决的法律依据。【知识模块】 法律要素31 【正确答案】 法律规则的逻辑结构包括假定(条件)、行为模式和法律后果三个要素。(1)假定(条件)是指法律规则中规定的适用该规则的条件和情况的部分，即规则在什么时间、空间对什么人适用以及在什么情景下对人的行为有约束力的问题。它包含两个方面：一是法律规则的适用条件，即法律规则在什么时间，什么地域生效，对什么人生效；二是行为主体的行为条件，包括行为主体的资格构成和行为的情境条件。(2)行为模式是指法律规则中规定人们具体行为方式的部分，包括可以怎样行为、应该怎样行为和不得怎样行为三种模式。(3)法律后果是指法律规则中对遵守或违反

30、规则的行为予以肯定或否定的评价的部分，包括肯定性法律后果和否定性法律后果。法律规则的逻辑结构是一个重要的概念，不仅是出本题的关键，而且很多有关的客观题的解答都要运用对逻辑结构的理解判断来进行，选择题中对法律规则的辨认考察也逐年凸显，望考生在理解的基础上熟练运用。【知识模块】 法律要素32 【正确答案】 当代中国的法律渊源比较复杂，对作为主体，即实行社会主义制度的中国内地的法律渊源而言，可以概括为以宪法为核心，以制定法为主的法律渊源。正式意义上的渊源有：(1)宪法。宪法作为我国的根本法，是我国社会主义法律的基本渊源。(2)法律。专指由国家最高权力机关及其常设机关，即全国人民代表大会及其常委会制定

31、、颁布的规范性文件，其法律效力仅次于宪法。(3)行政法规。专指由国务院在法定职权范围内为实施宪法和法律制定的有关国家行政管理的规范性文件。(4)地方性法规。指省级和较大市级人大及其常委会法定权限内制定的规范性文件。(5)自治条例和单行条例。自治条例是民族自治地方根据自治权制定的综合的规范性法律文件；单行条例则是调整某一方面事项的规范性法律文件。(6)特别行政区的法律。特别行政区的法律是根据宪法和特别行政区基本法，在特别行政区内施行的法律。(7)行政规章。行政规章可以分为两类，一是部门规章，即国务院所属各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构在自己的职权范围内发布的规章。二是省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府根据行政法规和本省、自治区和直辖市的地方性法规制定的规章。这种规章称为“地方政府规章” ，以区别于国务院各部委制定的“ 部门规章 ”。(8)国际条约和国际惯例。国际条约是两个或两个以上国家或国际组织就政治、经济、贸易、文化等方面的问题确定其相互权利义务关系的各种协议。国际惯例是在国际交往中逐渐形成的一些被长期反复适用并被各国承认其法律效力的习惯做法和先例。【知识模块】 法律渊源和法律分类