[考研类试卷]在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷19及答案与解析.doc

1、在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 19 及答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 甲因售货员多找 40 元零钱而获利，甲用这 40 元钱零钱买了一只猫。则甲的获利和买猫的法律事实在性质上分别属于( )。（A）事件和行为（B）行为和事件（C）事实行为和行为（D）事件和事实行为2 下列选项中，只能由法人享有的民事权利是( )。（A）地役权（B）荣誉权（C）肖像权（D）名称权3 根据我国法律的有关规定，下列财产中可以适用善意取得的是( )。（A）黄金（B）热水器（C）冰毒（D）大熊猫

2、4 下列选项中，应当属于无偿法律行为的是( )。（A）代理（B）委托（C）保管（D）遗赠5 摄影师甲为刘某拍照后，私自将照片卖给乙制作挂历销售。后来乙又将照片送给丙做橱窗广告，被刘某发现诉至法院。在本案中，侵害刘某肖像权的是( )。（A）甲和乙（B）乙和丙（C）甲和丙（D）甲、乙、丙6 甲到商场购买自行车时，向商场明示购买自己已经选好的“永久” 牌自行车一辆，并约定于第二日付足其余价款，从而要求商场将自行车存放于仓库保管，则商场和甲之间形成的债权债务关系属于( )。（A）特定物之债（B）种类物之债（C）选择之债（D）按份之债7 某童星 15 周岁，其演出收入能够满足自己的生活需要。该童星未经监

3、护人同意独立实施的下列行为中，有效的是( )。（A）向户籍管理部门申请变更姓名（B）向工商管理部门申请注册公司（C）购买价格为 2 万元的摄像机（D）接受 10 万元现金的赠与8 根据合同法的有关规定，下列关于租赁合同的表述，正确的是( )。（A）租赁合同的期限最长不得超过 30 年，对于超过 30 年期限的，超过的期限无效（B）租赁合同有效期间，租赁物的所有权发生变动的，租赁合同终止（C）租赁合同的有效期间内，出租人负有维修租赁物的义务，除非当事人之间另有约定（D）在租赁合同有效期限内，出租人将房屋出卖的，承租人有优先购买权9 根据民法通则的有关规定，下列表述的事实中，能够引起诉讼时效中断的

4、是( )。（A）甲向乙的保证人表示，乙已经到了还款期限（B）丙向人民法院起诉要求丁偿还欠款，但被人民法院依法驳回起诉（C）戊向与借款合同无利害关系的第三人表示，他将按期归还自己的欠款（D）因遭受百年不遇的洪水，庚无法向辛履行债务10 甲系初中二年级学生，某一天校外人员乙闯入学校将甲打伤，如果学校未尽管理职责的，则学校应当承担的责任属于( )。（A）连带责任（B）无过错责任（C）过错责任（D）补充责任11 根据合同法的有关规定，下列债权可以转让的是( )。（A）当事人约定不得转让的债权（B）专属于债权人自身的债权（C）因侵害人身权所生的损害赔偿之债（D）超过诉讼时效的债权12 甲携带 5 岁的儿

5、子乙在某市公园玩耍时，乙踩漏了建设多年的防空洞铁皮顶棚，掉进 5 米深的深洞中。经查，该防空洞属于市人防办管理，施工单位是丙公司。根据侵权责任法的规定，下列表述正确的是( )。（A）甲未尽监护职责，应当对乙的损害负责（B）市人防办应当对乙的损害承担赔偿责任（C）丙公司对乙的损害承担赔偿责任（D）市人防办和丙公司对乙的损害承担连带责任13 根据合同法和担保法的有关规定，下列表述正确的是( )。（A）保证期间主债务依法转移的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经同意转让的债务，不再承担保证责任（B）保证期间在性质上属于除斥期间（C）保证期间主债权依法转让的，保证人不再承担保证责任（D）保证期间主债

6、务更新的，保证人不再承担保证责任14 根据著作权法的规定，委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著作权属于( ) 。（A）委托人（B）受托人（C）委托人或者受托人（D）委托人和受托人单元十五答案与精解二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。15 甲电力公司管理的一台变压器位于路旁 10 米处，为了防止他人接近，电力公司建造围墙将变压器围起，仅留一道小门供检修人员出入，但并不锁门，平常有守门员乙看守。某日，乙不在，顽童丙(8 岁)出于好奇走入围墙内玩耍，结果被电流击伤，经抢救

7、后双臂截肢。根据我国有关法律规定，下列选项中表述错误的是( )。（A）甲电力公司应当承担全部赔偿责任（B）丙被击伤的损失应由甲电力公司承担大部分，小部分由丙自行负担（C）丙被击伤的损失应由乙承担（D）丙被击伤的损失应由甲电力公司和丙的监护人承担，但甲电力公司应当承担主要责任16 根据合同法的有关规定，下列关于定金和违约金的表述，正确的有( )。（A）当事人既可以在合同中约定定金条款，也可以在合同中约定违约金条款（B）当事人在合同中约定了定金条款和违约金条款的，可以选择适用（C）当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20（D）当事人在合同中约定违约金条款的，不影响

8、一方违约后的债务履行17 根据我国有关的法律规定，被代理人死亡后发生( )的情况下，委托代理人实施的代理行为仍然有效。（A）被代理人的继承人均予以承认的（B）代理人不知道被代理人死亡的（C）被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的（D）被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的18 根据侵权责任法的有关规定，下列民事权益受到侵害，应当承担侵权责任的是( )。（A）担保物权（B）股权（C）债权（D）婚姻自主权19 下列关于著作权和邻接权及二者关系的表述，正确的是( )。（A）著作权以邻接权为基础（B）著作权的主体多为法人或其他组织，邻接权的主体多为自然

9、人（C）邻接权的客体是传播作品过程中产生的成果（D）著作权包括人身权和财产权双重内容20 根据婚姻法的有关规定，下列财产属于夫或妻的个人财产的有( )。（A）婚前财产（B）专利权使用费所得（C）住院护理费（D）经过 8 年夫妻生活后的属于个人财产的贵重财产三、三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。20 杨某自幼丧父，和母亲吉某相依为命生活，感情甚深。吉某一个人靠着顽强的毅力，不但将女儿杨某拉扯大，而且靠经商过上了富裕的日子，自己买了一套住房，并有个人存款 12 万元。女儿杨某成家后，也非常孝敬母亲，和丈夫张某及女儿张乙随母亲一起居住，经常帮助母亲。可是天有

10、不测风云，2001 年 2 月，吉某外出进货时，不幸遇害。杨某悲痛欲绝，竟也在几天后因过度伤心死亡。此后，已经多年不来往的吉某的弟弟吉甲突然向张某提出，吉某的女儿杨某已经死亡，现在只有自己才是吉某唯一的亲人，应该继承其全部遗产。张某不同意，二人争执不下，吉甲遂向法院起诉，要求排除张某的妨害，实现自己的继承权。问：21 如何认定本案的性质?为什么?22 法院应当如何处理本案?为什么?22 吴某为了盖房子借刘某 5000 元，王某 4000 元，华某 8000 元，其中刘某为吴某的亲戚。吴某对三人借款的还款期均为 2003 年 10 月 5 日。2003 年 7 月，吴某的房子造好，但吴某并未将借

11、款全部用于盖房，所建房子只值 1 万余元。2003 年 10月，债务清偿期届满后，刘某、王某、华某一起到吴某家里讨债，吴某声称无力还债，只有借钱盖的房子一栋。实际上，2003 年 9 月 1 日，吴某与刘某已就该房屋为刘某的债权受偿订立了抵押合同，并进行了登记。问：23 如何认定吴某与刘某之间签订抵押合同的效力?为什么?24 王某与华某如何维护他们的权益?为什么?24 周某为了庆祝自己的 18 岁生日，与吴某达成了购买吴某饲养的波斯猫的合同，周某支付了价款，合同还约定，在周某生日的当天，吴某应亲自将波斯猫交付给周某。在周某生日那天，吴某带着波斯猫去周某家的路上不慎将波斯猫丢失。当日，陈某发现波

12、斯猫后甚为喜欢，便带至家中细心喂养照料。一年后，陈某将波斯猫配种生下两只小幼猫，花去配种费 3000 元。陈某便委托王某将两只小幼猫以不低于8000 元的价格卖掉，王某卖掉猫后，获得酬金 500 元。一日，王某的邻居冯某到王某家串门，郑某告诫冯某不要碰猫，因为猫脾气暴躁，对于陌生人防范之心很强，但冯某看到波斯猫十分可爱，便抓起猫的前腿想抱人怀中以进行挑逗，结果被猫挠伤，冯某为此花去医疗费 400 元。半年后的一天，陈某抱着猫在街上散步，被吴某发现，吴某便索要该猫，遭到陈某的拒绝。问：25 如何认定周某与吴某达成的波斯猫买卖合同的效力?为什么?26 周某过完生日的第二天，发现吴某并没有按期将猫交

13、付，则周某是否有权要求吴某承担违约责任? 为什么 ?27 猫的所有权归谁所有?为什么?28 陈某占有猫期间，猫的饲养费应由谁承担?为什么?29 如何认定陈某和王某达成的合同性质?为什么?30 冯某花去的 400 元医疗费应由谁承担?为什么?在职法律硕士专业综合课（民法学）模拟试卷 19 答案与解析一、一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 A【试题解析】 甲获得的利益属于不当得利，依据通说，不当得利既可以是事件。本题中甲获益的事实属于事件。行为有法律行为、不合法行为和事实行为之分，合同

14、行为属于法律行为而不是事实行为。故答案为 A 项。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 D【试题解析】 公民和法人都可以享有地役权和荣誉权。肖像权只能由公民享有。名称权只能由法人享有。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 根据物权法的规定，善意取得既可以适用于动产，也可以适用于不动产，但法律规定禁止流通的动产或者不动产，如贵重金属(黄金、白银、铱等)、毒品(海洛因、可卡因、大麻、鸦片、冰毒)、麻醉品(如杜冷丁)、国家专有财产(如珍稀动植物)、盗窃物、赃物等不适用善意取得。故选 B 项。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 D【试题解析】 代理、委托和保管既可以有偿，也可以无偿，

15、只有遗赠，只能是无偿。故选 D 项。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 100 条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。民通意见第 139 条规定，以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。据此，目前立法判定侵害他人肖像权的标准是侵权人是否以营利为目的。本题表述中，甲将照片私自销售给乙，乙将照片作为挂历销售，丙将照片作为橱窗广告，这些行为都是以营利为目的，因而甲、乙、丙的行为都侵犯了刘某的肖像权。故选 D 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 A【试题解析】 种类物一旦被特定化，

16、就成为特定物之债，故选 A 项。选择之债是指当事人可以选择一种债履行，如约定某人可以选择付款或者交付实物履行债务。按份之债是指当事人按照份额享有债权或者承担债务。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 D【试题解析】 民通意见第 2 条规定，16 周岁以上不满 18 周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。据此，本题表述中，尽管童星的演出收入能够满足自己的生活需要，但因不满 16 周岁，仍然属于限制民事行为能力人。民通意见第 6 条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以

17、行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。据此，选 D 项。民法通则第 12 条第 1 款规定，10 周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。据此，申请姓名变更应由其法定代理人代理进行，其本人不能亲自申请姓名变更，故不选A 项。限制民事行为能力人能否作为公司发起人， 公司法对此没有作出明确规定，理论上争议也颇多，但根据民法通则第 12 条第 1 款规定，即便限制民事行为能力人可以作为作为公司发起人，也应当由其法定代理人代理进行，故不选B 项。 合同法第 47 条第 1

18、款规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。据此，C 项表述的情形为效力待定合同，而不是有效合同，故不选 C 项。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 C【试题解析】 租赁合同的租赁期限不得超过 20 年，对于超过 20 年期限的，超过的期限无效，故 A 项错误。租赁合同有效期间，租赁物所有权发生变动的，不影响租赁合同的效力，这在理论上称为“买卖不破租赁”，故 B 项错误。租赁合同有效期限内，出租人负有对租赁物的维修义务，除非当事人之间另有约定，故选 C项。在租赁合同有效期限内，

19、出租人将房屋出卖的，承租人“在同等条件下”有优先于其他人的购买权，故 D 项错误。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 A【试题解析】 能够引起诉讼时效中断的事由包括起诉、申请仲裁、申请调解、请求和认诺等。但当事人起诉后又撤诉，或者被人民法院依法驳回起诉，不能引起诉讼时效中断。虽然当事人行使请求权能够引起诉讼时效中断，但该请求须向债务人本人或者债务人的保证人、财产代管人、代理人提出才能引起诉讼时效中断，如果向与本债务没有利害关系的第三人提出请求，或者债务人向与本债务无利害关系的第三人表示同意履行义务，都不能引起诉讼时效的中断。故选 A 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 D【试题解析】

20、 根据侵权责任法第 40 条的规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，选 D 项。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 79 条的规定，根据合同性质不得转让的债权、按照当事人的约定不得转让的债权和依照法律规定不得转让的债权一律不得转让。本题中，A 项属于上述表述的情形。此外，对于专属于债权人自身的债权和具有人身属性的债权，也不得转让，故 B 项和 C 项所列债权也不能

21、转让。只有 D 项所述债权可以转让。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 B【试题解析】 根据侵权责任法第 91 条第 2 款的规定，窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。据此规定，防空洞作为窨井设施，归市人防办管理，故应由市人防办承担损害赔偿责任。故选 B项。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 A【试题解析】 担保法第 23 条规定，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。据此，A 项表述正确。担保法第 25 条第 1 款、第 26 条第 1 款分别规定，一般保证的保证人与债权人

22、未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起 6 个月；连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起 6 个月内要求保证人承担保证责任。由此可见，保证期间不是除斥期间，因为除斥期间为不变期间，而保证期间是可以变化的。保证期间也不是诉讼时效期间，因为诉讼时效期间为强制性规定，当事人不能通过约定排除适用。故 B 项表述错误。担保法第 22 条规定，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。据此规定，C 项表述错误。所谓债务更新，是指合同的主体并未发生变化，仅对合同的内容进行部分变更

23、的情况。担保法解释第 30 条规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。据此规定，D 项表述错误。需要注意的是， 担保法解释第 30 条规定和担保法第 24 条规定之间存在冲突，此时适用担保法解释第 30 条之规定。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 B【试题解析】 委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著

24、作权属于受托人。【知识模块】 民法学二、二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。15 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据侵权责任法第 76 条的规定，未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。据此，本题中，作为甲电力公司的管理人员乙擅离职守，这说明甲电力公司疏于管理，应当承担侵权责任。因此，只有 A 项表述是正确的，B 、C、D 项的表述都是错误的。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 A,B,C

25、,D【试题解析】 定金和违约金不能并行适用，只能选择适用，但这并不意味着当事人不能在合同中同时约定定金条款和违约金条款，只不过在适用上要选择适用罢了，故 A 项和 B 项都正确。当事人在合同中约定了定金条款的，约定的定金数额不得超过主合同标的额的 20，故 C 项正确。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务，故 D 项正确。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民通意见第 82 条的规定，备选项都是正确答案。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据侵权责任法第 2 条的规定，侵害民事权益，应当依照侵权责任法

26、承担侵权责任。侵权责任法所称的民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。据此，选 A、B、D 项。对于债权受到损害的，应当依据合同法认定，不适用侵权责任法，故不选 C 项。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 C,D【试题解析】 著作权和邻接权既有联系又有区别。二者的联系表现在：邻接权属于广义的著作权范畴；邻接权以著作权为基础；对于著作权合理使用的限制也适用于邻接权。二者的区别表现在：邻接权的主体多为法人或其他组织，著作权的主体多为自然人；邻接权的客体

27、是传播作品过程中产生的成果，著作权的客体是作品本身；邻接权中除了表演者权外一般不涉及人身权，而著作权包括人身权和财产权双重内容。可见，C、D 项表述正确。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据婚姻法第 18 条可知，A 项和 C 项是正确答案。根据婚姻法第 17 条的规定，B 项属于夫妻共有财产。在 2001 年婚姻法尚未出台前，有关司法解释规定对贵重财产，只要经过 8 年夫妻的共同生活，就可以转化为夫妻共有财产，但现行婚姻法生效后，由于该司法解释和婚姻法第 17 条和第 18 条相抵触，故已被废止。因此，选 D 项。【知识模块】 民法学三、三、案例分析题每小题

28、15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 本案在性质上属于转继承。根据继承法的有关规定，继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承的遗产份额转移给他的合法继承人。本案中，杨某属于吉某的合法继承人，且杨某属于吉某第一顺序的法定继承人，因此，本案性质属于转继承。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 本案中杨某在吉某死亡后遗产分割前也死亡，因此，杨某已经取得了吉某的遗产继承权。杨某死亡后，应由张某和杨某的女儿张乙作为杨某的继承人继承遗产。因此，法院应当驳回吉甲的诉讼请求。【试题解析】 本案适用的法条主要是继承法意见第 52

29、条(转继承)。作答本题的关键在于掌握法定继承人的继承顺序和代位继承与转继承之间的区别。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学23 【正确答案】 吴某与刘某之间签订的抵押合同无效。因为债务人所实施的行为属于恶意抵押行为。在债务人有数个普通债权人时，债务人事后将其全部或者部分财产抵押给其中的一个债权人，势必损害其他债权人的利益，因此，对于事后设定抵押的，抵押合同无效。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 王某与华某得行使债权人撤销权，撤销吴某设定抵押权的行为。就本案来说，债务人实施了恶意抵押行为，该行为发生于债权成立之后，导致债权人的债权不能受偿，危害了债权。因此，王某与华某符合债权人行使撤销

30、权的成立要件。但王某与华某应当在其知道或应当知道撤销事由之日起 1 年内行使撤销权，如果王某与华某在吴某的行为发生之日起 5 年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。【试题解析】 本案例适用的法条主要有：最高人民法院关于适用若干问题的解释(简称担保法解释 ) 第 69 条(恶意抵押)、合同法第 74 条(撤销权) 、第 75 条(撤销权的行使期限)。这里有一点需要注意：债务人实施行为时对债权人的债务是否已届清偿期，并非撤销权的成立要件。【知识模块】 民法学【知识模块】 民法学25 【正确答案】 周某与吴某达成的买卖合同是效力待定合同。本题中，周某还未满 18 周岁，根据合同法的规定，限制民事行为能力

31、人所订立的合同属于效力待定合同，该合同只有经过周某的法定代理人(其父母)的追认才能有效，如果其法定代理人拒绝追认，则该合同归于无效。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 周某有权要求吴某承担违约责任。本题中，周某在其过完 18 周岁生日的第二天即年满 18 周岁，此时周某已经成年，属于完全民事行为能力人，买卖合同已经成为有效合同，因此，此时该合同不必再经法定代理人追认即为有效，故周某有权要求吴某承担违约责任。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 猫的所有权属于吴某。根据合同法的规定，买卖合同的标的物自交付时起转移，而本题中，吴某尚未将猫交付给周某，所有权尚未转移，因此吴某仍然享有猫的所有权

32、。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 猫的饲养费应由陈某承担。根据物权法的规定，在占有期间，仅善意占有人享有必要费用返还请求权，而恶意占有人则不享有。本题中，饲养费是为了维持猫现有状态的费用，属于必要费用，同时，根据上题可知陈某属于恶意占有人，而恶意占有人没有必要费用返还请求权，因而饲养费应由陈某承担。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 陈某和王某达成的合同在性质上属于委托合同。本题中，陈某委托王某卖掉猫崽，这属于委托人处理受托人事务的行为，根据合同法的规定，委托人处理受托人事务而签订的合同属于委托合同。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 冯某花去的 400 元医疗费用应由其本人承

33、担。根据侵权责任法的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。据此，本题中，冯某抓起猫的前腿想抱入怀中，结果被猫挠伤，这属于动物致人损害。但冯某抱猫的目的是为了进行挑逗，且郑某告诫冯某不要碰猫，因此冯某主观上存在故意，结果被挠伤，对于治疗挠伤花去的 400 元医疗费，只能由冯某本人承担。【试题解析】 本案例适用的法条主要包括：侵权责任法第 78 条(饲养动物损害责任)、物权法第 242 条(占有人的赔偿责任)、合同法第 47 条(限制民事行为能力人订立合同的效力)、第 133 条(标的物所有权的转移)、第 404 条(委托合同的认定)。这里有两个问题需要澄清：第一，判断善意占有和恶意占有的关键是拾得人拾得标的物后的表现；第二，行纪合同和委托合同最关键的区分是：合同法对行纪合同有特殊要求，即必须是从事行纪业的人。【知识模块】 民法学