[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷246及答案与解析.doc

1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 246 及答案与解析一、单项选择题1 甲为一外国人，在其国内娶了中国女留学生乙为妻子，后又娶一越南女子丙为妻。后甲杀乙未遂，被该国警方逮捕，其间还查出甲有抢劫中国游客、伪造中国货币的犯罪行为。对甲的上述行为我国刑法无权管辖的是（A）故意杀人罪（B）重婚罪（C）伪造货币罪（D）抢劫罪2 治安联防队员甲在夜间巡逻，抓到可疑人乙，怀疑其为小偷，即把其叫进室内讯问。乙否认偷了东西，甲便把乙吊起来，强迫其承认，结果吊绳断开致乙伤残。甲的行为构成（A）刑讯逼供罪（B）过失致人重伤罪（C）暴力逼取证言罪（D）故意伤害罪3 甲 14 岁生日那天，邀集几个朋友到一饭馆吃饭。饭后回

2、家途中，甲看到一行人手拿一个提包，即掏出随身携带的弹簧刀将持包人刺伤并把包抢走，包内有手提电话 1 部(价值 7 600 元) 、现金 6 000 余元。则甲 14 岁生日那天的行为（A）构成抢劫罪（B）构成盗窃罪（C）不构成犯罪（D）负有限的刑事责任4 既能以作为形式实施也能以不作为形式实施的犯罪为（A）赌博罪（B）故意杀人罪（C）伪证罪（D）侮辱罪5 依据罪刑法定原则，下列说法正确的是（A）派出所民警甲怀疑乙嫖娼，将乙限制在派出所内达三日之久。为了让其交代嫖娼情节，还将乙打成轻伤，甲不构成刑讯逼供罪（B）高校教师乙，利用职务之便偷盖高校印章，伪造学历证书，并大量贩卖，社会影响极坏，乙不构成

3、犯罪（C）一公司女老板丙，以开除公司员工孙某为要挟，逼迫孙某与其发生性关系，则丙构成强奸罪（D）走私犯丁于国境外走私黄金一吨，运至国内，丁构成走私贵重金属罪6 乙欠甲 5 万元，久拖未还。某日，甲到乙家，持刀威逼乙写下欠甲 50 万元的借条一张，并扬言当日持借条来乙家取钱，若乙不答应则杀之。下列说法正确的是（A）甲构成抢劫罪（B）甲构成敲诈勒索罪（C）甲构成抢劫罪与敲诈勒索罪，数罪并罚（D）甲是索要债务不当的行为，不构成犯罪7 甲夜人民宅行窃，被主人发现，甲即将主人打昏，携带赃物逃出后，唯恐主人醒后报案，又返回将主人杀死。甲的行为构成（A）抢劫罪（B）故意杀人罪（C）非法侵入他人住宅罪、抢劫罪

4、、故意杀人罪（D）抢劫罪、故意杀人罪8 甲男将乙女绑架，意图带到外地卖掉。在去外地的途中，甲对乙产生好感，爱护有加。二人到海南旅游半个多月后，各自回家。甲的行为属于（A）绑架罪的既遂（B）绑架罪的中止（C）拐卖妇女罪的既遂（D）拐卖妇女罪的中止9 下列犯罪中，属于抽象危险犯的是（A）交通肇事罪（B）危险驾驶罪（C）以危险方法危害公共安全罪（D）组织、领导、参加恐怖组织罪10 甲欲杀乙，故意将装好子弹的枪支交给丙，并骗丙说是空枪，叫丙向乙瞄准射击恐吓乙，结果乙中弹身亡。下列说法正确的是（A）甲、丙构成共同犯罪（B）甲构成间接正犯（C）甲、丙构成共同过失犯罪（D）丙单独构成犯罪11 甲、乙共谋杀丙

5、，甲先发一枪将丙打死，乙又对丙的尸体连开数枪，则（A）甲、乙为共谋共同正犯（B）甲成立故意杀人罪既遂，乙成立故意杀人罪未遂（C）甲、乙均成立故意杀人罪既遂（D）乙构成侮辱尸体罪12 甲、乙为战友。一日，甲交给乙一个提包，要乙为其保管。乙再三追问才得知是甲贩毒所购买的海洛因。乙不敢收下，但经不住甲的再三请求，只得同意。乙的行为构成（A）窝藏罪（B）包庇毒品犯罪分子罪（C）窝藏毒品罪（D）非法持有毒品罪13 关于假释，下列选项正确的是（A）被假释的犯罪分子，未经执行机关批准，不得行使言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利（B）对于犯故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组

6、织的暴力性犯罪的犯罪分子，被判处 10 年以下有期徒刑的，不得适用假释（C）对于累犯，只要被判处的刑罚为 10 年以下有期徒刑，均可适用假释（D）贪污数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受重大损失，被判处死刑缓期执行的，人民法院可以同时决定期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得假释14 甲爱好游泳，且技术高超，一日，甲声称愿意帮助乙学会游泳，乙欣然答应。甲遂将乙带到河流深水处去游。在乙刚学会游时，甲即弃之不顾，独自游回河岸，乙无力游回，面临被淹死的危险状态。此时，丙站在河岸上旁观，虽然游泳技术很好，但因不认识甲、乙二人，不愿意跳人河中救人。本案中，甲和丙的行为（A）构成共同犯罪（B）应分别以故意

7、杀人罪论处（C）均不构成犯罪（D）甲的行为构成犯罪，丙不构成犯罪15 某地税局局长甲利用职务上的便利非法为乙的独资企业减税。随后，乙送给甲一张 2 万元、使用期限为 1 个月的购物卡。甲收下购物卡后忘记使用，导致购物卡过期作废，卡内的 2 万元被退回到乙的企业。关于甲的行为，下列选项正确的是（A）甲的行为不构成受贿罪（B）甲的行为构成受贿罪(预备)（C）甲的行为构成受贿罪(未遂)（D）甲的行为构成受贿罪(既遂)16 甲窃得信用卡一张，使用一段时间后欲出卖。乙以欺骗手段骗取了该信用卡，并使用，造成信用卡所有人重大经济损失。下列说法正确的是（A）甲构成盗窃罪，乙构成诈骗罪（B）甲、乙构成信用卡诈骗

8、罪（C）甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪（D）甲构成盗窃罪，乙构成妨害信用卡管理罪17 甲系一私营建筑企业的总经理，其兄开办了一家建筑材料公司。甲利用职务之便，与其兄所在公司签订大宗合同，购进大量远高于市价的建筑材料，使其兄获利近 800 万元，企业蒙受重大损失，则甲的行为（A）构成非法经营同类营业罪（B）构成为亲友非法牟利罪（C）不构成犯罪（D）构成诈骗罪18 下列情况中，依法属于累犯的有（A）甲因盗窃罪被判服刑 5 年，刑满释放后第 3 年因驾车不慎撞死行人（B）乙于 1992 年因间谍罪被判有期徒刑 4 年，刑满释放后，于 2003 年又犯故意杀人罪（C）丙 15 周岁时因犯抢劫罪被判有

9、期徒刑 5 年，刑满释放后的第 2 年又因敲诈勒索数额巨大构成犯罪（D）丁 1985 年因诈骗被判有期徒刑 12 年，1997 年初刑满释放后，无事可做，多次入室盗窃，2001 年在一次销赃时被当场抓获，人民法院判其有期徒刑 5 年19 根据刑法原理，下列适用数罪并罚的情况是（A）犯罪行为在一定时间内处于继续状态的犯罪（B）以一个故意或过失，实施一个犯罪行为，同时触犯数个罪名的犯罪（C）出于数个故意，多次实施犯罪行为，触犯不同罪名的犯罪（D）以某一犯罪为目的，而其犯罪方法行为或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪20 甲、乙、丙三人合谋，一天晚上在距村庄较远的集体鱼塘里，投入自制的土炸弹 3 枚，将

10、鱼炸死或炸晕，捕获鲜鱼 2 500 斤，卖得 5 300 余元，三人均分。甲等三人的行为构成（A）爆炸罪（B）非法捕捞水产品罪（C）破坏生产经营罪（D）盗窃罪21 民事行为有负担行为和处分行为之分。下列选项中，属于处分行为的是（A）买卖行为（B）免除债务行为（C）租赁行为（D）捐助行为22 甲为了逃避法院的强制执行，与乙通谋，以赠与为幌子将其房产转移给乙。甲的行为属于意思表示瑕疵中的（A）伪装表示（B）真意保留（C）隐藏行为（D）错误表示23 甲、乙二人约定，甲如果考上研究生，甲就将房屋出卖给乙。对于该约定，下列表述正确的是（A）是附解除条件的民事法律行为（B）是附期限的民事法律行为（C）如果

11、该民事法律行为所附事实一直没有成就，则会维持成立状态（D）该民事法律行为一直处于生效状态24 下列民事权利中，公民和法人都可以享有的是（A）宅基地使用权（B）受遗赠权（C）隐私权（D）名称权25 根据我国专利法规定，实用新型专利具有创造性的要求是（A）同申请日以前已有的技术相比，有突出的实质性特点和显著的进步（B）能够制造或者使用，并且能够产生积极效果（C）同申请日以前已有的技术相比，有实质性特点和进步（D）与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显的区别26 根据物权法的规定，下列有关建筑物区分所有权的表述，正确的是（A）业主有权对自己住宅内的承重墙进行拆除（B）业主对建筑区划内的电

12、梯享有共有权（C）业主有权以自己不在小区居住为由拒绝交纳维修基金（D）建筑区划内规划用于停放汽车的车库归业主共有27 根据婚姻法规定，下列关于婚姻效力的表述正确的是（A）无效婚姻的宣告机关包括人民法院和婚姻登记机关（B）人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理应当进行调解（C）以有禁止结婚的亲属关系为由申请宣告婚姻无效的，有权提出婚姻无效申请的利害关系人为当事人的近亲属及基层组织（D）被撤销的婚姻与被宣告无效的婚姻具有相同的法律后果28 依据专利法的有关规定，下列选项中，可以授予专利权的是（A）甲发明了用以躲避监控机动车超速行驶的雷达的预警电子猫（B）乙对两种平面印刷品的图案的结合作出的

13、主要起标识作用的设计（C）丙利用并依赖遗传基因资源完成的克隆人的发明创造（D）丁发明了某植物新品种的生产方法29 著名画家甲将自绘的一幅肖像画遗赠给乙，后甲死亡。则下列选项表述正确的是（A）乙应当在甲死亡后 2 个月内以明示的方式表示是否接受遗赠（B）如果乙接受遗赠，乙就享有对该美术作品的修改权（C）如果乙接受遗赠，乙仍然不能享有该美术作品的展览权（D）如果乙表示接受遗赠，则乙有权继承甲生前因展览该肖像画获取的报酬30 甲将一幅古画交给乙进行装裱，该合同在性质上属于（A）委托合同（B）保管合同（C）行纪合同（D）承揽合同31 行为人之间存在意思联络的多数人侵权形态是（A）共同危险行为（B）共同

14、加害行为（C）承担连带责任的多数人侵权（D）承担按份责任的多数人侵权32 根据物权法的规定，下列有关用益物权的表述，正确的是（A）用益物权具有从属性和不可分性（B）未经登记的土地承包经营权不得对抗善意第三人（C）建设用地使用权期限届满的可以自动续期（D）宅基地使用权可以作为遗产继承33 根据我国婚姻法规定，中止探望权的基本条件是（A）不利于子女身心健康的（B）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的（C）未经直接抚养子女一方的同意的（D）探望权人未及时给付抚养费的34 根据合同法的规定，下列选项中，应当认定为承诺的是（A）甲向乙发出要约，要求乙应当在 2 个月内予以答复，超过该期限未能答复的视为承诺。则

15、2 个月期限过后，乙未能答复视为承诺（B）丙向丁发出购买空调 10 台的要约，丁回复为：同意你方条件，但交货时间应推迟 4 个月。丁的回复视为承诺（C）某高档时装店橱窗展示某模特穿过的高档服装一件，陈某看到后立即进入时装店要求时装店将展示的服装卖给他。时装店立即表示同意。时装店表示同意的意思表示属于承诺（D）某大商场广告宣称：现有 50 台“康佳” 牌彩电已上市，每台售价 3 000 元，购买者享受“三包 ”服务，并送货上门，欲购从速35 根据我国商标法规定，下列标志可以作为商标注册的是（A）商品装潢（B）气味（C）商务通用标识（D）手机铃声36 根据继承法和其他有关的法律规定，下列选项中能够

16、作为遗产继承的是（A）通过赌博赢得的财产（B）金钱债权（C）宅基地使用权（D）土地承包经营权37 甲、乙、丙、丁组成的合伙组织欠戊 70 万元债务，则下列表述正确的是（A）戊有权要求甲偿还其中的 50 万元债务（B）乙有权按照合伙组织内部债务承担比例的约定对抗债权人（C）丙有权以退伙为由不承担合伙组织的债务（D）甲、丁对合伙组织的债务承担按份责任38 根据专利法的有关规定，下列表述的情形，行为人不承担专利侵权赔偿责任的是（A）某国捕鲸船在临时通过中国领海时使用了中国的专利技术加工其鲸鱼制品（B）某厂在一国际贸易洽谈会上订购了一批侵权的专利设备用于生产（C）某公司在不知情的状态下许诺销售了侵犯专

17、利权的产品（D）某一生产厂家假冒他人专利生产其产品39 生父母有特殊困难无力抚养的未成年子女被收养的，被收养的未成年子女年龄应为（A）不满 18 周岁（B）不满 10 周岁（C）不满 16 周岁（D）不满 14 周岁40 甲向乙借款并将自己的一台电脑出质给乙，乙又擅自将该电脑借给其妹妹丙使用，丙搬动电脑的过程中不慎将其摔坏。对于电脑的毁坏（A）乙承担赔偿责任（B）丙承担赔偿责任（C）乙、丙承担连带赔偿责任（D）乙承担赔偿责任，丙承担相应的补充责任二、多项选择题41 刑法第 92 条对“ 公民私人所有的财产 ”的解释、第 94 条对“司法工作人员”的解释，属于（A）司法解释（B）学理解释（C）文

18、理解释（D）立法解释42 甲教唆某仓库保管员乙为其提供一些仓库货物信息，后潜人仓库，盗得大批财物，销赃后分了一部分赃款给乙。甲、乙的行为性质是（A）甲的行为构成盗窃罪，乙的行为构成贪污罪（B）两人的行为构成盗窃共同犯罪（C）甲是盗窃罪主犯，乙是盗窃罪从犯（D）两人的行为构成贪污共同犯罪43 我国刑法规定：不得适用死刑的对象是（A）犯罪的时候不满 18 周岁的人（B）审判的时候怀孕的妇女（C）犯罪的时候已满 75 周岁的人，但以特别残忍手段致人死亡的除外（D）审判的时候已满 75 周岁的人，但以特别残忍手段致人死亡的除外44 根据现行刑法和司法解释的规定，下列情形中应按数罪并罚处理的是（A）挪用

19、公款进行非法活动构成其他犯罪的（B）犯雇用童工从事危重劳动罪又构成其他犯罪的（C）参加黑社会性质组织又实施杀人、爆炸犯罪的（D）刑讯逼供将被害人殴打致死的45 甲、乙二人瓜地中的瓜经常被偷，于是二人决定晚上埋伏，欲抓到小偷揍一顿。当晚，同村人丙前来偷瓜，甲、乙二人上前殴打丙，丙亦与二人对打，一时三人扭做一团。其问，甲掏出偷偷带在身上的匕首，对丙胸部猛刺数刀，致其心脏破裂，当即死亡。下列说法正确的是（A）甲构成故意杀人罪，乙构成故意伤害罪（B）甲、乙构成故意杀人罪的共犯（C）乙不构成故意杀人罪，甲、乙构成故意伤害罪的共犯（D）甲构成故意杀人罪，甲、乙二人仅在故意伤害的限度内成立共犯46 甲遇台风

20、下落不明满 3 年，不知生死。根据民法通则的有关规定，下列表述错误的有（A）甲的配偶乙既可以向法院申请宣告甲失踪，也可以向法院申请宣告甲死亡（B）甲的配偶乙向法院申请宣告甲死亡后，就可以再婚（C）甲的配偶乙向法院提出宣告甲失踪的申请，就不能再行提出宣告甲死亡的申请（D）甲的配偶乙不能未经申请宣告失踪就直接向法院提出宣告甲死亡的申请47 根据我国商标法规定，认定驰名商标应予考虑的因素有（A）商标使用的持续时间（B）商标使用人的生产、经营规模（C）商标宣传工作的持续时间和程度（D）相关公众对商标的知晓程度48 下列属于民事权利公力救济方式的是（A）民间调解（B）依法向侵权行为人提出请求（C）提起诉

21、讼（D）依法要求当事人承担违约责任49 甲、乙签订一份承揽合同，约定由甲制作家具。甲的下列行为中，属于履行附随义务的是（A）甲按期交付家具（B）甲通知乙按期收货（C）甲交付家具后告知乙使用家具的注意事项（D）甲依约接受乙提供的家具制作木料50 下列选项中，权利人可以主张精神损害赔偿的有（A）某照相馆为甲拍照后，私自将照片卖给某商场做橱窗广告（B）某医院将性病患者乙的照片刊登在预防性病传播的宣传栏上（C）某超市怀疑丙盗窃了超市的商品而对其进行搜身检查（D）某诊所在给丁拔牙时，错将槽牙拔错一颗三、简答题51 简述一般自首和特殊自首的区别。52 简述窃取、收买、非法提供信用卡信息罪与有关信用卡类犯罪

22、的区别。53 简述荣誉和名誉的区别。54 简述一般侵权责任的构成要件。四、辨析题55 请对“迷信犯或愚昧犯是手段不能犯未遂” 这一说法进行辨析。56 民间有所谓“ 食人之禄，事人以忠 ”的说法，试运用民法基本原则和代理的有关知识和理论对该说法加以辨析。五、法条分析题56 刑法第 270 条规定：“将代为保管的他人财物非法占为已有，数额较大，拒不退 还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处 二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。本条罪，告诉的才处理。”试说明：57 该条规定的罪名和罪状类

23、型。58 “代为保管 ”的含义。59 “遗忘物”的含义。60 如果甲去银行支取 1 万元人民币，结果欣然取走了营业员误付给的 10 万元人民币隐匿家中，甲的行为是否构成侵占罪?60 侵权责任法第 54 条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”请运用民法原理分析：61 医疗损害责任的归责原则。62 如何认定“ 过错”?63 医疗损害责任的构成要件。六、案例分析题63 甲通过电话与百公里之外的贩毒人员乙联系购买毒品海洛因。乙同丙携带 850克海洛因乘坐火车到达甲所在的城市后入住一宾馆。随后，乙与甲电话联系交易毒品。甲给开小型货车的堂弟丁打电话(丁

24、知道甲吸食毒品)，要丁次日中午驾车到甲的住处。第二天，丁开车到甲住处，甲给丁 3 000 元现金让其开车陪同他接两个送“货”的人。丁将车开至甲指定的宾馆门口，甲将乙、丙叫上车，其中丙手中提一个黑色书包。甲让丁将车开回甲的住处，丁看见甲、乙、丙三人蹲在地上，地上铺着报纸，上面放着白色粉末状东西，甲用电子秤对白色粉末进行称重。5 分钟后，乙、丙离开甲的住处。半小时后，甲的女友送来现金 20 万元，丁当场帮助甲清点现金17 万元，甲将钱放入随身携带的皮包内。甲又让丁开车将其送到乙、丙下榻的宾馆，甲让丁在车上等候，甲独自一人进入宾馆。5 分钟后甲将一个提袋放在车后座，让丁送回其住处。交易当日晚上，甲、

25、乙、丙、丁全被抓获。在本案中，对甲、乙、丙的定性没有争议，但对于丁的行为如何认定存在分歧。阅读分析上述案例中丁的行为后，请回答以下问题：64 认定丁的行为构成运输毒品罪，其根据是什么?65 认定丁的行为构成转移毒品罪，其根据是什么?66 认定丁的行为构成贩卖毒品罪，其根据是什么?67 对上述三种意见的看法。67 李某明知其朋友刘某没有驾驶证，但碍于情面不得不将其轿车借给刘某使用。刘某 无证驾驶该轿车沿 A 公路向东行驶，因超速行驶，加之清晨雾气较大，在发现路边 有人影闪动时，已经来不及刹车，刘某为躲避该人影而强行将车向右拐，但还是将 该行人吴某撞伤。因躲避吴某，刘某不慎冲入附近 100 米处的

26、施工路段，导致车毁 人伤。经公安机关交通管理部门调查得知，该路段施工队未在距离施工作业点来车 方向安全距离处设置明显的安全警示标志，也未采取安全防护措施。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：68 刘某对于无证驾驶车辆的行为，是否应当承担责任?该责任是否属于侵权责任?为什么?69 对于吴某被撞伤的人身伤害，应如何确定侵权责任?为什么?70 对于刘某的人身伤害，施工队是否应当承担责任?为什么?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 246 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B2 【正确答案】 B3 【正确答案】 C4 【正确答案】 B5 【正确答案】 A6 【正确答案】 A7 【正确答案】 D8

27、【正确答案】 C9 【正确答案】 B10 【正确答案】 B11 【正确答案】 C12 【正确答案】 C13 【正确答案】 D14 【正确答案】 D15 【正确答案】 D16 【正确答案】 C17 【正确答案】 C18 【正确答案】 D19 【正确答案】 C20 【正确答案】 D21 【正确答案】 B22 【正确答案】 A23 【正确答案】 C24 【正确答案】 B25 【正确答案】 C26 【正确答案】 B27 【正确答案】 D28 【正确答案】 D29 【正确答案】 A30 【正确答案】 D31 【正确答案】 B32 【正确答案】 B33 【正确答案】 A34 【正确答案】 C35 【正确答

28、案】 D36 【正确答案】 B37 【正确答案】 A38 【正确答案】 C39 【正确答案】 D40 【正确答案】 A二、多项选择题41 【正确答案】 C,D42 【正确答案】 B,C43 【正确答案】 A,B,D44 【正确答案】 A,B,C45 【正确答案】 A,C,D46 【正确答案】 B,C,D47 【正确答案】 A,C,D48 【正确答案】 A,C49 【正确答案】 B,C50 【正确答案】 A,B,C,D三、简答题51 【正确答案】 (1)一般自首，是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。一般自首的成立条件如下：犯罪以后自动投案。 如实供述自己的罪行。(2)特殊自首，是指被

29、采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。其成立条件如下：主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯。必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。即行为人必须按照客观事实如实供述；所供述的罪行必须尚未被司法机关掌握。(3)两者的区别主要在于：自首的主体身份不同；归案方式不同；供述的犯罪内容不同。52 【正确答案】 (1)窃取、收买、非法提供信用卡信息的行为实质是伪造信用卡行为的伪造金融票证罪、信用卡诈骗罪的预备行为，立法将其独立为窃取、收买、非法提供信用卡信息罪。(2)当涉及信用卡犯罪的几类行为交织时，应仔细区分犯罪行

30、为停止在何种阶段，分别不同情况认定处理：窃取、收买、非法提供信用卡信息资料的当时或之后，利用该资料伪造他人信用卡之前案发，成立本罪与伪造金融票证罪(预备)的想象竞合犯，从一重处断，应按本罪论处。当利用该资料伪造了信用卡之后案发，则成立本罪与伪造金融票证罪的牵连犯，从一重处断，应按伪造金融票证罪论处。当利用该资料伪造了信用卡并使用了该伪造之卡诈骗后案发，则成立本罪与伪造金融票证罪、信用卡诈骗罪三罪的牵连犯，从一重处断，即应按信用卡诈骗罪论处。53 【正确答案】 (1)来源不同。荣誉是由特定组织授予的，来源具有特定性；名誉是民事主体获得的生活评价，其来源是不特定的社会公众。(2)内容不同。荣誉是对

31、民事主体的正面的、积极的、褒扬性的评价；名誉是对民事主体的客观评价，该评价可能是正面的、积极的，也可能是负面的、消极的，故名誉有好坏之分，而荣誉则无此区分。同时，荣誉是由一定组织依一定条件和程序给予的，是一种正式评价，表现为一定的形式如荣誉称号；名誉则是一种带有随意性的评价，没有固定的形式。(3)涉及的范围不同。荣誉仅仅是对民事主体的某个特定方面的评价，名誉则是对某一主体的综合性评价，涉及主体的各个方面。(4)荣誉可以依照一定的程序剥夺或者撤销，而名誉只可能发生改变，不可能被剥夺或者撤销。54 【正确答案】 (1)加害行为。加害行为是行为人实施的加害于被侵权人民事权利的不法行为，包括作为和不作

32、为，是任何侵权行为包括一般侵权行为必须具备的条件。(2)损害事实。损害事实是他人的财产或者人身权益遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害。无损害则无一般侵权责任。(3)因果关系。因果关系是各种现象之间的引起与被引起的关系，因果关系影响一般侵权责任的成立和责任范围。(4)主观过错。过错是行为人应受责难的主观状态，包括故意和过失。在一般侵权责任中，无过错则无侵权责任。四、辨析题55 【正确答案】 (1)此说法不正确。(2)迷信犯或愚昧犯与手段不能犯未遂在主客观方面虽然有相似之处(如都具有犯罪意图，均已通过语言和行动将犯意表露于外部；其所实施的行为都不能完成犯罪)，但迷信犯、愚昧犯与手段不能犯未遂

33、有本质区别，即二者不能完成犯罪的原因是不一样的。在手段不能犯未遂的场合，行为人所实施的行为与其本来打算实施的行为完全不同，致其犯罪未得逞；而迷信犯、愚昧犯所实施的行为与其本来打算实施的行为完全相同，只因愚昧无知，采用了违反科学的在任何情况下都不可能导致危害结果发生的方法，故犯罪意图不可能实现。56 【正确答案】 (1)该说法不完全正确。(2)正确的一面： 民事活动应当遵循诚实信用原则，正当行使权利并履行义务，不实施欺诈和规避法律的行为，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。在委托代理中，代理人接受委托后应当在代理权限范围内恪尽职守、积极履行代理职责；为维护被代理人的利益行使代理权，

34、亲自完成代理事务，不得擅自转委托，更不得滥用代理权。(3)不正确的一面：并非所有行为都适用代理，对于违法行为、具有人身性质的行为、法律规定或者当事人约定由特定的人亲自为之的行为不能适用代理。五、法条分析题57 【正确答案】 侵占罪。叙明罪状。58 【正确答案】 “ 代为保管 ”主要指行为人对他人财物处于一种事实上的控制状态。行为人对财物占有一般是基于财物所有人和保管人之间的委托关系而成立。有时这种保管关系也可以不因委托关系而成立，比如基于无因管理、不当得利的原因而对他人财物形成事实上的占有。59 【正确答案】 “ 遗忘物 ”指财物所有人因疏忽而忘记携带，暂时失去了占有的财物。其特点是：财物所有

35、人暂时失去对财物的控制和占有；财物被遗忘于特定场所；财物所有人可以回忆起财物遗忘的具体场所和时间。60 【正确答案】 营业员多付给甲的 9 万元人民币性质上是因疏忽暂时失去了银行占有的财物，且事后不知道该财物在甲的手中。甲起初虽无不法占有这 9 万元的意思，但取得了 9 万元后实施隐匿持有，故甲对银行误付的 9 万元构成侵占罪。61 【正确答案】 医疗损害责任适用过错责任原则。62 【正确答案】 医疗机构在诊疗活动中负担一定的义务，没有尽到侵权责任法规定的医疗机构及其医务人员的诊疗义务、告知同意义务等，即存在过错。63 【正确答案】 医疗损害责任的构成要件：医疗机构及其医务人员实施了具有违法性

36、的医疗行为。患者遭受非正常损害。 医疗行为与患者遭受的非正常损害之间具有因果关系。医疗机构、医务人员有过错。六、案例分析题64 【正确答案】 认定丁的行为构成运输毒品罪，根据是：丁明知甲与乙、丙在贩卖毒品，仍然为甲提供并驾驶车辆在不同地点之间运送毒品，并得到甲 3 000 元运输毒品的酬劳，故丁的行为构成了运输毒品罪。65 【正确答案】 认定丁的行为构成转移毒品罪，根据是：丁明知甲购买了乙、丙的毒品，仍为甲交易毒品的行为提供交通工具，将毒品转移至安全地点，逃避司法审查和毒品监管，显然符合了转移毒品罪的构成。66 【正确答案】 认定丁的行为构成贩卖毒品罪的依据是：丁与甲、乙、丙一起构成了贩卖毒品

37、罪的共同犯罪，当然丁起到的是帮助作用，是贩卖毒品罪的帮助犯。从客观上分析，丁为甲贩卖毒品活动提供了交通运输工具，帮助运送犯罪分子、毒品、毒资，为犯罪分子进行毒品交易提供了便利条件。从主观上分析，丁知道甲是吸食毒品之人，并在当天全程参与了甲检验毒品、过秤的过程，并帮助清点毒资，这均证明丁在主观上应当知道甲、乙、丙是在贩卖毒品，而在拿到 3 000 元酬劳的情况下帮助甲、乙、丙顺利完成毒品交易活动，符合“明知” 的特点。当丁的行为在主观、客观上均符合了贩卖毒品罪的构成特点时，应当定性为贩卖毒品罪，而不是简单的将毒品运输、转移的性质。当然，在该案中，丁的行为显然是帮助行为，属于从犯，处罚时应当比照主

38、犯从轻、减轻或者免除处罚。67 【正确答案】 上述第三种意见的分析符合本案的实际情况，并同时符合法律的规定和法理的逻辑。68 【正确答案】 刘某应当对无证驾驶车辆的行为承担责任，但该责任并非侵权责任，而是行政责任。69 【正确答案】 首先，应当由保险公司在第三者责任强制保险范围内对吴某的人身伤害负赔偿责任。因为李某将轿车借给刘某使用，使轿车的所有人与使用人出现不一致的情况，发生交通事故的责任属于轿车使用一方，应当由保险公司在强制责任保险限额范围内予以赔偿。其次，对于保险公司强制责任保险不足以赔偿的部分，应由轿车使用人刘某承担赔偿责任。最后，对于吴某的人身伤害，李某也应当承担相应的赔偿责任。因为李某明知刘某没有驾驶证，还将轿车借给刘某使用，存在主观过错。70 【正确答案】 施工队应当承担侵权责任。因为施工队未在施工作业点来车方向安全距离处设置明显的安全警示标志，也未采取安全防护措施，导致刘某车毁人伤，应当推定施工队有过错，施工队应当承担侵权责任。