[司法类试卷]国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）历年真题试卷汇编12及答案与解析.doc

1、国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）历年真题试卷汇编 12 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留 15 日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的?(2005 年卷二第 45 题)（A）此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖（B）王某的证言

2、只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据（C）法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定（D）法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查2 关于行政诉讼中的证据保全申请。下列哪一选项是正确的?(2007 年卷二第 45 题)（A）应当在第一次开庭前以书面形式提出（B）应当在举证期限届满前以书面形式提出（C）应当在举证期限届满前以口头形式提出（D）应当在第一次开庭前以口头形式提出3 某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的

3、证言，以证明房屋被拆除时，房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言。以证明房屋内没有物品。下列哪一选项是正确的?(2008 年卷二第 50 题 )（A）法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言（B）法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章（C）张某的证言优于谢某的证言（D）在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证。法院应不予准许4 余某拟大修房屋，向县规划局提出申请，该局作出不予批准答复。余某向市规划局申请复议，在后者作出维持决定后，向法院起诉。县规划局向法院提交县政府批准和保存的余某房屋所在中心村规划布局图的

4、复印件一张，余某提交了其房屋现状的录像，证明其房屋已破旧不堪。下列哪些说法是正确的?(2011 年卷二第 82 题)（A）县规划局提交的该复印件，应加盖县政府的印章（B）余某提交的录像应注明制作方法和制作时间（C）如法院认定余某的请求不成立，可以判决驳回余某的诉讼请求（D）如法院认定余某的请求成立，在对县规划局的行为作出裁判的同时，应对市规划局的复议决定作出裁判5 李某和钱某参加省教委组织的“省中小学教师自学考试” 。后省教委以“通报”形式，对李某、钱某等 4 名作弊考生进行了处理，并通知当次考试各科成绩作废，三年之内不准报考。李某、钱某等均得知该通报内容。李某向省政府递交了行政复议申请书，省

5、政府未予答复。李某诉至法院。下列哪一选项是错误的?(2007 年卷二第 42题)（A）法院应当受理李某对通报不服提起的诉讼（B）李某对省教委提起诉讼后，法院可以通知钱某作为第三人参加诉讼（C）法院应当受理李某对省政府不予答复行为提起的诉讼（D）钱某在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为处理依据的证据可以作为认定被诉处理决定合法的依据6 关于在行政诉讼中法庭对证据的审查，下列哪一说法是正确的?(2010 年卷二第49 题)（A）从证据形成的原因方面审查证据的合法性（B）从证人与当事人是否具有利害关系方面审查证据的关联性（C）从发现证据时的客观环境审查证据的真实性（D）从复制件与原件是否相符审

6、查证据的合法性7 甲有乙、丙两子。甲与乙曾订立赡养协议，并将自己的 10 棵荔枝树全部给乙。县政府向乙颁发了 10 棵荔枝树的林权证。甲去世后。丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理。镇政府重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖，保存价款 3000 元，烂果 400 斤交由乙处理。乙不服，向法院提起行政诉讼。下列哪一选项是错误的?(2007 年卷二第 43 题)（A）诉讼过程中，县政府颁发给乙的林权证仍然有效（B）如果乙撤诉后，以同一事实和理由重新起诉的，法院不予受理（C）法院将起诉状副本送达被告后，乙提出被告应赔偿荔枝烂果损失的诉讼请求，法院应予准许（D）镇政府变卖荔枝果并保存价款的行

7、为没有法律依据8 陈某申请领取最低生活保障费，遭民政局拒绝。陈某诉至法院，要求判令民政局履行法定职责，同时申请法院先予执行。对此，下列哪一说法是正确的?(2010 年卷二第 47 题)（A）陈某提出先予执行申请时，应提供相应担保（B）陈某的先予执行申请，不属于行政诉讼法规定的先予执行范围（C）如法院作出先予执行裁定，民政局不服可以申请复议（D）如法院作出先予执行裁定，情况特殊的可以采用口头方式9 张某通过房产经纪公司购买王某一套住房并办理了转让登记手续，后王某以房屋买卖合同无效为由，向法院起诉要求撤销登记行为。行政诉讼过程中，王某又以张某为被告就房屋买卖合同的效力提起民事诉讼。下列选项正确的是

8、?(2010 年卷二第 99 题)（A）本案行政诉讼中止，等待民事诉讼的判决结果（B）法院可以决定民事与行政案件合并审理（C）如法院判决房屋买卖合同无效，应当判决驳回王某的行政诉讼请求（D）如法院判决房屋买卖合同有效，应当判决确认转让登记行为合法10 区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产，王某不服诉至法院。在此案的审理过程中，法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是正确的?(2006 年卷二第 43 题)（A）终止案件审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理（B）继续审理，待案件审理终结后，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理（C）中止案件审理，将有关材料移送有管辖权

9、的司法机关处理，待刑事诉讼程序终结后，恢复案件审理（D）继续审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理11 法院因主要证据不足判决撤销被诉具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为后，被告以同一事实与理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为，原告向法院提起诉讼的，法院下列哪种做法是正确的?(2006 年卷二第 46 题)（A）确认被告重新作出的具体行政行为违法（B）确认被告重新作出的具体行政行为无效（C）判决撤销该具体行政行为并判令被告重新作出具体行政行为（D）判决撤销该具体行政行为并向该行政机关的上一级行政机关或者监察、人事机关提出司法建议12 某县政府与甲开发公司签定某地区改造项目协

10、议书，对某地区旧城改造范围、拆迁补偿费及支付方式和期限等事宜加以约定。乙公司持有经某市政府批准取得的国有土地使用证的第 15 号地块，位于某地区改造范围。甲开发公司获得改造范围内新建的房屋预售许可证并向社会公开预售。乙公司认为某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法，向法院起诉，法院受理。下列哪一选项是正确的?(2008 年卷二第 48 题)（A）某县政府与甲开发公司签定的某地区改造项目协议书 属内部协议（B）某县政府应当依职权先行收回乙公司持有的第 15 号地块国有土地使用证（C）因乙公司不是某地区改造项目协议书的当事人，法院应驳回起诉（D）若法院经审理查明，某县政府以协议形式规

11、划、管理和利用项目改造的行为违法，应当判决确认某县政府的行为违法。并责令采取补救措施13 某区公安分局以蔡某殴打孙某为由对蔡某拘留 10 日并处罚款 500 元。蔡某向法院起诉，要求撤销处罚决定和赔偿损失。一审法院经审理认定处罚决定违法。下列哪一选项是正确的?(2009 年卷二第 48 题)（A）蔡某所在地的法院对本案无管辖权（B）一审法院应判决撤销拘留决定，返还罚款 500 元、按照国家上年度职工日平均工资赔偿拘留 10 日的损失和一定的精神抚慰金（C）如一审法院的判决遗漏了蔡某的赔偿请求，二审法院应当裁定撤销一审判决，发回重审（D）如蔡某在二审期间提出赔偿请求，二审法院可以进行调解，调解不

12、成的应告知蔡某另行起诉14 县环保局以一企业逾期未完成限期治理任务为由，决定对其加收超标准排污费并处以罚款 1 万元。该企业认为决定违法诉至法院，提出赔偿请求。一审法院经审理维持县环保局的决定。该企业提出上诉。下列哪一说法是正确的?(2011 年卷二第 50 题)（A）加收超标准排污费和罚款均为行政处罚（B）一审法院开庭审理时，如该企业未经法庭许可中途退庭，法院应予训诫（C）二审法院认为需要改变一审判决的，应同时对县环保局的决定作出判决（D）一审法院如遗漏了该企业的赔偿请求，二审法院应裁定撤销一审判决，发回重审15 某区城管局以甲摆摊卖“麻辣烫” 影响环境为由，将其从事经营的小推车等物品扣押。

13、在实施扣押过程中城管执法人员李某将甲打伤。对此，下列哪一说法是正确的?(2010 年卷二第 46 题 )（A）扣押甲物品的行为，属于行政强制执行措施（B）李某殴打甲的行为属于事实行为（C）因甲被打伤，扣押甲物品的行为违法（D）甲被打伤的损失，应由李某个人赔偿16 李某涉嫌盗窃被公安局刑事拘留，后检察院批准将其逮捕。法院审理时发现，李某系受人教唆，且是从犯，故判处李某有期徒刑 2 年，缓期 3 年执行。后李某以自己年龄不满 16 周岁为由提起上诉，二审法院因此撤销原判，改判李某无罪并解除羁押。下列哪一选项是正确的?(2007 年卷二第 50 题)（A）对于李某受到的羁押损失，国家不予赔偿（B）对

14、于一审有罪判决至二审无罪判决期间李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿（C）对于一审判决前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿（D）对于检察院批准逮捕之前李某受到的羁押损失，国家应当给予赔偿17 县公安局以李某涉嫌盗窃为由将其刑事拘留，并经县检察院批准逮捕。县法院判处李某有期徒刑 5 年。李某上诉，市中级法院改判李某无罪。李某向赔偿义务机关申请国家赔偿。下列哪一说法是正确的?(2012 年卷二第 50 题)（A）县检察院为赔偿义务机关（B）李某申请国家赔偿前应先申请确认刑事拘留和逮捕行为违法（C）李某请求国家赔偿的时效自羁押行为被确认为违法之日起计算（D）赔偿义务机关可以与李某就赔偿方式进行协商

15、18 李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留，后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿，遭到拒绝，经复议后，向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的?(2011 年卷二第 45 题)（A）李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式 4 份（B）县公安局可以委托律师作为代理人（C）县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据（D）李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的，可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次19 2001 年 5 月李某被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002 年 11 月李某被取保候审。2004 年，县公安局撤销案件

16、。次年 3 月，李某提出国家赔偿申请。县公安局于 2005 年 12 月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由，于 2006 年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算?(2009 年卷二第 49 题)（A）2002 年度（B） 2003 年度（C） 2004 年度（D）2005 年度20 某法院以杜某逾期未履行偿债判决为由，先将其房屋查封，后裁定将房屋过户以抵债。杜某认为强制执行超过申请数额而申请国家赔偿，要求赔偿房屋过户损失30 万元，查封造成屋内财产毁损和丢失 5000 元，误工

17、损失 2000 元，以及精神损失费 1 万元。下列哪一事项属于国家赔偿范围?(2013 年卷二第 49 题)（A）2000 元（B） 5000 元（C） 1 万元（D）30 万元二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。21 秦某租住江某房屋，后伪造江某的身份证和房屋所有权证，将房屋卖给不知情的吴某。房屋登记部门办理过户时未发现材料有假，便向吴某发放了房屋所有权证。江某发现房屋被卖时秦某已去向不明。江某以登记错误为由，提起行政诉讼要求撤销登记。下列哪些选项是正确的?(2007 年卷二第 87 题)（A）法院应

18、判决房屋登记部门撤销颁发给吴某的房屋所有权证（B）吴某是善意第三人，房屋登记部门不应当撤销给吴某颁发的房屋所有权证（C）江某应当先申请行政复议，对复议决定不服的，才能向法院起诉（D）江某提起行政诉讼最长期限是 20 年，自房屋登记机关做出过户登记之日起计算22 甲公司与乙公司开办中外合资企业丙公司，经营房地产。因急需周转资金，丙公司与某典当行签订合同，以某宗国有土地作抵押贷款。典当期满后，丙公司未按约定回赎，某典当行遂与丁公司签订协议，将土地的使用权出售给丁公司。经丁公司申请，2001 年 4 月 17 日市国土局的派出机构办理土地权属变更登记。丙公司未参与变更土地登记过程。2008 年 3

19、月 3 日甲公司查询土地抵押登记情况，得知该土地使用权已变更至丁公司名下。甲公司对变更土地登记行为不服向法院起诉。下列说法正确的是：(2008 年卷二第 100 题)（A）甲公司有权以自己的名义起诉（B）若丙公司对变更土地登记行为不服，应当自 2008 年 3 月 3 日起 3 个月内起诉（C）丙公司与某典当行签订的合同是否合法，是本案的审理对象（D）对市国土局与派出机构之间的关系性质，法院可以依法调取证据23 县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟，执法人员表明了自己的身份，并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名，随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名，该局当场制作行政处罚决定书，没收 15 务

20、外国香烟。刘某不服该决定，提起行政诉讼。诉讼中，县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的?(2007 年卷二第 84 题)（A）现场录像应当提供原始载体（B）张某的证词有张某的签字后，即可作为证人证言使用（C）现场笔录必须有执法人员和刘某的签名（D）法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据，由经办人员签名或盖章24 许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新

21、进行鉴定。下列哪些选项是正确的?(2009 年卷二第 87 题)（A）原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任（B）鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章（C）当事人申请法院重新鉴定可以口头提出（D）当事人申请法院重新鉴定应当在举证期限内提出25 某药厂以本厂过期药品作为主原料，更改生产日期和批号生产出售。甲市乙县药监局以该厂违反药品管理法第 49 条第 1 款关于违法生产药品规定，决定没收药品并处罚款 20 万元。药厂不服向县政府申请复议，县政府依药品管理法第 49 条第 3 款关于生产劣药行为的规定，决定维持处罚决定。药厂起诉。关于本案的举证与审理裁判，下列说法正确的有?(2012

22、年卷二第 98 题)（A）法院应对被诉行政行为和药厂的行为是否合法一并审理和裁判（B）药厂提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，不能免除被告对被诉行政行为合法性的举证责任（C）如在本案庭审过程中，药厂要求证人出庭作证的，法院不予准许（D）法院对本案的裁判应当以证据证明的案件事实为依据26 关于行政诉讼，下列哪些情形法院可以认定下位法不符合上位法?(2010 年卷二第 90 题)（A）下位法延长上位法规定的履行法定职责的期限（B）下位法以参照方式限缩上位法规定的义务主体的范围（C）下位法限制上位法规定的权利范围（D）下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围27 下列情况属于或可以视为行政诉讼

23、中被告改变被诉具体行政行为的是?(2009 年卷二第 99 题)（A）被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款 500 元（B）被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误（C）被诉工商局未在法定期限答复原告的请求。在二审期间作出书面答复（D）县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后。甲乙两村达成和解，县政府书面予以认可28 对下列哪些案件人民法院可以适用先予执行?(2005 年卷二第 89 题)（A）10 岁孤儿王某起诉要求乡人民政府颁发孤儿生活供养证的（B）伤残军人罗某起诉要求县民政局发放抚恤金的（C）张某被工商执法人员殴打致残起诉要求赔偿的（D）王某因公致残起诉要

24、求某市社会保险管理局支付保险金的29 2012 年 9 月，某计划生育委员会以李某、周某二人于 2010 年 7 月违法超生第二胎，作出要求其缴纳社会抚养费 12 万元，逾期不缴纳每月加，收千分之二滞纳金的决定。二人不服向法院起诉。下列哪些说法是正确的?(2013 年卷二第 81 题)（A）加处的滞纳金数额不得超出 12 万元（B）本案为共同诉讼（C）二人的违法行为发生在 2010 年 7 月，到 2012 年 9 月已超过行政处罚法规定的追究责任的期限，故决定违法（D）法院不能作出允许少缴或免缴社会抚养费的变更判决30 罗某受到朱某的人身威胁，向公安机关报案，公安机关未采取任何措施。三天后，

25、罗某了解到朱某因涉嫌抢劫被刑事拘留。罗某以公安机关不履行法定职责为由向法院提起行政诉讼，同时提出行政赔偿请求，要求赔偿精神损失。法院经审理认为，公安机关确未履行法定职责。下列哪些选项是正确的?(2007 年卷二第 83 题)（A）因朱某已被刑事拘留，法院应当判决驳回罗某起诉（B）法院应当判决确认公安机关不履行职责行为违法（C）法院应当判决公安机关赔偿罗某的精神损失（D）法院应当判决驳回罗某的行政赔偿请求31 某公司向区教委申请办学许可证，遭拒后向法院提起诉讼，法院判决区教委在判决生效后三十日内对该公司申请进行重新处理。判决生效后，区教委逾期拒不履行，某公司申请强制执行。关于法院可采取的执行措施

26、，下列哪些选项是正确的?(2010 年卷二第 87 题)（A）对区教委按日处一百元的罚款（B）对区教委的主要负责人处以罚款（C）经法院院长批准，对区教委直接责任人予以司法拘留（D）责令由市教委对该公司的申请予以处理32 李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时，为躲闪其他车辆，不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。事后，公安分局与李某协商赔偿不成，李某请求国家赔偿。下列哪些选项是错误的?(2007 年卷二第 89 题)（A）公安分局应作为赔偿义务机关，因为李某曾与其协商赔偿（B）公安分局不应作为赔偿义务机关，因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为（C）公安分局不应作

27、为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为不是违法行使职权，应按行政补偿解决（D）公安分局应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为33 某区规划局以一公司未经批准擅自搭建地面工棚为由，限期自行拆除。该公司逾期未拆除。根据规划局的请求，区政府组织人员将违法建筑拆除，并将拆下的钢板作为建筑垃圾运走。如该公司申请国家赔偿，下列哪些说法是正确的?(2013 年卷二第 84 题)（A）可以向区规划局提出赔偿请求（B）区政府为赔偿义务机关（C）申请国家赔偿之前应先申请确认运走铜板的行为违法（D）应当对自己的主张提供证据34 关于行政赔偿诉讼，下列哪些选项是正确的?(2010 年卷二第 8

28、8 题)（A）当事人在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求，法院应分别立案（B）除特殊情形外，法院单独受理的一审行政赔偿案件的审理期限为三个月（C）如复议决定加重损害，赔偿请求人只对复议机关提出行政赔偿诉讼的，复议机关为被告（D）提起行政诉讼时一并提出行政赔偿请求的，可以在提起诉讼后至法院一审判决前提出35 2006 年 12 月 5 日，王某因涉嫌盗窃被某县公安局刑事拘留，同月 11 日被县检察院批准逮捕。2008 年 3 月 4 日王某被一审法院判处有期徒刑二年，王某不服提出上诉。2008 年 6 月 5 日，二审法院维持原判，判决交付执行。2009 年 3 月 2 日，法院经再审以王某

29、犯罪时不满 16 周岁为由撤销生效判决，改判其无罪并当庭释放。王某申请国家赔偿下列哪些选项是错误的?(2009 年卷二第 89 题)（A）国家应当对王某从 2008 年 6 月 5 日到 2009 年 3 月 2 日被羁押的损失承担赔偿责任（B）国家应当对王某从 2006 年 12 月 11 日到 2008 年 3 月 4 日被羁押的损失承担赔偿责任（C）国家应当对王某从 2006 年 12 月 5 日到 2008 年 3 月 4 日被羁押的损失承担赔偿责任（D）国家应当对王某从 2008 年 3 月 4 日到 2009 年 3 月 2 日被羁押的损失承担赔偿责任36 区公安分局以涉嫌故意伤害

30、罪为由将方某刑事拘留，区检察院批准对方某的逮捕。区法院判处方某有期徒刑 3 年，方某上诉。市中级法院以事实不清为由发回区法院重审。区法院重审后，判决方某无罪。判决生效后，方某请求国家赔偿。下列哪些说法是错误的?(2012 年卷二第 83 题)（A）区检察院和区法院为共同赔偿义务机关（B）区公安分局为赔偿义务机关（C）方某应当先向区法院提出赔偿请求（D）如区检察院在审查起诉阶段决定撤销案件，方某请求国家赔偿的，区检察院为赔偿义务机关37 甲市某县公安局以李某涉嫌盗窃罪为由将其刑事拘留，经县检察院批准逮捕，县法院判处李某有期徒刑 6 年，李某上诉。甲市中级法院改判无罪。李某被释放后申请国家赔偿，赔

31、偿义务机关拒绝赔偿，李某向甲市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列选项正确的是?(2013 年卷二第 99 题)（A）赔偿义务机关拒绝赔偿的，应书面通知李某并说明不予赔偿的理由（B）李某向甲市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定前，应当先向甲市检察院申请复议（C）对李某申请赔偿案件，甲市中级法院赔偿委员会可指定一名审判员审理和作出决定（D）如甲市中级法院赔偿委员会作出赔偿决定，赔偿义务机关认为确有错误的，可以向该省高级法院赔偿委员会提出申诉38 廖某在监狱服刑，因监狱管理人员放纵被同室服刑人员殴打，致一条腿伤残。廖某经 6 个月治疗，部分丧失劳动能力，申请国家赔偿。下列属于国家赔偿范围的有?

32、(2012 年卷二第 100 题 )（A）医疗费（B）残疾生活辅助具费（C）残疾赔偿金（D）廖某扶养的无劳动能力人的国家生活费39 张某租用农贸市场一门面从事经营。因赵某提出该门面属于他而引起争议，工商局扣缴张某的营业执照，致使张某停业 2 个月之久。张某在工商局返还营业执照后，提出赔偿请求。下列属于国家赔偿范围的是?(2008 年卷二第 99 题)（A）门面租赁费（B）食品过期不能出售造成的损失（C）张某无法经营的经济损失（D）停业期间张某依法缴纳的税费40 2006 年 9 月 7 日，县法院以销售伪劣产品罪判处杨某有期徒刑 8 年，并处罚金45 万元，没收其推土机一台。杨某不服上诉，12

33、 月 6 日，市中级法院维持原判交付执行。杨某仍不服，向省高级法院提出申诉。2010 年 9 月 9 日，省高级法院宣告杨某无罪释放。2011 年 4 月，杨某申请国家赔偿。关于本案的赔偿范围和标准，下列哪些说法是正确的?(2011 年卷二第 83 题)（A）对杨某被羁押，每日赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算（B）返还 45 万罚金并支付银行同期存款利息（C）如被没收推土机已被拍卖的，应给付拍卖所得的价款及相应的赔偿金（D）本案不存在支付精神损害抚慰金的问题国家司法考试卷二（行政法与行政诉讼法）历年真题试卷汇编 12 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-5

34、0 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 根据行政诉讼法第 17 条：“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”而行政诉讼法若干解释第 7 条又规定：“复议决定有下列情形之一的，属于行政诉讼法规定的改变原具体行政行为：(一)改变原具体行政行为所认定的主要事实和证据的；(二)改变原具体行政行为所适用的规范依据且对定性产生影响的；(三)撤销、部分撤销或者变更原具体行政行为处理结果的。”本案中甲市公安局虽维持了原处罚决定，但却补充了证人证言，因此同样属于“复议机关改变具体

35、行政行为”的情形，具体而言是改变了原具体行政行为所认定的主要事实和证据，对此甲市乙县公安机关所在地法院有管辖权，甲市公安机关所在地法院也有权管辖，因此选项 A 错误。根据行政诉讼证据解释第 61 条：“复议机关在复议程序中收集和补充的证据，或者作出原具体行政行为的行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据。”据此，王某的证言是复议机关在复议过程中补充收集的，这一证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据，而不能用来证明原具体行政行为的合法，因此选项 B 正确。根据行政诉讼证据解释第 2 条，“原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或

36、者证据的，经人民法院准许，被告可以在第一审程序中补充相应的证据”，本案中，陈某在庭审中提出该处罚未经过负责人集体讨论，这就属于原告在行政诉讼中提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据，此时法院可准许被告补充证据，因此选项 C 错误；法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的真实性审查，因此选项 D 错误。2 【正确答案】 B【试题解析】 根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 27 条，“当事人根据行政诉讼法第三十六条的规定向人民法院申请保全证据的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项”，据此，证据保全申请应在

37、举证期限届满前以书面方式提出，选项 B 正确。3 【正确答案】 A【试题解析】 根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 57 条，“下列证据材料不能作为定案依据：(八)不能正确表达意志的证人提供的证言；(九)不具备合法性和真实性的其他证据材料”。据此，证人与当事人有亲属关系或其他密切关系，并不能成为法院不采信其证言的依据，只要该证人证言符合证据的真实性、合法性与关联性，法院仍需采信，因此选项 A 正确。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 20 条：“人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者

38、盖章。”据此，人民法院在接收证据后，只要由经办人员签名或盖章即可，无需人民法院的印章，因此 B 选项错误。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 63 条，“证明同一事实的数个证据，其证明效力一般可以按照下列情形分别认定：(七)其他证人证言优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言”，因此，执法人员张某的证言并不一定优于当地居民谢某的证言，选项 C 错误。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 44 条：“有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证：(一)对现场笔录的合法性或者真实性有异议的；(二)对扣押财产的品种或者

39、数量有异议的；(三)对检验的物品取样或者保管有异议的；(四)对行政执法人员的身份的合法性有异议的；(五 )需要出庭作证的其他情形。”因此，在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应予准许，D 选项错误。4 【正确答案】 A【试题解析】 根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 10 条：“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(一)项的规定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：(一)提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本；(二)提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部

40、门核对无异后加盖其印章；(三)提供报表、图纸、会计账册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料；(四)被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。”因此选项 A 正确。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 12 条：“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(三)项的规定，当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当符合下列要求：(一)提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件；(二)注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等；(三) 声音资料应当附有该声音内容的文字记录

41、。”因此选项 B 正确。根据最高人民法院关于执行(行政诉讼法)若干问题的解释第 56 条：“有下列情形之一的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求：(一)起诉被告不作为理由不能成立的；(二) 被诉具体行政行为合法但存在合理性问题的；(三)被诉具体行政行为合法，但因法律、政策变化需要变更或者废止的；(四)其他应当判决驳回诉讼请求的情形。”本案中余某起诉的是县规划局不批准其盖房的行为，即县规划局的“不作为”，如法院经审理认为，余某的请求不成立，则应作出驳回原告诉讼请求的判决，因此选项 C 正确。 根据最高人民法院关于执行若干问题的解释第 53 条：“复议决定维持原具体行政行为的，人民法院判决撤销原具

42、体行政行为，复议决定自然无效。复议决定改变原具体行政行为错误，人民法院判决撤销复议决定时，应当责令复议机关重新作出复议决定。”因此选项 D 错误。5 【正确答案】 D【试题解析】 根据最高人民法院关于执行(行政诉讼法若干问题的解释第 22条：“复议机关在法定期间内不作复议决定，当事人对原具体行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原具体行政行为的行政机关为被告；当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。”据此，复议机关不作为的，当事人既可以起诉原机关的原行为，也可以起诉复议机关的不作为，因此选项 AC 均正确。 根据行政诉讼法第 27 条：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他

43、公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”本案中，李某对省教委提起诉讼后，法院可以通知未起诉的钱某作为第三人参加诉讼，选项 B 正确。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 60 条：“下列证据不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据：(一)被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据；(二)被告在行政程序中非法剥夺公民、法人或者其他组织依法享有的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据；(三)原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为具体行政行为依据的证据。”据此，原告或第三人在诉讼程序中提供的，被告在行政程序中

44、未作为具体行政行为依据的证据不能作为认定该行为合法的依据，因此选项 D 错误。6 【正确答案】 C【试题解析】 根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第 54 条：“法庭应当对经过庭审质证的证据和无需质证的证据进行逐一审查和对全部证据综合审查，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验，进行全面、客观和公正地分析判断，确定证据材料与案件事实之间的证明关系，排除不具有关联性的证据材料，准确认定案件事实。”第 55 条：“法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的合法性：(一) 证据是否符合法定形式；(二)证据的取得是否符合法律、法规、司法解释和规章的要求；(三)是否有影响证据效力的其

45、他违法情形。”第 56条：“法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的真实性：(一)证据形成的原因；(二) 发现证据时的客观环境；(三) 证据是否为原件、原物，复制件、复制品与原件、原物是否相符；(四)提供证据的人或者证人与当事人是否具有利害关系；(五 )影响证据真实性的其他因素。”据此，从证据形成的原因方面审查的是证据的真实性，选项 A 错误；从证人与当事人是否具有利害关系方面审查的是证据的真实性，而非关联性，因此选项 B 错误；从发现证据时的客观环境审查的是证据的真实性，因此选项 C 正确；从复制件与原件是否相符审查的是证据的真实性，而非合法性，因此选项 D 错误。7 【正确答案】

46、C【试题解析】 具体行政行为的效力并不会因为当事人申请行政复议或提起行政诉讼而终止，在有权机关将其撤销或废止之前，具体行政行为的效力会持续存在，因此，即使当事人对其提起诉讼，县政府颁发给乙的林权证仍旧有效，因此 A 选项表述正确。根据最高人民法院关于执行 若干问题的解释第 36 条规定，“人民法院裁定准许原告撤诉后，原告以同一事实和理由重新起诉的，人民法院不予受理。准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，人民法院应当通过审判监督程序撤销原准予撤诉的裁定，重新对案件进行审理”。据此，如果乙申请撤诉，法院允许，之后再以同一事实和理由起诉的，法院不予受理，因此选项B 表述正确。根据最高人民法院关于执

47、行若干问题的解释第 45 条，“起诉状副本送达被告后，原告提出新的诉讼请求的，人民法院不予准许，但有正当理由的除外”，因此选项 C 表述错误。本题中，甲去世后，甲之子丙认为自己的继承权受到侵犯，要求镇政府处理荔枝树的产权。但镇政府不仅重新分割了荔枝树，还派员将荔枝果摘下变卖并保存价款，这种行为属于超越职权的行为，并没有法律依据，因此选项 D 表述正确。8 【正确答案】 C【试题解析】 行政诉讼法与最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释都未规定先予执行当事人应提供财产担保，且如上文所述，行政诉讼的先予执行涉及案件是行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费的案件

48、，这类案件的当事人均生活困难，先予执行是为了保护其权益，因此选项 A 错误。根据最高人民法院关于执行若干问题的解释第 48 条，“人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行”，本案中，当事人申请领取最低生活保障费，此类案件属于先予执行的范围，因此选项 B 错误。根据最高人民法院关于执行若干问题的解释第 48 条，“人民法院审理起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件，可以根据原告的申请，依法书面裁定先予执行”，因此先予执行的决定不能通过口头方式作出，选项 D 错误。9 【正确答案】 A【试题解析

49、】 根据最高人民法院关于执行(中华人民共和国行政诉讼法)若干问题的解释第 51 条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：(一)原告死亡，须等待其近亲属表明是否参加诉讼的；(二)原告丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；(三) 作为一方当事人的行政机关、法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；(四)一方当事人因不可抗力的事由不能参加诉讼的；(五)案件涉及法律适用问题，需要送请有权机关作出解释或者确认的；(六)案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的；(七)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后，恢复诉讼。”本案中，法院对房产局登记行为的合法性审查需要以房屋买卖合同是否有效即以民事诉讼的审理结果为依据，此时，法院应中止行政诉讼的审理，等待民事诉讼的判决结果，因此选项 A 正确。10 【正确答案】 C【试题解析】 根据最高人民法院关于执行 若干问题的解释第 51 条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：(一)原告死亡，须等待其近亲属表明是否参加诉讼的；(二)原告丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；(三) 作为一方当事人的行政机关、法人或者其他组织