[考研类试卷]综合练习试卷26及答案与解析.doc

1、综合练习试卷 26 及答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 对于下列哪个案件，人民法院应当不公开审理?( )（A）孙燕与吕鹏的离婚之诉（B）王霞和刘达的民事侵权案件，涉及王霞的个人隐私（C）太阳公司的技术秘密被月亮公司窃取，太阳公司提出侵权之诉（D）王三未经权利人孙二同意擅自使用他人专利制造产品的行为，王三提起侵权之诉2 甲住在 A 市，驾车出游过程中，在 C 市撞倒了住所地在 B 市的乙，乙伤势严重，被送到离出事地点最近的 D 市医院。后乙因救治无效而在 D 市医院死亡。请问：乙的妻子以甲为被告向法院起诉，下列法院中没有管辖权的是：( )（A）A 市法院（B

2、） B 市法院（C） C 市法院（D）D 市法院3 根据我国民事诉讼法的规定，不能作为证人的是：( )（A）与案件有利害关系的人（B）被剥夺政治权利的人（C）不能正确表达意志的人（D）未成年人4 甲公司诉乙公司合同纠纷一案，双方达成调解协议。法院制作调解书并送达双方当事人后，发现调解书的内容与双方达成的调解协议不一致，应当如何处理?( )（A）应当根据调解协议，裁定补正调解书的相关内容（B）将原调解书收回，按调解协议内容作出判决（C）应当适用再审程序予以纠正（D）将原调解书收回，重新制作调解书送达双方当事人5 蔡某出售伪劣奶粉，被消费者赵、钱、孙、李起诉，蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如

3、何处理?( )（A）中止诉讼（B）终结诉讼（C）延期审理（D）缺席判决6 简易程序的审判组织( )。（A）全部由陪审员组成的合议庭（B）由审判员独任（C）由审判员组成合议庭（D）由书记员和审判员组成合议庭7 我国目前适用特别程序审理的案件，不包括( )。（A）选民资格案件（B）宣告公民死亡案件（C）认定财产无主案件（D）认定婚姻关系无效案件8 高某委托龚律师向县法院起诉要求与其在英国留学多年不回的英籍华人丈夫蔡某离婚，蔡某委托丁律师代为诉讼与接受诉讼文书。在诉讼过程中，县法院可以适用( )的方式，向蔡某送达诉讼文书。（A）由中国驻英国使、领馆代为送达（B）向蔡某的代理人丁律师送达（C）向高某的

4、代理人龚律师送达，并转交蔡某（D）向高某送达并转交蔡某9 某人民法院在一审宣判后发现该判决有错误，而被告已经提出了上诉。对此下列说法正确的有( ) 。（A）一审人民法院有权启动审判监督程序，二审中止诉讼（B）一审人民法院应当报二审人民法院启动审判监督程序，并中止二审（C）二审继续审理（D）二审人民法院应当调解，调解不成的发回重审二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 王某是某电网公司员工，在从事高空作业时受伤，为赔偿问题与电网公司发生争议。王某可以采用哪些方式处理争议?( )（A）可以向本公司劳动争议调解委员会申请调解，调解不成的，可以申

5、请劳动仲裁（B）可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向法院提起诉讼（C）可以不申请劳动仲裁而直接向法院起诉（D）如果进行诉讼并按简易程序处理，法院开庭审理时，可以申请先行调解11 非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。下列哪些主体依法可以成为民事诉讼当事人?( )（A）公司清算过程中的清算组织（B）失踪人的财产代管人（C）遗产管理人或遗嘱执行人（D）为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属12 根据法律规定，权利人或利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其权利的行为，可以在起诉前向法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。下列哪些行为可以

6、申请采取该措施?( )（A）著作权人或者与著作权有关的权利人对于侵犯著作权的行为（B）专利权人或者利害关系人对于侵犯其专利权的行为（C）商标注册人或者利害关系人对于侵犯其注册商标专用权的行为（D）继承人对于侵犯其应继承财产的行为13 在民事诉讼中，诉讼参与人有下列哪些行为的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任?( )（A）隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的（B）银行、信用社和其他有储蓄业务的单位接到人民法院协助执行通告书后，拒不协助查询、冻结或者划拨存款的（C）拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决

7、、裁定的（D）有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的14 根据民事诉讼法及相关规定，下列关于民事上诉案件的审理方式的说法正确的是( )。（A）民事上诉案件的审理方式是以开庭审理为原则，以不开庭审理为例外（B）第二审人民法院在审理上诉案件时，需要对证据重新审查或当事人提出新证据的应开庭审理（C）二审人民法院对事实清楚、适用法律正确和事实清楚、只是定性错误或者适用法律错误的案件，可以在询问当事人后径行裁判（D）民事上诉案件的审理方式，完全由二审人民法院自行决定三、名词解释题15 执行中止16 本证与反证17 客

8、观真实与法律真实四、简答题18 简述诉的要素。19 请简述国内民事案件协议管辖的条件。20 在执行程序中，为什么当事人可以和解，而法院不能进行调解?综合练习试卷 26 答案与解析一、单项选择题下列各题的备选答案中，只有一个是符合题意的。1 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼法第 120 条规定，涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外应公开审理。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的可以不公开审理。【知识模块】 综合2 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 29 条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。侵权行为地包括行为发生地和结果

9、地。【知识模块】 综合3 【正确答案】 C【知识模块】 综合4 【正确答案】 A【试题解析】 最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定第 16条规定，当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。本题中尽管是法院发现调解书的内容与双方达成的调解协议不一致，但由于调解书一经送达双方当事人即发生效力，并且此种情形也不适用审判监督程序的规定，因此法院应参照前述规定，根据调解协议裁定补正调解书的相关内容，故应选 A。【知识模块】 综合5 【正确答案】 D【知识模块】 综合6 【正确答案】 B【知识模块】 综合

10、7 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查特别程序的种类，其中 ABC 三项都是传统的特别程序案件，根据最高人民法院关于适用 若干问题的解释(一)(以下简称婚姻法解释( 一) 的规定，宣告婚姻无效的案件也应当适用特别程序进行审理，但 D 项属于在争议情况下法院认定婚姻关系是否有效，具有争议性，不是宣告婚姻无效的类别，因此不属于特别程序案件。【知识模块】 综合8 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼法第 245 条第 4 项规定，人民法院对在中国没有住所的当事人送达诉讼文书，可以向受送达人委托的有权代其接受诉讼文书的诉讼代理人送达。【知识模块】 综合9 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法

11、意见第 163 条规定，一审宣判后，原审人民法院发现判决有错误，当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理，当事人不上诉的，按照审判监督程序处理。据此可知应选 C 项。【知识模块】 综合二、多项选择题下列各题的备选答案中，至少有一个是符合题意的，请选出所有符合题意的备选答案。10 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 劳动法第 79 条规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请

12、仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议实行仲裁程序前置，当事人不能不经过劳动仲裁而直接向法院起诉，故 A 项、 B 项正确，C 项错误。如果进行诉讼并按简易程序处理，法院开庭审理时，可以申请先行调解，故 D 项正确。【知识模块】 综合11 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 此种情况被称为法定的诉讼担当。具体规定可参加民事诉讼法意见的相关规定。【知识模块】 综合12 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据著作权法第 4 条，商标法第 7 条，专利法第 151条，A 项、B 项、C 项正确。依据民事诉讼法第 93 条 D 项正确。【知识模块】 综合13 【正确答案

13、】 A,B,C,D【知识模块】 综合14 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 二审案件原则上采用开庭审理的方式，只有在如下情况下可以采用迳行裁判的方式：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。【知识模块】 综合三、名词解释题15 【正确答案】 执行中止，是指在执行程序中，由于出现了法律规定的情形，需要暂时停止执行程序，待该情形消失后，执行程序再继续进行。通常情况下，执行程序开始后应当不问断地进行，直至执行结束。但

14、是，如果在执行过程中出现了致使执行程序无法继续进行的特殊情况，就必须予以暂时停止。“法律规定的情形 ”包括，申请执行人表示可以延期执行的；案外人对执行标的提出确有理由的异议的；作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；人民法院认为应当中止执行的其他情形。执行中止与诉讼终止有相似之处，但是两者处于不同的程序阶段，因此存在本质上的不同。【知识模块】 综合16 【正确答案】 本证与反证是民事诉讼证据的一种分类。本证是指能够证明负有证明责任的一方当事人所主张的事实的证据；反证则是指能够否定负有证明责任的一方当事人所主张

15、的事实证据。本证与反证在证明标准上是不完全相同的。区分本证与反证的主要意义是有助于在具体证据中落实证明责任。【知识模块】 综合17 【正确答案】 【知识模块】 综合四、简答题18 【正确答案】 诉有两个要素：其一是当事人，其二是诉讼请求，其三是诉讼理由。当事人为诉的主观要素，当事人即直接发生民事纠纷的双方主体，由于诉是当事人获得司法保护的一种途径，因此诉的成立首先须有双方当事人的客观存在。否则法院处理案件就失去了基础。诉讼请求是指诉方当事人就其与对方当事人之间的民事纠纷提出的如何审理的主张。诉讼请求是诉方当事人提出诉和进行诉讼的目的所在。诉讼请求是当事人提出的诉讼请求得以成立的根据，包括事实根

16、据和法律根据两方面的内容。【知识模块】 综合19 【正确答案】 协议管辖又称约定管辖或合意管辖，是指当事人双方依照法定条件，在纠纷发生前后通过书面方式自主合意约定管辖法院。根据现行立法的规定，国内民事案件的协议管辖须具备下列条件：(1)协议管辖只适用于第一审民事案件，而不适用于第二审民事案件及重审、再审、提审民事案件。(2)协议管辖只适用于合同纠纷，当事人对合同以外的其他民事纠纷不得协议管辖。(3)协议管辖所约定的法院须为法定范围内的法院，即须在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地或标的物所在地等与合同纠纷有实际联系的地点的法院中选择，而不能超出这一范围。同时，双方约定的管辖法院应当

17、明确、唯一，如果选择管辖的协议不明确或选择上述范围中两个以上法院管辖的，选择管辖的协议无效，仍应由被告住所地或合同履行地法院管辖。(4)协议管辖须用书面形式约定，而不能用口头形式。(5)协议管辖不能违背民事诉讼法关于级别管辖和专属管辖的规定。【知识模块】 综合20 【正确答案】 执行和解，是指在执行过程中，双方当事人就执行标的进行协商，自愿达成协议，经人民法院审查批准以中止执行程序的一种行为。从执行和解的内容来看，其强调的是执行当事人双方在执行过程中为了更好地实现权利、履行义务，通过平等协商寻求一种双方都能接受的履行方案，并以之替代执行依据的内容的制度。因此，执行和解实际上是允许当事人从自身的

18、实际利益出发，在法律允许的范围内变更执行依据，以双方认可的其他方式实现权利、履行义务。执行和解是当事人处分权在执行程序中的具体体现。执行程序中不适用法院调解，这是由执行程序的特殊属性决定的。执行程序属于广义上的民事诉讼程序，但是又与狭义的诉讼程序民事审判程序有着很大区别。首先，执行程序从直接目的上来说，就是为了实现生效法律文书的内容。当事人双方的权利义务关系已经得到了法律的认可和确定，执行机关只需要按照执行依据的内容具体执行即可，而无须对当事人再行调解。然而在审判程序中，当事人之间的权利义务关系处于争议状态，人民法院希望纠纷能够及时、彻底地解决，而双方当事人根据实际情况也可能需要尽快解决纠纷，确定权利义务关系，从而使得调解成为必要。其次，作为执行机关的人民法院有着很强的主动性、强制性，这种强烈的行政化色彩也决定了执行机关在执行过程中不能成为裁判者，只能根据执行依据进行活动。最后，从既判力的角度来看，民事判决、裁定等执行依据一旦确定，法院自然无权再主动通过组织当事人调解来寻求变更。但是对当事人来说，生效裁判文书所确定的权利则是可以放弃的，这属于对新的权利义务关系的变更，是当事人意思自治的范围之内的。总之，之所以在执行程序中允许和解而不允许法院调解，都是基于尊重当事人程序主体地位以及对执行程序的特有属性的考虑。【知识模块】 综合