[司法类试卷]国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷18及答案与解析.doc

1、国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 18 及答案与解析一、分析题0 王某向县公安局报案，说自己出差时家中的彩电、电冰箱被盗，并举出一系列事实现象推断是邻居刘某所为，县公安局予以立案。在侦查中，县公安局对刘某拘留，然后提请县检察院批准逮捕。县检察院予以批准。县检察院批准逮捕后提起公诉。县法院审理后判处刘某有期徒刑 1 年，责令刘某赔偿王某的损失 45000 元。刘某依法上诉，二审法院改判刘某无罪。刘某释放前被逮捕羁押 5 天。刘某于是向有关机关提起赔偿请求，均没有给予说法。刘某于是请求市中级法院赔偿委员会处理，赔偿委员会决定赔偿刘某 25 日工资，其精神损害赔偿没有得到支持。刘不服，

2、认为自己被错误羁押造成巨大精神损失，请求另赔偿精神损失费，于是刘继续向省高级法院赔偿委员会申诉。问题：1 对刘某因羁押遭受的损害应由谁负责赔偿?2 刘某对有关机关未作出是否赔偿的决定申请复议应在何期限内提出?3 刘某向省高级法院提出申诉是否有法律依据?3 李某从某建材公司采购一批建筑材料并商定交货付款时间。双方在交货付款完毕后，李某发现材料存在质量问题，并与建材公司人员发生争执，李某打伤建材公司工作人员，并拿回已经支付的货款。某县人民检察院以抢劫罪向县人民法院提起公诉，县人民法院以刑事判决，认定李某犯抢劫罪判处有期徒刑 7 年。判决后，李某不服提起上诉。某地区中级人民法院作出刑事裁定，维持原判

3、。李某仍不服，不断申诉。该案经省高级人民法院提审，作出刑事再审判决，撤销市人民法院和地区中级法院对李某抢劫罪判处有期徒刑 7 年的判决，宣判李某无罪。此时，李某已经服刑 1 年零 8 个月。李某决定提起国家赔偿。问题：4 本案是否属于国家赔偿的范围?赔偿义务机关是谁?5 从程序上讲，李某应当首先向谁提出刑事赔偿申请?6 如果上述被申请机关拒绝赔偿，李某还可以有什么救济途径?7 如果赔偿，赔偿金额应当如何计算?7 仇某系某县复合肥厂聘任厂长。2010 年 12 月 1 日，县人民检察院以仇某有挪用公款嫌疑决定立案侦查。2011 年 1 月 21 日被刑事拘留，1 月 24 日被以涉嫌“挪用公款罪

4、”逮捕，并被录像在泗阳电视台“ 泗阳新闻”节目和有线广播中播放。县人民检察院，对仇某的存款 21 万元作为“赃款” 予以追缴。 2011 年 3 月 20 日，仇某在看守所被同室关押的犯罪嫌疑人打成重伤，2010 年 3 月 22 日经医院抢救无效死亡。同日下午县检察院认为仇某情节较轻，不构成挪用公款罪，决定不予起诉。问题：8 对仇某被限制人身自由的赔偿金应当如何计算?9 对仇某死亡应当如何赔偿?10 仇某的“赃款 ”应当如何处理 ?11 对仇某名誉权的损害应当如何处理?11 2010 年 12 月 1 日，某市劳动教养管理委员会对何某作出收容劳动教养 1 年的决定，该决定明确劳动教养期从宣布

5、执行之日起算，即自 2010 年 12 月 1 日至2011 年 11 月 30 日止。何某被收容劳动教养后提出申诉，经劳教委员会复查认为原劳动教养决定认定事实证据不足，故于 2011 年 3 月 4 日，作出了复查决定，撤销了对原告收容劳动教养的决定并立即恢复何某人身自由。2011 年 4 月 3 日，何某向劳动教养管理委员会提出赔偿请求，劳教管理委员会于同年 5 月 20 日作出行政赔偿决定，同意支付给何某被限制人身自由的赔偿金人民币 2900 元。劳教管理委员会向何某居住地的公安部门及村委会说明了何某被错误收容劳动教养的有关情况。何某不服，向某市某区人民法院提起行政赔偿诉讼，要求区人民法

6、院判决被告赔偿人民币 11000 元，精神损失费 5000 元，并要求被告为他消除影响，恢复名誉。问题：12 本案属于何种类型的行政赔偿，赔偿天数从何时开始计算?这种类型的行政赔偿的计算标准是什么?13 原告提出 5000 元精神损失费，人民法院是否应当支持?13 六海县工商局工作人员谢某和梁某在全县年终执法大检查中，发现林某开办超市中存在商品质量问题，决定对林某进行处罚。林某认为超市商品质量问题并不只是自己一家的问题，谢某和梁某的行为是有意刁难自己。遂与谢某和梁某发生争执，并发生肢体接触，导致林某右手骨折，使其住院一个月，花去医疗费用 163620元。后林某的伤情经县公安局法医门诊部鉴定为轻

7、微伤。后林某向工商局递交行政赔偿申请书，要求县工商局赔偿其超市停业一个月造成的损失和日常开支、住院医疗费、误工费以及护理费。县工商局作出了不予赔偿的决定。林某收到该决定后不服，向县人民法院提起行政赔偿诉讼，要求工商局赔偿上述损失，工商局以林某与谢某和梁某的打架行为属于个人行为为由，不同意承担赔偿责任。问题：14 本案中，工商局是否应当承担赔偿责任?为什么?15 林某的赔偿请求是否应当得到支持?为什么?16 该案能不能向原告方收取诉讼费用?16 某县红庙镇农民代甲、代乙、代丙和代丁四人，分乘代甲所有的两辆农用三轮车到仪封乡耿庄村非法收购棉花。当他们将收购的棉花装上车，准备驾车离开时，恰遇仪封工商

8、所的工商执法人员到该村检查，见代甲等人正开车离去，工商人员驱车紧追。由于道路不平、车速过快，开在前面的一辆农用车炸胎撞树，后一辆农用车为躲避追尾而翻人河中。代甲与农用车一并落入水中，但人未受伤，只棉花被水冲走。代乙从车上摔下造成伤残，部分丧失劳动能力。代丙双手截肢，全部丧失劳动能力。代丁则当场死亡。工商执法人员追到现场后，见状掉头离去。事后，代甲等人提出国家赔偿。问题：17 本案的赔偿义务机关应当是谁?18 对代甲损坏的农用车和被水冲走的棉花应当如何赔偿?19 对代乙和代丙应当如何赔偿?20 代丁的损害赔偿请求应由何人提出?该如何赔偿?21 代乙和代丁上有老、下有小，且均无劳动能力，对此应当如

9、何赔?国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 18 答案与解析一、分析题1 【正确答案】 根据国家赔偿法第 21 条的规定，二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。因此，根据赔偿义务机关后置确定原则，刘某对其被羁押造成的损失应由一审人民法院进行赔偿。2 【正确答案】 根据国家赔偿法第 24 条的规定，赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起 30 日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或

10、者不予赔偿决定之日起 30 日内，向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。据此，该案赔偿请求人刘某向赔偿义务机关提出申请后，如对其处理不服，可在自 2 个月届满之日起 30 日内申请复议。3 【正确答案】 根据国家赔偿法第 30 条规定：“赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定，认为确有错误的，可以向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉。” 因此，刘某的做法是符合法律规定的。4 【正确答案】 本案属于国家赔偿的范围，赔偿义务机关是地区中级人民法院。国家赔偿法第 21 条第 4 款规定，再审改判无

11、罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。5 【正确答案】 李某应当首先向某地区中级人民法院提出刑事赔偿申请。根据国家赔偿法第 24 条第 1 款的规定，赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起 30 日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。6 【正确答案】 李某应向省高级人民法院的赔偿委员会申请作出赔偿决定。根据国家赔偿法第 24 条第 1 款和第 3 款的规定，赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起 30 日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法

12、院赔偿委员会申请作出赔偿决定。7 【正确答案】 根据国家赔偿法第 33 条的规定，侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。应赔偿的时间为李某服刑时间，即1 年零 8 个月。8 【正确答案】 仇某被限制人身自由的期间应当自 2010 年 1 月 24 日起，2011 年3 月 22 日止计算。本案中对仇某的拘留措施是符合刑事诉讼法的规定，没有超过羁押期限，也不属于赔偿范围。所以人身自由的赔偿金应当从逮捕时起算。根据国家赔偿法第 33 条规定，侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按国家上年度职工日平均工资计算。9 【正确答案】 应当赔偿仇某死亡赔偿金、丧葬费，总额不超过国家上

13、年度职工年平均工资的 20 倍。对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。10 【正确答案】 “ 赃款” 应当返还。根据 国家赔偿法 第 36 条第 1 项的规定，处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产。11 【正确答案】 根据国家赔偿法第 35 条的规定，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。12 【正确答案】 本案是一起限制人身自由权的行政赔偿案件。劳动教养属于限制人身自由的行政措施，如果其违法实施该行为，应当赔偿。赔偿期限的起算点应该从被限制人身自由之日起计算，所以本案中起

14、算点为 2010 年 12 月 1 日。根据国家赔偿法第 33 条的规定，对于侵犯公民人身自由权的，国家予以金钱赔偿。每日的赔偿金额按照国家上年度的职工日平均工资计算。13 【正确答案】 根据国家赔偿法第 35 条的规定，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。故对原告提出的 5000 元精神损失费，人民法院应当支持。14 【正确答案】 工商局应当承担赔偿责任。因为，谢某和梁某是工商局工作人员，并且在执法过程中与林某发生争执和打斗而导致林某受伤，所以该行为基于处罚行为而引起的，属于被告工作人员行使行政职权有

15、关的行为，有法律上的因果关系，由此造成的损失，应由工作人员所在的国家机关赔偿。15 【正确答案】 林某要求县工商局赔偿的超市停业期间的损失的请求不予支持。因为林某超市停业的损失不是工商部门采取的行政行为而直接造成的，不属于行政赔偿的范围。对于李某住院医疗费、误工费以及护理费的请求应当予以支持。国家赔偿法第 34 条的规定：“侵犯公民生命健康权的，赔偿金按照下列规定计算：(一)造成身体伤害的，应当支付医疗费、护理费，以及赔偿因误工减少的收入。减少的收入每日的赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算，最高额为国家上年度职工年平均工资的五倍；”16 【正确答案】 该案不应该收取诉讼费用，因为根据国家赔

16、偿法的规定，赔偿请求人要求国家赔偿的，赔偿义务机关、复议机关和人民法院不得向赔偿请求人收取任何费用。对赔偿请求人取得的赔偿金不予征税。故此法院不应该向原告收取诉讼费用。17 【正确答案】 本案赔偿义务机关应当是县工商局。本案工商所属于行政机关的派出机构，不具备行政赔偿主体资格，应由其所属行政机关即县工商局承担法律责任。18 【正确答案】 对损坏的农用车应当修理恢复原状，如不能修复则应按损害的程度给付相应的赔偿金。国家赔偿法第 36 条规定，造成财产损坏或者灭失的，能恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金。对于被水冲走的棉花不予赔偿。因其不属于合法财产，国家不承担赔偿责

17、任。19 【正确答案】 根据国家赔偿法第 34 条第 2 项的规定，造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金。残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，最高不超过国家上年度职工年平均工资的 20 倍。造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。20 【正确答案】 由代丁的继承人和其他有扶养关系的亲属提出赔偿请求。应当赔偿代丁的死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的 20 倍。国家赔偿法第 6 条第 2 款规定，受害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属有权要求赔偿。第 34 条第 3 项规定，造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的 20 倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。21 【正确答案】 根据国家赔偿法第 34 条第 2 款规定，对代丁生前扶养的无劳动能力的人，应当支付生活费。生活费的发放标准，参照当地最低生活保障标准执行。被扶养的人是未成年人的，生活费给付至 18 周岁止；其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。代乙只部分丧失劳动能力，其扶养的无劳动能力的人不属支付生活费的范围。