[考研类试卷]法律硕士（专业基础课）模拟试卷49及答案与解析.doc

1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 49 及答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 对中止犯的处罚规定是( )。（A）应当免除处罚或者减轻处罚（B）可以免除处罚或减轻处罚（C）没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚（D）没有造成损害的,可以免除处罚;造成损害的,可以减轻处罚2 犯罪的( ) 发生在中华人民共和国领域内,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。（A）行为（B）结果（C）行为或结果（D）行为和结果3 一切犯罪都必须具备的主观要件是( )。（A）犯罪的故意

2、（B）犯罪的过失（C）犯罪的目的（D）罪过4 我国刑法的基本原则之一是( )。（A）实事求是（B）主客观统一（C）维护主权（D）罪刑法定5 行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过,实施一个危害行为,而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态,叫( )。（A）牵连犯（B）吸收犯（C）想象竞合犯（D）异种数罪6 故意或者过失地实施危害不特定多人的生命、健康和重大公私财产安全的行为,属于( )。（A）危害公共安全罪（B）危害国家安全罪（C）侵犯人身权利、财产权利罪（D）危害社会秩序罪7 从共同犯罪的分工上,可以将共同犯罪的形式划分为( )。（A）任意共同犯罪和必要共同犯罪（B）简单共同犯罪和复杂共同犯罪

3、（C）一般共同犯罪和特殊共同犯罪（D）事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪8 ( )是指犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现出来的利益形式的属性。（A）人身危险性（B）主观恶性（C）犯罪的经济性（D）社会危害性9 偷税罪的犯罪主体是( )。（A）一般主体（B）纳税人（C）扣缴义务人（D）纳税人、扣缴义务人10 对于假想防卫,应当( )。（A）按照过失犯罪处理（B）按照意外事件处理（C）按照间接故意犯罪处理（D）视主观上有无过失作出无罪或者有罪的处理11 甲于某日晨在路边捡回一名弃婴,抚养了三个月后,声称是自己的亲生儿子,以4000 元将弃婴卖出。甲的行为构成( )。（A）遗弃罪（

4、B）拐卖儿童罪（C）诈骗罪（D）拐骗儿童罪12 民事、行政枉法裁判罪侵犯的客体是( )。（A）国家司法机关的正常活动（B）国家执法部门的正常活动（C）国家检察机关的正常活动（D）国家审判机关的正常活动13 对犯罪的人适用刑罚,对守法公民的作用是( )。（A）特殊预防（B）一般预防（C）警戒作用（D）教育作用14 某甲与某乙有仇,遂寻机报复。一天,某甲得知某乙一人在家,便携匕首向乙家走去,途中突然腹痛,只得返回家中。某甲的行为属于( )。（A）犯罪中止（B）犯罪预备（C）犯罪表示（D）不构成犯罪15 我国刑法规定,故意犯罪( )。（A）可以负刑事责任（B）自愿负刑事责任（C）法律有规定的才负刑事

5、责任（D）应当负刑事责任16 只适用于外国人的刑罚是( )。（A）罚金（B）驱逐出境（C）剥夺政治权利（D）拘役17 被告人林某自从有了“外遇” 以后,向妻子王某提出离婚 ,王某不答应。为此,林某对王某进行虐待、折磨,经常打骂并且不给饭吃,致使王某的身心健康受到严重危害,数次被打成轻微伤送进医院。林某的行为属于( )。（A）连续犯（B）牵连犯（C）吸收犯（D）继续犯18 正当防卫中的不法侵害已经开始,是指( )。（A）已经为实施侵害行为准备工具、制造条件（B）已经着手实施侵害行为（C）已经造成危害结果（D）不法侵害的预备行为已经结束19 下列关于刑法中法条竞合关系的表述,错误的是( )。（A）

6、法条竞合关系的表现形式之一是一些条文之间在内容上存在交叉关系（B）对法条竞合关系的处理原则是,在一般情况下依照特别法条优于普通法条的原则,适用特别法条（C）诈骗罪与信用卡诈骗罪之间存在法条竞合关系（D）行贿罪与受贿罪之间存在法条竞合关系20 犯罪未遂表现为( ) 。（A）未实现犯罪目的（B）未完成某一具体犯罪构成的全部要件（C）犯罪行为未实行终了（D）未发生犯罪人所追求的结果多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。21 犯罪预备的特征有( ) 。（A）行为人

7、已经开始实施犯罪预备行为（B）犯罪没有得逞（C）犯罪行为必须在着手实行犯罪前停顿下来（D）犯罪行为停顿在犯罪预备阶段是由于犯罪人意志以外的原因22 共同犯罪的实行犯( ) 。（A）都是主犯（B）起主要作用的是主犯（C）起次要作用的是从犯（D）有的可能是胁从犯23 凡在中华人民共和国( )内犯罪的,也适用中华人民共和国刑法。（A）国际列车（B）船舶（C）航空器（D）驻外机构24 犯盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪的条件有( )。（A）行为人有盗窃、诈骗、抢夺行为（B）当场使用暴力或者以暴力相威胁（C）当场对阻拦的群众实行报复相威胁（D）当场使用暴力或者以暴力相威胁的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者

8、毁灭罪证25 挪用公款给他人使用的,使用人在下列何种情况下,构成挪用公款的共犯?( )（A）知道是挪用的公款仍然使用（B）指使挪用人挪用公款（C）应当知道其使用的是挪用的公款（D）参与策划取得挪用款简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 犯罪未遂的特征和处罚原则是什么?27 简述我国刑法的基本原则。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。28 刑事违法性是犯罪的本质特征。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。29 刑法第 239 条

9、规定:“以勒索财物为目的绑架他人的或者绑架他人作为人质的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的,处死刑,并处没收财产。以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,依照前款的规定处罚。”试分析该条法律规定。案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。30 杨某原系某县食品卫生检查站的工作人员。刘某与相邻开酒店的蒋某因抢顾客发生争执,刘某怀恨在心便找到杨某,让杨某帮忙整治一下蒋某。于是,杨某来到蒋某的酒店,诬称蒋某的酒店卫生不合格,不容分说强令蒋某停业整顿,并扣缴了蒋某的营业执照,致使蒋某一个月未能正常营业,直接经济损失 10 万元,同时

10、使该酒店的声誉受到了严重影响。问:对杨某的行为如何定性?单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。31 申请宣告在战争期间下落不明的人死亡时,下落不明的法定期间是( )。（A）从战争开始之日起 2 年（B）从战争开始之日起 4 年（C）从战争结束之日起 2 年（D）从战争结束之日起 4 年32 甲购得一条电热褥,在使用时因该电热褥漏电而受伤害。如果甲向人民法院起诉,法律保护其请求权的时效期限为( )。（A）1 年（B） 2 年（C） 4 年（D）6 个月33 根据法人的内部结构不同,私法

11、人可以分为( )。（A）公法人和私法人（B）社团法人和财团法人（C）公益法人和营利法人（D）企业法人、国家机关法人、事业单位法人和社会团体法人34 下列不属于转移财物使用权的合同是( )。（A）财产租赁合同（B）承包经营合同（C）企业租赁合同（D）信贷合同35 下列权利中不属于身份权的是( )。（A）探望权（B）监护权（C）署名权（D）荣誉权36 有关合同转让的说法,正确的是( )。（A）合同权利转让属于合同双方主体和内容的协议变更（B）所有的合同权利都可以转让（C）合同权利人转让权利一般不须经合同义务人同意（D）合同权利人转让权利不必通知合同义务人37 债权转让协议发生效力的条件是( )。（

12、A）取得债务人的同意（B）债权人通知债务人（C）债权人通知债务人且取得其同意（D）债权人与第三人达成协议38 甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定,其配偶乙( )。（A）只能申请宣告甲失踪（B）只能申请宣告甲死亡（C）应当先申请宣告甲失踪,再申请宣告甲死亡（D）既可以申请宣告甲失踪,也可以申请宣告甲死亡39 自核准注册之日起计算,商标权的有效期为( )。（A）5 年（B） 10 年（C） 20 年（D）30 年40 质权的标的是( ) 。（A）不动产（B）土地使用权（C）动产和权利（D）房屋41 民事法律事实是民事法律关系产生的( )。（A）抽象条件（B）具体条件（C）唯一条件（

13、D）充要条件42 宣告失踪的法律后果是( )。（A）婚姻关系解除（B）失踪人民事主体资格消灭（C）财产发生代管（D）财产发生继承43 ( )可以设定抵押。（A）幼儿园的财产（B）土地所有权（C）汽车（D）支票44 根据物权法的规定,下列财产中,私人可以拥有所有权的是( )。（A）文物（B）无线电频谱（C）森林（D）国防资产45 继承法第 25 条规定:“继承开始后,继承人没有表示的,视为接受继承。”这属于民事法律行为的( )。（A）明示形式（B）默示形式（C）口头形式（D）书面形式46 以下关于民事行为能力的表述中正确的是( )。（A）凡是享有民事权利能力的自然人均享有民事行为能力（B）任何人

14、无权限制或剥夺自然人的民事行为能力（C）自然人的民事行为能力范围取决于自然人的主观意愿（D）民事行为能力既包括取得民事权利的能力,也包括承担民事义务的能力47 留置权性质是( ) 。（A）法定担保物权（B）意定担保物权（C）不动产担保物权（D）无期限物权48 属于原物和孳息的关系的是( )。（A）汽车和轮胎（B）汽车和备胎（C）鹿和鹿茸（D）牛和牛肉49 下列各项关于外观设计专利权的表述中,不正确的是( )。（A）外观设计专利申请不进行实质审查（B）外观设计专利权的有效期为 10 年（C）外观设计专利权不能成为强制许可的对象（D）外观设计应当富有美感50 根据民法通则的规定,年仅 8 岁的小华

15、可以接受叔父赠送给他的 10 万元财产,这属于民法上的( ) 。（A）权利能力（B）行为能力（C）责任能力（D）购买能力多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。51 下列属于无效民事行为的有( )。（A）无民事行为能力人实施的民事行为（B）恶意串通损害他人利益的民事行为（C）违反社会公共利益的民事行为（D）以合法形式掩盖非法目的的民事行为52 以下关于民事法律关系的表述中正确的是( )。（A）民事法律关系是民法调整的结果（B）民事法律关系既包括财产关系,也包

16、括人身关系（C）国家不能成为民事法律关系的主体（D）民事法律关系的客体是物和行为53 下列选项中属于保证担保范围的是( )。（A）主债权（B）利息（C）违约金（D）损害赔偿金54 以下行为属于意思表示的是( )。（A）甲做梦成了公主,醒来后将梦中的情景告诉了母亲（B）甲爱上了乙,给乙写了一封情书以表达自己的感情（C）甲想送给乙一本书,并把这一想法告诉了乙（D）甲想以 100 元的价格购买一收音机,乙商店愿以 120 元的价格出售,因在价格上无法达成一致,甲未能从乙商店购买收音机55 根据物权法的规定,属于因事实行为引发物权变动的是( )。（A）甲通过继承取得其父的遗产（B）乙通过时效取得制度获

17、取物的所有权（C）丙购买他人房屋而取得该房屋的所有权（D）丁将自己的衣服抛弃简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。56 简述物权的概念和特征。57 简述代位继承和转继承的区别。辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。58 上海富商高强病重,找其律师留下一份遗嘱。将自己遗产中的 20 万元存款赠给其深圳的同窗好友周刚,另外将 30 万元存款交由其妹高丽(居于北京)继承,其余的不动产及动产由其妻子沈琴、儿子高小杰、女儿高小红平分。1997 年 6 月 5 日高强病故。他指定的律师立即把高强的死讯

18、及高强遗嘱的内容通知了周刚和高丽。高强葬礼期间,周刚与高丽均到上海参加,但未向高强的家人作出任何是否接受高强遗嘱的表示。1997 年 8 月 10 日,高强的律师召集高强的各继承人开会准备分割遗产,高丽与周刚均未到场。高强的妻子沈琴认为,高丽和周刚已默示放弃继承,遗嘱中指定给他们的财产应转由自己和一双儿女继承。沈琴的说法是否正确?试运用民法原理并结合我国有关法律规定加以分析。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。59 民法通则第 58 条第 2 款规定:“无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力。”试分析该条法律规定。案例分析题第 6

19、0 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。60 农户张某的一头母牛染上重病,张某即将该牛拉到偏僻野外抛弃。此牛被兽医李某拾得,牵回家精心调养,花去医疗费 300 余元将牛治愈。又经几个月喂养,此牛还怀上了牛仔。李某见牛精神饱满,于是对外宣称欲以 1200 元钱出售此牛。农户吴某闻听此事,决定购买,但身边只带了 800 元,遂将钱交给李某并称过几天会带 400 元钱前来牵牛。当晚李某之子放牛时因贪玩不慎将牛走失。此牛自回农户张某家,张某一见十分欣喜。张某又饲养几天后,此牛产下一牛仔。这日,李某到张某邻居家给其牲畜看病,路遇张某发现张某所牵母牛为其治愈之牛,遂向张某提出将牛及所生牛仔返还自

20、己,张某不允。吴某听说此事,也要求获得此牛及牛仔。问:(1)此牛的所有权应归谁所有? 牛仔应归谁所有?(2)本案应如何处理? 请说明理由。法律硕士（专业基础课）模拟试卷 49 答案与解析单项选择题第 1-20 小题，每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 我国刑法对中止犯采取必减免主义,第 24 条第 2 款规定:“对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。”2 【正确答案】 C【试题解析】 我国刑法第 6 条第 3 款规定:“犯罪的行为或者结果有一项发生在

21、中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”这在理论上称为“行为地兼结果地原则”。因而本题的正确答案为 C。3 【正确答案】 D【试题解析】 罪过既可以指犯罪的故意,也可以指犯罪的过失。4 【正确答案】 D5 【正确答案】 C【试题解析】 牵连犯是指行为人实施某种犯罪(即本罪),而方法、行为或结果行为又触犯其他罪名(即他罪) 的犯罪形态;吸收犯是指行为人实施数个犯罪行为,因其所符合的犯罪构成之间具有特定的依附与被依附关系,从而导致其中一个不具有独立性的犯罪,被另一个具有独立性的犯罪所吸收,对行为人仅以吸收之罪论处,而对被吸收之罪置之不论的犯罪形态。异种数罪是数罪并罚时涉及的概

22、念,与罪数问题并无关系。6 【正确答案】 A【试题解析】 题干所述正是危害公共安全罪的定义。7 【正确答案】 B【试题解析】 本题考查的是共同犯罪形式的分类。选项 A 是依据共同犯罪是否能够依据法律规定任意形成而对共同犯罪形式所作出的分类,选项 C 是依据共同犯罪有无组织形式而对共同犯罪形式进行的划分,选项 D 是根据共同犯罪故意形成的时间而对共同犯罪形式作出的划分。8 【正确答案】 D【试题解析】 严重的社会危害性是犯罪最本质的特征,是指犯罪行为危害某一社会形态中某种社会关系及其表现出来的利益形式的属性。因而选项 D 正确。9 【正确答案】 D【试题解析】 偷税的犯罪主体是特殊主体,即纳税人

23、、扣缴义务人。10 【正确答案】 D【试题解析】 对于假想防卫,应视行为在主观上有无过失而予以不同的处理。11 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法第 261 条的规定,遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人负有抚养义务而拒绝抚养,情节恶劣的行为,甲的行为是出卖而不是拒绝抚养,不构成遗弃罪;拐卖儿童罪和拐骗儿童罪都侵犯了他人的人身权利,都是以儿童为对象,都可以采取欺骗手段,二者的区别关键在于,前罪以出卖为目的,后罪的行为人不以出卖为目的,一般是供自己或他人收养、奴役;诈骗罪只侵犯财产权利,甲的行为是以出卖为目的,并实施了出卖行为,侵犯了弃婴的人身权利,符合拐卖儿童罪的犯罪

24、构成要件,故并非诈骗罪。12 【正确答案】 D13 【正确答案】 D【试题解析】 对犯罪的人适用刑罚,对守法公民也有教育作用。这种教育作用不是警戒,而是通过对犯罪分子适用刑罚,使广大人民群众从具体案件中更加深刻地认识到犯罪行为的社会危害性和对其惩罚的必要性,从而增强法制观念,提高同犯罪行为作斗争的自觉性。人民群众是预防犯罪的主体,而不是预防犯罪的对象。14 【正确答案】 B【试题解析】 本题的考点是犯罪预备与犯罪预备阶段的犯罪中止的区别。犯罪预备是基于行为人意志以外的原因而形成的犯罪停止形态,而犯罪预备阶段的犯罪中止则是基于行为人自动放弃犯罪而形成的犯罪停止形态。15 【正确答案】 D16 【

25、正确答案】 B【试题解析】 此题涉及到驱逐出境的对象问题。驱逐出境的适用对象是特定的,即犯罪的外国人,不适用于中国公民。17 【正确答案】 D【试题解析】 本题的考点是继续犯。18 【正确答案】 B【试题解析】 正当防卫的前提条件是不法侵害存在并且正在进行,也就是说不法侵害已经开始,即不法侵害已经开始对被害人的合法权益实施侵害行为,不法侵害的预备行为不能表明不法侵害已经开始,因为有可能在付诸实施之前停止下来。不法侵害已经结束当然不属于不法侵害正在进行的范畴。19 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查法条竞合。法条竞合是指刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉关系。这完全是由于立法技术上的

26、原因所造成的,最常见的是特殊罪名的法条与一般罪名的法条竞合,如各种金融诈骗罪与刑法第 266 条规定的(一般)诈骗罪的竞合。对法条竞合的处理原则一般是特别法优于一般法,适用特别法条,但特别情况下也有重法条优先适用的。行贿罪和受贿罪不存在法条竞合关系。20 【正确答案】 B多项选择题第 21-25 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。21 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 犯罪预备是指行为人已经实施犯罪的预备行为,由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪停止形态。指

27、南中明确了 A、C 、D 三个特征。B 是当然之选,因为犯罪预备是犯罪的未完成形态之一,之所以称为未完成形态,就是因为犯罪在某一阶段停顿下来,没有完成,即犯罪没有得逞。22 【正确答案】 B,C,D23 【正确答案】 B,C【试题解析】 我国刑法第 6 条第 2 款规定:“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。”因而本题的正确答案为 BC。在国际列车上犯罪的,则不受该条的限制,所以选项 A 应予排除。根据我国承认的 1961 年维也纳外交关系公约的规定,各国驻外大使馆、领事馆不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖;但是 ,并非所有的驻外机构内犯罪都适用该条约的规定,因而选项 D

28、 应予以排除。24 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 刑法第 269 条是关于盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪的规定,该条规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪定罪处罚。根据这一规定,盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪的条件有三:其一,行为人有盗窃、诈骗、抢夺行为;其二,行为人的目的是为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证;其三,行为人必须是当场使用暴力或者以暴力相威胁。选项 C 不属于盗窃、诈骗、抢夺罪转化为抢劫罪的条件。25 【正确答案】 B,D【试题解析】 挪用公款罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非

29、法活动的,或者挪用公款数额较大,进行营利活动,或者挪用公款数额较大、超过 3 个月未还的行为。根据有关的司法解释,挪用公款给他人使用的案件,使用人与挪用人共谋,指使或者参与策划取得挪用款的,对使用人以挪用公款罪的共犯追究刑事责任。简答题第 26-27 小题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。26 【正确答案】 犯罪未遂是指行为人已经着手实施具体犯罪的实行行为,但由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的犯罪停止形态。犯罪未遂的特征主要有:(1)行为人已经着手实行犯罪。(2)犯罪未得逞,即犯罪尚未达到刑法所规定的完成状态就停顿下来。(3)犯罪未得逞,是由于行为人意志以外的原因

30、。按照我国刑法的有关规定,对于未遂犯一般都可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。27 【正确答案】 刑法的基本原则是刑事实体法所特有的并且贯穿于刑事立法和刑事司法之中的基本准则。1997 年修订的刑法典明确规定了罪刑法定、刑法面前人人平等、罪责刑相适应的三项基本原则:(1)罪刑法定原则是指定罪判刑必须以现行刑法的明文规定为准,对于法律没有明文规定的行为不得定罪处罚,即所谓“法无明文不为罪,法无明文不处罚” 。从罪刑法定原则派生出的原则有:排斥习惯法,排斥绝对不定期刑 ,禁止有罪类推,禁止重法溯及既往,以及明确性原则、严格解释原则和实体的正当程序原则等。罪刑法定原则符合现代社会民主与法治的发展趋势,成

31、为不同社会制度的世界各国刑法中最普遍、最重要的基本原则。罪刑法定原则在我国刑法中的确定,标志着我国开始建设法治国家。(2)刑法面前人人平等原则是指对任何人犯罪,在适用法律上一律平等,不允许任何人有超越法律的特权。该原则具体体现在定罪、量刑和行刑三个方面,即:定罪平等,量刑平等,行刑平等;既反对被告人特权,又反对被害人特权。(3)罪责刑相适应原则是指刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。罪责刑原则是从传统的罪刑相适应原则发展而来的,它包括两方面的含义:一方面,罪行大小与刑罚的轻重相适应,重罪重判,轻罪轻判,罪刑相称,罚当其罪;另一方面,确定刑罚的轻重还要同时考虑影响行为人刑事责

32、任的主体状况、主观恶性与人身危险性等情况。辨析题第 28 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。28 【正确答案】 错。严重的社会危害性、刑事违法性和应受刑罚惩罚性是犯罪缺一不可的基本特征。其中,严重的社会危害性是犯罪的本质特征,反映了犯罪与社会的关系,说明了国家将一定行为规定为犯罪并加以刑罚惩罚的理由,揭示了犯罪的社会和政治内容。刑事违法性是犯罪的法律特征,揭示了犯罪与刑罚的关系,反映了罪刑法定的基本要求,表明了犯罪的法定性。应受刑罚惩罚性反映了犯罪与刑罚的关系,揭示了犯罪的法律后果。严重的社会危害性决定刑事违法性和应受刑罚惩罚性,而刑事违法性和应受刑

33、罚惩罚性则反过来说明和体现了严重的社会危害性。一个行为如果没有社会危害性,就不应被刑法规定为犯罪而受到刑罚惩罚。因此,严重的社会危害性才是犯罪的本质特征。法条分析题第 29 小题，10 分。要求符合立法原意和刑法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。29 【正确答案】 本条是关于绑架罪罪状和法定刑的规定。绑架罪的罪状是叙明罪状。绑架罪,是指以勒索财物为目的绑架他人,或者绑架他人作为人质,或者以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的行为。绑架罪的构成特征:(1)侵犯客体是简单客体,为他人的人身权利。(2)客观方面表现为绑架他人或者偷盗婴幼儿的行为。所谓绑架,是指用暴力、胁迫、麻醉或者其他强制性手段将他人劫持,

34、置于自己的控制之下。偷盗婴幼儿,是指采取不为婴幼儿的父母、监护人、保姆等看护人知晓的秘密方式偷盗不满 1 周岁的婴儿或者 1 周岁以上 6 周岁以下的幼儿的行为。(3)犯罪主体是自然人。单位不能成为该罪的犯罪主体。(4)主观方面是直接故意,具有特定的犯罪目的,即以勒索财物或者劫持他人作为人质为目的。绑架罪的法定量刑幅度有两个。基本犯的量刑幅度为 10 年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产,此时为相对确定的法定刑。加重构成的量刑幅度为处死刑,并处没收财产,此时为绝对确定的法定刑。绑架罪的财产刑的适用方式都是并处。致使被绑架人死亡,是指过失致被绑架人死亡或者致被绑架人自杀。杀害被绑架人

35、,是指故意杀死被绑架人。犯绑架罪而故意杀死被绑架人的特殊构成中,行为人的行为除具有绑架罪的基本犯罪构成外,还具备故意杀人罪的基本犯罪构成的全部构成要件。所以这一绑架罪的特殊犯罪构成,属于一个犯罪的犯罪构成包容其他犯罪之犯罪构成的情形。案例分析题第 30 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。30 【正确答案】 在本案中,杨某是食品卫生检查站的工作人员,具备国家机关工作人员的身份,负有检查食品卫生的职责。但他违背其职责要求,假公济私,滥用职权,对蒋某的酒店故意挑三拣四,违反行政处罚法的规定和程序,擅自责令其停业整顿,扣缴营业执照,致使蒋某酒店声誉受损,直接经济损失 10 万元。杨某的行为

36、符合滥用职权罪的构成要件,对其应依滥用职权罪追究刑事责任。单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。31 【正确答案】 D【试题解析】 申请宣告在战争期间下落不明的人死亡时,下落不明的法定期间是 4年,但起算时间为战争结束之日。ABC 是错误的,只有 D 是正确答案。32 【正确答案】 B33 【正确答案】 B【试题解析】 本题考核法人的分类及其标准。34 【正确答案】 D35 【正确答案】 D【试题解析】 荣誉权属于名誉权。36 【正确答案】 C【试题解析】 合同权利的转让须通知合同义

37、务人,但不必征得合同义务人的同意。有的合同权利不能转让(如委托合同产生的委托费用、赌博之债等)。37 【正确答案】 B38 【正确答案】 D【试题解析】 根据我国法律规定,在公民下落不明既符合宣告失踪也符合宣告死亡的条件下,利害关系人可以不经过申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。如果利害关系人只申请宣告失踪的,应当宣告失踪;但同一顺序的利害关系人,有的申请宣告死亡,有的不同意宣告死亡,则应宣告死亡。因此,ABC 都是错误的,只有 D 是正确答案。39 【正确答案】 B【试题解析】 本题考核商标权的有效期。40 【正确答案】 C41 【正确答案】 B42 【正确答案】 C【试题解析】 宣告失踪只有一

38、个法律后果,即为失踪人设立财产代管 A,失踪人本人的民事主体资格并不消灭,婚姻关系不应解除,其财产也不应由他人继承。ABD 是错误的,只有 C 是正确答案。43 【正确答案】 C【试题解析】 本题考核抵押权客体的范围,支票是质押权的客体,土地所有权的主体是国家,不能设置抵押。幼儿园是以公益为目的的事业单位,也不能设置抵押。44 【正确答案】 A【试题解析】 根据物权法第 51 条的规定,法律规定属于国家所有的文物,属于国家所有。可见,私人可以拥有文物的所有权。根据物权法第 50 条的规定,无线电频谱资源属于国家所有。根据物权法第 48 条的规定,森林、山岭,草原、荒地、滩涂等自然资源,属于国家

39、所有,但法律规定属于集体所有的除外。可见,森林或者属于国家所有,或者属于集体所有。45 【正确答案】 B【试题解析】 本题考核民事法律行为的具体形式。46 【正确答案】 D【试题解析】 民事行为能力既包括取得民事权利的能力,也包括承担民事义务的能力。自然人的民事行为能力是法律确认的,与自然人的主观意愿无关,并不是所有的自然人均享有民事行为能力,只有达到一定年龄和智力、精神状态正常的自然人才能享有。在符合法定条件和程序的情况下,自然人的民事行为能力可以被限制或剥夺。因此,ABC 是错误的,只有 D 的表述是正确的。47 【正确答案】 A48 【正确答案】 C【试题解析】 A 项为主体和从物的关系

40、;B 项和 D 项既不属于主物和从物的关系,也不属于原物和孳息的关系。49 【正确答案】 D【试题解析】 外观设计专利申请不需要进行实质审查,其有效期为 10 年,不能成为强制许可的对象。因此,ABC 是错误的,只有 D 是正确答案。50 【正确答案】 A【试题解析】 小华虽不具有民事行为能力,但是具有权利能力,因此可以享有这笔赠与财产的所有权,但是财产的具体管理必须由其法定代理人先代管。多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。51 【正确答案】 A,B,C

41、,D【试题解析】 本题考核无效民事行为的种类。52 【正确答案】 A,B【试题解析】 民事法律关系是民法调整社会关系的结果,它既包括财产关系,也包括人身关系。其主体具有平等性,国家也可以平等主体的身份参与民事法律关系。民事法律关系的客体是体现一定物质利益的行为。因此 CD 是错误的,AB 是正确答案。53 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据担保法第 21 条的规定,保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定实行。54 【正确答案】 C,D【试题解析】 AB 两项均不能产生民事法律后果 ,因此不是意思表示。CD 两项均存在意思表示

42、,因此是正确答案。应当注意的是,尽管在 D 项中没有达成民事法律行为,但仍然存在意思表示。由此可见,意思表示并不等于民事法律行为。55 【正确答案】 B,D【试题解析】 基于法律行为引发的物权变动属于物权法探讨较多的内容,如因买卖这一法律行为导致所有权的转移。但物权的变动并非仅仅基于法律行为而发生,物权的变动还包括基于事件引发、基于事实行为引发、基于公法原因引发等。因事实行为引发的物权变动,如先占行为、拾得遗失物或者人为的添附行为等引发的物权变动。凡是因事实行为导致物权产生、变更和消灭的,都会引发物权变动。简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。

43、56 【正确答案】 物权是权利主体依法直接支配特定的物并享受其利益的权利。物权的特征是:(1) 物权是支配权 ,权利人无需借助于他人的行为就能行使其权利,并通过对标的物的直接管领和支配实现自己的利益;(2)物权是绝对权;(3) 物权的客体是物;(4)物权具有优先力和追及力;(5) 物的设定采取法定主义,当事人不得任意创设新的物权,也不得任意变更物权的内容;(6)物权的保护以恢复权利人对于物的支配为主要目的,偏重于物上请求权的方法。57 【正确答案】 代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡,死亡子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。转继承是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡,其应继

44、承的遗产份额转由他的合法继承人继承的制度。其主要区别有:(1)继承人死亡的时间不同。代位继承是继承人先于被继承人死亡,转继承是继承人后于被继承人死亡。(2)继承发生的根据不同。代位继承是间接继承,而转继承是两个相连的直接继承。(3)继承发生的范围不同。代位继承只发生于法定继承之中,而转继承不仅发生于法定继承中,而且发生于遗嘱继承中。(4)继承的主体不同。代位继承的继承人必须是被继承人的晚辈直系血亲,转继承的继承人不要求是被继承人的晚辈直系血亲。辨析题第 58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上。58 【正确答案】 沈琴的说法不完全正确。此案涉及民事法律

45、行为的默示形式问题。我国法律规定,权利主体从事民事法律行为时可以默示形式进行,但法律对默示形式的采用是有严格限定的。中华人民共和国继承法第 25 条规定:“继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示。没有表示的,视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内,作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的,视为放弃受遗赠。”此案中,高丽是高强的妹妹,属于遗嘱继承人,但周刚由于不在高强法定继承人之列,只能作为受遗赠人。周刚 2 个月未明确表示接受遗赠,应视为放弃受遗赠,但高丽在遗产处理前一直未明确表示放弃继承,应视为接受继承。因此本案高强遗嘱中赠给周刚的财产因周刚的放弃可

46、以转由其法定继承人继承,其他的部分则应严格依遗嘱内容执行。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。59 【正确答案】 该条法律是关于无效民事行为的规定。无效民事行为是指因欠缺民事法律行为的有效要件而不产生法律效力的民事行为,又称为绝对无效的民事行为。该条法律规定的立法意义在于:区分无效民事行为与民事法律行为 ,确定无效民事行为的法律后果。无效民事行为具有如下特点:(1)无效民事行为的本质是其违法性,即行为人实施的民事行为因不具备法律规定的各项有效要件而违法;(2)无效民事行为是确定无效的,即它确定地不能产生当事人所预期的法律后果;(3)无效

47、民事行为自始不发生法律效力,即无效的结果自行为实施时起就已经形成了。无效民事行为的后果是:民事行为自始无效,当事人因该行为取得的财产 ,应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。双方恶意串通,实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的,应当追缴双方取得的财产,收归国家、集体所有或者返还第三人。案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。60 【正确答案】 (1)此牛的所有权应归李某所有。母牛所生牛仔也应归李某所有。张某与吴某均不可获得该牛的所有权。但张某有权要求李某支付其几个月来的饲养费及牛仔的接生费用。李某获得牛以后,吴某可以要求李某继续履行合同。(2)此牛虽原属张某所有,但该牛染病时张某将之抛弃即已使其所有权消灭。李某拾得此牛后花费心力财力为牛治病,已取得了该牛的所有权。吴某虽已与李某达成协议,但牛尚未交付,所有权尚未转移,所以吴某也非牛的合法所有人。牛走失后自回原主家,不能使原主重获所有权,张某实际上是拾得了他人遗失物,属于不当得利。根据最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)第 131 条的规定,返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。因此,该牛仔也应返还需要此牛的所有人李某。