[司法类试卷]国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编12及答案与解析.doc

1、国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 12 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 乙因病需要换肾，其兄甲的肾脏刚好配型成功，甲乙父母和甲均同意由甲捐肾。因甲是精神病人，医院拒绝办理。后甲意外死亡，甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 2 题）（A）甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效（B）甲生前，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效（C）甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效（D）甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效2 王某是甲公司的法定代表人，以甲公

2、司名义向乙公司发出书面要约，愿以 10 万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出后 2 小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 3 题）（A）无效（B）效力待定（C）可撤销（D）有效3 甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同，约定将这批首饰以高于市场价 10的价格卖给丁，并赠其一批箱包。丙因此与戊签订箱包买卖合同。丙依约向丁交付首饰，但因戊不能向丙交付箱包，导致丙无法向丁交付箱包。丁拒绝向丙支付首饰款。下列哪一表述是正确

3、的?（卷三2011 年真题试卷第 4 题）（A）乙的转委托行为无效（B）丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁（C）丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利（D）丙应向丁披露戊，丁可以行使丙对戊的权利4 关于诉讼时效中断的表述，下列哪一选项是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 5题）（A）甲欠乙 10 万元到期未还，乙要求甲先清偿 8 万元。乙的行为，仅导致 8 万元债务诉讼时效中断（B）甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计 10 万元，丙要求甲承担 8万元。丙的行为，导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断（C）乙欠甲 8 万元，丙欠乙 10 万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲的行为，不会

4、导致丙对乙的债务诉讼时效中断（D）乙欠甲 10 万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的 10 万元债务诉讼时效中断5 周某从迅达汽车贸易公司购买了 1 辆车，约定周某试用 10 天，试用期满后 3 天内办理登记过户手续。试用期间，周某违反交通规则将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 6 题）（A）因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿（B）因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公司赔偿（C）李某有权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人（D）李某有权请求周某和迅达公司承担连带

5、赔偿责任，因周某和迅达公司是共同侵权人6 同升公司以一套价值 100 万元的设备作为抵押，向甲借款 10 万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款 80 万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款 20 万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁 5 万元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 7 题）（A）甲乙丙丁（B）乙丙丁甲（C）丙丁甲乙（D）丁乙丙甲7 物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权

6、。关于物权请求权，下列哪一表述是错误的?（卷三2011 年真题试卷第 8 题）（A）是独立于物权的一种行为请求权（B）可以适用债权的有关规定（C）不能与物权分离而单独存在（D）须依诉讼的方式进行8 潘某与刘某相约出游，潘某在长江边拾得一块奇石，爱不释手，拟带回家。刘某说，物权法规定河流属于国家所有，这一行为可能属于侵占国家财产。关于潘某能否取得奇石的所有权，下列哪一说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 9 题）（A）不能，因为石头是河流的成分，长江属于国家所有，石头从河流中分离后仍然属于国家财产（B）可以，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物，经有关部门许可即可以取得其所有权（C）

7、不能，因为即使石头是独立物，但长江属于国家所有，石头也属于国家财产（D）可以，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物、无主物，依先占的习惯可以取得其所有权9 甲公司向银行贷款 1000 万元，乙公司和丙公司向银行分别出具担保函：“在甲公司不按时偿还 1000 万元本息时，本公司承担保证责任。”关于乙公司和丙公司对银行的保证债务，下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 10 题）（A）属于选择之债（B）属于连带之债（C）属于按份之债（D）属于多数人之债10 甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款 11 万元，借敖期限为 1 年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同

8、意担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为 1 年。甲将有担保签字的借款合同交给乙。乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为 2 年。甲应允，双方签字，乙依约将 10 万元交付给甲。下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 11 题）（A）丙的保证期间为 1 年（B）丙无须承担保证责任（C）丙应承担连带保证责任（D）丙应对 10 万元本息承担保证责任11 甲公司对乙公司享有 10 万元债权，乙公司对丙公司享有 20 万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位权诉讼

9、，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立?（卷三 2011 年真题试卷第 12 题）（A）甲公司转让债权未获乙公司同意（B）丙公司转移债务未经乙公司同意（C）乙公司已经要求戊公司偿还债务（D）乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束12 甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以 1 亿元收购乙公司在丙公司中 51的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的通知：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3 日后，乙公司又向甲公司发送通报：“ 鉴于你公司严重违约，我

10、方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的? （卷三2011 年真题试卷第 13 题）（A）通知送达后，并购协议解除（B） 通报送达后，并购协议解除（C）甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议（D）乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金13 2011 年 5 月 6 日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于 6 月 1 日付款，乙公司6 月 15 日交付“ 连升” 牌自动扶梯。合同签订后 10 日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监局介入调查。合同签订后 20 日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司 6 月 1 日未付款。下

11、列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 14 题）（A）甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯（B）丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯（C）丙公司有权行使不安抗辩权（D）乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务14 甲公司与乙公司签订一份技术开发合同，未约定技术秘密成果的归属。甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后，乙公司交付了全部技术成果资料。后甲公司在未告知乙公司的情况下，以普通使用许可的方式许可丙公司使用该技术，乙公司在未告知甲公司的情况下，以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术。下列哪一说法是正确的? （卷三 2011 年真题试卷第 15 题）（A）该技术成果的使用权仅属于甲公司（

12、B）该技术成果的转让权仅属于乙公司（C）甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效（D）乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效15 某诗人署名“ 漫动的音符 ”，在甲网站发表题为 “天堂向左”的诗作，乙出版社的收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入语文教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 16 题）（A）该诗人在甲网站署名方式不合法（B） “天堂向左” 在现代诗集中被正式发表（C）丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”。但应当按照规定支付报酬（D）丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为16 甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气

13、排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时中请了发明专利和实用新型专利。下列哪一说法是正确的?（卷三 2011年真题试卷第 17 题）（A）因该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利（B）因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利（C）乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利（D）乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利17 个体经营户王小小从事理发服务业，使用“一剪没” 作为未注册商标长期使用，享有较高声誉。王小小通过签订书面合同许可其同一城区的表妹张薇薇使用“一剪没”商标从事理发业务。后张薇

14、薇以自己的名义申请“ 一剪没”商标使用于理发业务并获得注册。下列哪一说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 18 题）（A）该商标使用许可合同自双方签字之日起生效（B）该商标使用许可合同应当报商标局备案（C）王小小有权自“一剪没”注册之日起 5 年内请求商标评审委员会撤销该注册商标（D）王小小有权自“ 一剪没” 注册之日起 5 年内请求商标局撤销该注册商标18 下列哪一情形不产生不当得利之债?（卷三 2011 年真题试卷第 19 题）（A）甲向乙借款 10 万元，1 年后根据约定偿还本息 15 万元（B）甲不知诉讼时效已过，向债权人乙清偿债务（C）甲久别归家，误把乙的鸡当成自家的吃掉（D

15、）甲雇用的装修工人，误把邻居乙的装修材料用于甲的房屋装修19 刘某承包西瓜园，收获季节突然病故。好友刁某因联系不上刘某家人，便主动为刘某办理后事和照看西瓜园，并将西瓜卖出，获益 5 万元。其中，办理后事花费1 万元、摘卖西瓜雇工费以及其他必要费用共 5000 元。刁某认为自己应得劳务费5000 元。关于刁某的行为，下列哪一说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 20题）（A）5 万元属于不当得利（B）应向刘某家人给付 3 万元（C）应向刘某家人给付 4 万元（D）应向刘某家人给付 35 万元20 黄某与唐某自愿达成离婚协议并约定财产平均分配，婚姻关系存续期间的债务全部由唐某偿还。经查，黄

16、某以个人名义在婚姻存续期间向刘某借款 10 万元用于购买婚房。下列哪一表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 21 题）（A）刘某只能要求唐某偿还 10 万元（B）刘某只能要求黄某偿还 10 万元（C）如黄某偿还了 10 万元，则有权向唐某追偿 10 万元（D）如唐某偿还了 10 万元，则有权向黄某追偿 5 万元21 甲与乙登记结婚 3 年后，乙向法院请求确认该婚姻无效。乙提出的下列哪一理由可以成立? （卷三 2011 年真题试卷第 22 题）（A）乙登记结婚的实际年龄离法定婚龄相差 2 年（B）甲婚前谎称是海归博士且有车有房，乙婚后发现上当受骗（C）甲与乙是表兄妹关系（D）甲以揭发乙父

17、受贿为由胁迫乙结婚22 下列哪一行为可弓 J 起放弃继承权的后果?（卷三 2011 年真题试卷第 23 题）（A）张某口头放弃继承权，本人承认（B）王某在遗产分割后放弃继承权（C）李某以不再赡养父母为前提，书面表示放弃其对父母的继承权（D）赵某与父亲共同发表书面声明断绝父子关系23 甲到乙医院做隆鼻手术效果很好。乙为了宣传，分别在美容前后对甲的鼻子进行拍照(仅见鼻子和嘴部题），未经甲同意将照片发布到丙网站的广告中，介绍该照片时使用甲的真实姓名。丙网站在收到甲的异议后立即作了删除。下列哪一说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 24 题）（A）乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权。应承担连带赔偿

18、责任（B）乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权，应承担按份赔偿责任（C）乙医院侵犯了甲的姓名权（D）乙医院和丙网站侵犯了甲的姓名权和肖像权，但丙网站可免于承担赔偿责任二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。24 甲与乙离婚，甲乙的子女均已成年，与乙一起生活。甲与丙再婚后购买了一套房屋，登记在甲的名下。后甲因中风不能自理，常年卧床。丙见状离家出走达 3 年之久。甲乙的子女和乙想要回房屋，进行法律咨询。下列哪些意见是错误的?（卷三 2011 年真题试卷第 52 题）（A）因房屋登记在甲的名下，故属于甲个人放产（B）丙

19、在甲中风后未尽妻子责任和义务，不能主张房产份额（C）甲乙的子女可以申请宣告丙失踪（D）甲本人向法院提交书面意见后，甲乙的子女可代理甲参与甲与丙的离婚诉讼25 关干意思表示法律效力的判断，下列哪些选项是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 53 题）（A）在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖（B）甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻（C）甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行

20、对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证（D）甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同26 甲公司从乙公司采购 10 袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后，甲公司应付货款 10 万元。” 丙公司提供担保函： “若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有 2 袋经过硫磺熏蒸，无法饮用，价值 2 万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10 万元。下列哪些表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 54 题）（A）如丙公司知情并向乙公司付款 10 万元，则丙公司能向甲公司追偿 8

21、万元（B）如丙公司不知情并向乙公司付款 10 万元，则乙公司会构成不当得利（C）如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿（D）如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿27 吴某和李某共有一套房屋，所有权登记在吴某名下。2010 年 2 月 1 日，法院判决吴某和李某离婚，并且判决房屋归李某所有，但是并未办理房屋所有权变更登记。3 月 1 日，李某将该房屋出卖给张某，张某基于对判决书的信赖支付了 50 万元价款，并入住了该房屋。4 月 1 日，吴某又就该房屋和王某签订了买卖合同，王某在查阅了房屋登记簿确

22、认房屋仍归吴某所有后，支付了 50 万元价款，并于 5 月 10 日办理了所有权变更登记手续。下列哪些选项是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第55 题）（A）5 月 10 日前，吴某是房屋所有权人（B） 2 月 1 日至 5 月 10 日，李某是房屋所有权人（C） 3 月 1 日至 5 月 10 日，张某是房屋所有权人（D）5 月 10 日后，王某是房屋所有权人28 关于共有，下列哪些表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 56 题）（A）对于共有财产，部分共有入主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有（B）按份共有人对共有不动产或者动产享

23、有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有（C）夫或妻在处理夫妻共同财产上权利平等，因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定（D）对共有物的分割，当事人没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割29 丁某将其所有的房屋出租给方某，方某将该房屋转租给唐某。下列哪些表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 57 题）（A）丁某在租期内基于房屋所有权可以对方某主张返还请求权，方某可以基于其与丁某的合法的租赁关系主张抗辩权（B）方某未经丁某同意将房屋转租并已实际交付给唐某

24、租用，则丁某无权请求唐某返还房屋（C）如丁某与方某的租赁合同约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，其有权请求唐某返还房屋（D）如丁某与方某的租赁合同约定，方某未经丁某同意将房屋转租，丁某有权解除租赁合同，则在合同解除后，在丁某向唐某请求返还房屋时，唐某可以基于与方某的租赁关系进行有效的抗辩30 下列甲与乙签订的哪些合同有效?（卷三 2011 年真题试卷第 58 题）（A）甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺后，乙支付了第 1 个月的租金（B）甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的 90股权转让给乙，乙支付

25、1 亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁（C）甲与乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合同（D）甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙31 甲公司与乙公司签订 10 万元建材买卖合同后，乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付 15 万元装修款，其中 5 万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具：“本公司同意以欠甲公司的 10 万元装修款担保甲公司欠乙公司的 10 万元建材款。”乙公司对此并无异议。后，甲公司对乙公司的债务、丙公司对甲公司的债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权。下列哪些表述是

26、正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 59 题）（A）乙公司对丙公司享有应收账款质权（B）丙公司应对乙公司承担保证责任（C）乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼（D）乙公司可以要求并存债务承担人丙公司清偿债务32 粱某与甲旅游公司签订合同，约定梁某参加甲公司组织的旅游团赴某地旅游。旅游出发前 15 日，梁某因出差通知甲公司，由韩某替代跟团旅游。旅游行程一半，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司。乙公司组织游客参观某森林公园，该公园所属观光小火车司机操作失误致火车脱轨，韩某遭受重大损害。下列哪些表述是正确的? （卷三 2011 年真题试卷第 60 题）（A）即使甲公司不同意，梁某仍有权将旅游

27、合同转让给韩某（B）韩某有权请求甲公司和乙公司承担连带责任（C）韩某有权请求某森林公园承担赔偿责任（D）韩某有权请求小火车司机承担赔偿责任33 我国著作权法不适用于下列哪些选项?（卷三 2011 年真题试卷第 61 题）（A）法院判决书（B） 与贸易有关的知识产权协定的官方中文译文（C） 伯尔尼公约成员国国民的未发表且未经我国有关部门审批的境外影视作品（D）奥运会开幕式火炬点燃仪式的创意34 甲电视台模仿某境外电视节目创作并录制了一档新娱乐节目，尚未播放。乙闭路电视台贿赂甲电视台工作人员贺某复制了该节目，并将获得的复制品抢先播放。下列哪些说法是正确的? （卷三 2011 年真题试卷第 62 题

28、）（A）乙电视台侵犯了甲电视台的播放权（B）乙电视台侵犯了甲电视台的复制权（C）贺某应当与乙电视台承担连带责任（D）贺某应承担补充责任35 甲公司获得一项用于自行车雨伞装置的实用新型专利，发现乙公司生产的自行车使用了该技术，遂向法院起诉，要求乙公司停止侵害并赔偿损失 10 万元。甲公司的下列哪些做法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 63 题）（A）向乙公司所在地的基层法院起诉（B）起诉时未向受理法院提交国家知识产权局出具的该专利书面评价报告（C）将仅在说明书中表述而未在权利要求中记载的技术方案纳入专利权的保护范围（D）举证期届满后法庭辩论终结前变更其主张的权利要求36 甲公司通过签订商

29、标普通许可使用合同许可乙公司使用其注册商标“童声” ，核定使用的商品为儿童服装。合同约定发现侵权行为后乙公司可以其名义起诉。后乙公司发现个体户萧某销售假冒“童声” 商标的儿童服装，萧某不能举证证明该批服装的合法来源。下列哪些说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 64 题）（A）乙公司必须在“ 童声” 儿童服装上标明乙公司的名称和产地（B）该商标使用许可合同自备案后生效（C）乙公司不能以其名义起诉，因为诉权不得约定转移（D）萧某应当承担停止销售和赔偿损失的法律责任37 张某李某系夫妻，生有一子张甲和一女张乙。张甲于 2007 年意外去世，有一女丙。张某在 2010 年死亡，生前拥有个人房

30、产一套，遗嘱将该房产处分给李某。关于该房产的继承，下列哪些表述是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 65 题）（A）李某可以通过张某的遗嘱继承该房产（B）丙可以通过代位继承要求对该房产进行遗产分割（C）继承人自张某死亡时取得该房产所有权（D）继承人自该房产变更登记后取得所有权38 甲女委托乙公司为其拍摄一套艺术照。不久，甲女发现丙网站有其多张半裸照片，受到众人嘲讽和指责。经查，乙公司未经甲女同意将其照片上传到公司网站做宣传，丁男下载后将甲女头部移植至他人半裸照片，上传到丙网站。下列哪些说法是正确的?（卷三 2011 年真题试卷第 66 题）（A）乙公司侵犯了甲女的肖像权（B）丁男侵犯了乙公

31、司的著作（C）丁男侵犯了甲女的名誉权（D）甲女有权主张精神损害赔偿39 甲系某品牌汽车制造商，发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷，即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车，看到通知后立即驱车前往丙销售公司，途中因刹车系统失灵撞上大树，造成伤害。下列哪些说法是正确的? （卷三 2011 年真题试卷第 67 题）（A）乙有权请求甲承担赔偿责任（B）乙有权请求丙承担赔偿责任（C）乙有权请求惩罚性赔偿（D）甲的责任是无过错责任39 甲公司与乙公司约定，由甲公司向乙公司交付 1 吨药材，乙公司付款 100 万元。乙公司将药材转卖给丙公司，并约定由甲公司向丙公司交付，丙公司

32、收货后 3 日内应向乙支付价款 120 万元。张某以自有汽车为乙公司的债权提供抵押担保，未办理抵押登记。抵押合同约定：“在丙公司不付款时。乙公司有权就出卖该汽车的价款清偿自己的债权。” 李某为这笔货款出具担保函：“ 在丙公司不付款时，由李某承担保证责任”。丙公司收到药材后未依约向乙公司支付 120 万元，乙公司向张某主张实现抵押权，同时要求李某承担保证责任。张某见状，便将其汽车赠与刘某。刘某将该汽车作为出资，与钱某设立丁酒店有限责任公司，并办理完出资手续。丁公司员工方某驾驶该车接送酒店客人时，为躲避一辆逆行摩托车，将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修，为获得维修费的八折

33、优惠，方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新座垫。汽车修好后，方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费，否则对汽车行使留置权，丁公司回函请宽限一周。庚公司要求丁公司支付座垫费，丁公司拒绝。请回答第 1一 6 题。40 关于乙公司与丙公司签订合同的效力，下列表述正确的是：(卷三真题试卷第86)（A）效力待定（B）为甲公司设定义务的约定无效（C）有效（D）无效41 关于乙公司要求担保人承担责任，下列表述正确的是：(卷三真题试卷第 87)（A）乙公司不得向丙公司和李某一并提起诉讼（B）李某对乙公司享有先诉抗辩权（C）乙公司应先向张某主张实现抵押权（D）乙公司可以选择向张

34、某主张实现抵押权或者向李某主张保证责任42 在刘某办理出资手续后，关于汽车所有权人，下列选项正确的是：(卷三真题试卷第 88)（A）乙公司（B）张某（C）刘某（D）丁公司43 关于对赵某的损害应承担侵权责任的主体，下列选项正确的是：(卷三真题试卷第 89)（A）方某（B）钱某和刘某（C）丁公司（D）摩托车主44 关于汽车维修合同，下列表述正确的是：(卷三真题试卷第 90)（A）方某构成无因管理（B）方某构成无权代理（C）方某构成无权处分（D）方某构成表见代理45 关于座垫费和维修费，下列表述正确的是：(卷三真题试卷第 91)（A）方某应向庚公司支付座垫费（B）丁公司应向庚公司支付座垫费（C）丁

35、公司应向戊公司支付维修费（D）戊公司有权将汽车留置国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 12 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 17 条规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(1)配偶；(2)父母；(3)成年子女；(4) 其他近亲属；(5)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指

36、定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第 l 款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。本题中，甲是精神病人，属于无民事行为能力人或者限制行为能力人。甲的父母是甲的监护人。民法通则第 58 条规定，“下列民事行为无效：(一)无民事行为能力人实施的；(二)限制民事行为能力人依法不能独立实施的”因此，甲作为精神病人，没有独立作出意思表示的能力，无法有效表达对其身体器官进行处分的意思。因此，A选项错误，不当选。民法通则第 18 条规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。监

37、护人在处分被监护人财产时，必须为被监护人利益而实施，否则该处分行为无效。举轻以明重，则监护人在处分被监护人身体器官时，更须为被监护人利益而实施，譬如甲的器官坏死，需要监护人签字决定交由医院摘除进行救治，在此情形下，甲的父母有权签字处分。本案中，甲的父母决定将甲的肾脏捐献给乙，并非为了甲的利益而实施。故甲生前，其父母决定甲的肾脏捐献给乙的行为无效。因此，B 选项错误，不当选。对于本题，考生提出异议较多的是针对 C 选项和 D选项。依据人体器官移植条例第 8 条，捐献人体器官的公民应当具有完全民事行为能力。公民捐献其人体器官应当有书面形式的捐献意愿，对已经表示捐献其人体器官的意愿，有权予以撤销。公

38、民生前表示不同意捐献其人体器官的，任何组织或者个人不得捐献、摘取该公民的人体器官；公民生前未表示不同意捐献其人体器官的，该公民死亡后，其配偶、成年子女、父母可以以书面形式共同表示同意捐献该公民人体器官的意愿。有的考生认为，依据该条规定，在公民死后，其父母可以以书面形式共同表示同意捐献该公民人体器官的意愿。但是，人体器官移植条例第 8 条第 2 款的“公民”，按照体系解释，必须为具有完全民事行为能力的公民，这里的公民不包括精神病人。精神病人作为一个特殊群体，应特别注意其利益维护，避免发生道德风险，故监护人无权在精神病人死后决定将其器官予以捐献。故 C选项不当选，D 选项当选。2 【正确答案】 D

39、【试题解析】 意思表示一旦成立，表意人须受其约束，非依法律，不得擅自撤回或者变更。意思表示成立后，将要影响表意人、相对人或第三人的利益。合同法第 16 条规定，要约到达受要约人时生效。第 18 条规定。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。第 25 条规定，承诺生效时合同成立。第 26 条规定，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。王某以甲公司名义向乙公司发出书面要约已经到达乙公司，并经乙公司回函予以承诺。甲、乙公司买卖合同已经成立，甲公司不得撤销要约。甲公司法定代表人王某在函件发出后 2 小时意外死亡，并

40、不影响此前所发出要约的效力。又，根据公司法第 47 条的规定，董事会对股东会负责，行使下列职权：(1)召集股东会会议，并向股东会报告工作；(2)执行股东会的决议；(3)决定公司的经营计划和投资方案；(4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；(6)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(7)制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；(8)决定公司内部管理机构的设置；(9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；(10) 制定公司的基本管理制度；(11)公司章程规定的

41、其他职权。可见，处置公司资产，并非经由董事会决定。退一步，即使公司章程规定处置公司资产需要经由董事会决定，该规定不具有对外效力。合同法第 50 条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。综合以上理由，王某作为甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出的书面要约有效。故 D 选项当选，ABC 选项不当选。3 【正确答案】 C【试题解析】 民法通则第 68 条规定，“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的，应当事先取得被代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的，应当在事后及时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由

42、代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。”乙在将事务转委托给丙之后，通知了甲首饰店。甲首饰店的回函内容表明对乙的转委托行为予以追认。故乙的转委托行为有效。故 A 选项错误。如前述分析，乙的转委托行为有效，则丙是甲的代理人，而非乙的代理人。合同法第 402 条规定，“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”本案中，丙是以自己的名义而非以甲的名义与丁签订买卖合同，另依题干信息不能推断出

43、丁在订立合同时知道丙的被代理人是甲。因此，丙与丁签订的买卖合同不能直接约束甲和丁。故 B 选项错误。合同法第 403 条第 1 款规定，“受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。”丙以自己名义与第三人丁签订买卖合同，后因丁拒绝履行支付首饰款义务。则丙应向甲披露丁，甲可以行使丙对丁的权利。故 C 选项正确。丙与戊签订箱包合同，丙与戊是当事人，戊不向丙交付箱包，只能由丙向戊主张违约责任

44、。合同法第 128 条规定，“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定者按照约定解决。”可见，基于合同的相对性，丁不得向戊主张权利。故 D 选项错误。4 【正确答案】 B【试题解析】 诉讼时效规定第 11 条规定，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。A 选项中，乙公司的行为能够导致甲公司 10 万元债务诉讼时效中断。从题干信息不能推断出乙公司放弃了 2 万元债权，相反，乙公司是要求甲公司“先清偿 8 万元，意味着乙公司没有放弃 2 万元债权。因此，A 选项错误

45、。诉讼时效规定第 17 条第 2 款规定，对于连带债务人中的一人发牛诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。B 选项中，丙要求连带债务人甲承担责任，这一事由会导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断。故 B 选项正确。诉讼时效规定第 18 条规定，债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。C 选项中，甲公司对丙公司提起代位权诉讼，则甲公司的行为，会导致丙公司对乙公司的债务诉讼时效中断。C 选项表述错误。诉讼时效规定第 19 条第 1 款规定，债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。因此，p

46、选项中，应自甲公司将债权转让通知送达债务人，应该是自通知到达债务人乙公司之日起而非债权转让协议签订之日，乙公司的 10 万元债务诉讼时效才中断。D 选项表述错误。5 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法第 50 条规定，当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。试用买卖是买卖的一种特殊方式，以试用买卖方式进行机动车交易过程中发生的机动车侵权行为，同样应该适用侵权责任法第 50 条的规定，因此，C 选项正确。侵权责任应由侵权行为人承担，题干信息表明周

47、某违反交通规则，因此造成的危害后果和迅达公司没有关系，故迅达公司不需承担赔偿责任。机动车交付后但尚未办理过户手续的，因该机动车侵权遭受损害的人，有权要求买方即周某承担赔偿责任，但是无权要求机动车所有人承担赔偿责任，故 ABD 三项错误。6 【正确答案】 D【试题解析】 首先，依据物权法第 239 条，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。本案中，甲对设备享有未经登记的抵押权，乙对设备享有的抵押权进行了登记，丙对该套设备享有质权，而丁对该套设备享有留置权。故丁应该是第一顺序，分析到这里，本题就可以选择出正确答案，即 D 选项。其次，乙的抵押权经过登记，依据担保法解释

48、 第 79 条第 1 款，同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。故乙优先于丙。同时，物权法第 199 条规定，“同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿”故乙也优先于甲。可见，乙是第二顺序。最后，依据物权法第180 条，“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押(四)生产设备、原材料、半成品、产品”以及第 188 条，“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人”。可见，甲未经登记的抵押

49、权，不得对抗善意的质权人丙。故丙是第三顺序。最后甲是第四顺序。综上，本题正确答案是 D 选项。其他选项皆错误。7 【正确答案】 D【试题解析】 物权请求权是一种请求权，所谓请求权，是指权利人请求他人为一定行为的权利。物权请求权是物权人请求特定的人为特定行为的权利，属于行为请求权。它不以对物权标的物的支配为内容，故不是物权的本体，而是独立于物权的一种请求权。因此，A 选项表述正确，不当选。作为请求权，物权请求权与债权有类似的性质，因而在不与物权请求权性质相抵触的范围内，可以适用债权的有关规定，如过失相抵、给付迟延、债的履行及转让等。故 B 选项表述正确，不当选。物权请求权附属于物权，派生于物权，其命运与物权相同，即其发生、移转与消灭均从属于物权，不能与物权分离而单独存在。故 C 选项表述正确，不当选。物权请求权的行使，不必非得以诉讼的方式进行。也可以以意思表示的方式为之，即物权受到妨碍后，物权人可以直接请求侵害人停止侵害、排除妨碍、清除危险、返还财产等。因此 D 选项表述错误，当选。8 【正确答案】 D【试题解析】 先占是指最先占有无主财产。先占必须在事实上占有物，这种占有要有取得所有权的意思。潘某与刘某相约出游，潘某在长