[司法类试卷]国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷4及答案与解析.doc

1、国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 4 及答案与解析一、分析题0 一日凌晨 4 时左右，在西城区招待所住宿的张三突然被楼下“砰” 的一声巨响惊醒，他透过窗玻璃看到在他对面十来米远的西城区百货大楼下，雨中有几个黑影正用铁棒撬一家商店的铝合金卷闸门。张三当即唤醒了同室的李四，后两人一同敲开了 2楼值班室的门，并向旅馆老板讲述了情况。老板王五马上拨打“110”报警，而值班民警接到报警后竞不耐烦地说：“下这么大的雨，哪有小偷? 多管闲事，睡你的觉吧!”说完就挂断了电话。 1 分钟后， 3 人再次拨通了“110”电话报警，却又一次遭到了拒绝。20 分钟后，3 名盗贼一趟一趟地把东西装上了一辆

2、三轮车，然后向北逃窜。被盗商店店主为下岗女工李一，该商店主要经营文化用品和工艺品，当晚盗走物品共价值 5 万元。事后，据知情者讲，该“110” 对社会公开承诺，城区内接到报警后5 分钟内赶到现场。而案发地就在县城中心，如果出警及时，盗贼就不会逃脱。事后，李一多次向西城区公安局索赔未果。无奈之际，李一便将西城区公安局告上了法庭。问题：1 公安局未出警行为属于何种性质?是否属于人民法院受案范围?2 张三、李四、王五以及李一谁有权对该县公安局未出警的行为提起诉讼?3 李一向县公安局索赔的请求能否成立?4 李一向法院提出的诉讼请求是什么?对此，法院应该作出何种判决?4 某县公安局在处理一起打架斗殴案件

3、中，根据被害人张三口头提供的有关受伤情况的证据，对加害人李四作出行政拘留 15 天的处罚决定。李四对此不服，向上级公安机关市公安局申请复议。市公安局在复议过程中发现仅根据被害人张三口头提供的受伤情况的陈述，证据不够确凿、充分，遂在复议决定中根据医院提供的病历，即被伤害人张三的伤情记录，维持了县公安局的行政拘留 15 天的处罚决定。李四仍不服，向某县人民法院提起行政诉讼，该法院受理了此案。问题：5 本案的被告应如何确定?为什么?6 该县人民法院对此案是否有管辖权?请说明理由。7 被告若对此管辖有异议，应在多长期限内以何种方式提出?县法院对此异议应当如何处理?8 如何确定本案的起诉期限?9 在诉讼

4、中，市公安局收集的证据能否作为支持县公安局的决定?9 海口市陈某驾驶货轮在我国内海航运时，被上海市海关缉私队查获，货轮上载有我国禁止进口的货物。上海市海关对该货轮作出处罚决定：该货轮载有国家禁止进口的货物，无合法证明，认定该货物为走私货物，依海关法给予该货轮罚款 2万元，拘留 10 日，并没收上述走私货物。陈某以处罚决定认定事实不清、证据不足为由，向海关总署申请复议，请求海关总署撤销该处罚决定。海关总署经复议，除没收走私物品的决定予以维持外，将罚款改为 5 万元，并决定对陈某处以 15 日的拘留。问题：10 陈某仍然不服。陈某如果提起行政诉讼，应向哪个法院提起?理由是什么?11 如果陈某提起行

5、政诉讼，应以谁为被告?为什么?12 陈某可不可以不经过复议，而直接向人民法院提起行政诉讼，为什么?13 如果陈某不经过复议而直接提起行政诉讼，由谁管辖?谁是被告? 为什么?13 2006 年 5 月 17 日，马来西亚人陈某驾驶货轮在我国领海运输我国限制进口货物，被我国某海关查获。某海关经查认定，陈某运输的以上货物无合法证明，其以运往马来西亚海防为名，实际准备运往我国内地。某海关认定陈某的行为已构成走私，决定没收其所有物品。香港某有限公司不服某海关的行政处罚决定，以被没收财物的所有权人的身份，向人民法院提起行政诉讼。人民法院受理案件后，通知陈某以第三人身份参加诉讼。问题：14 此案是否为涉外行

6、政诉讼?15 该案应由哪一级人民法院管辖?16 被告某海关主张香港某有限公司不具有原告资格，被告的主张是否成立?17 梁某从某地购买了大量食用油，租用由赵某任船长的货船，欲将油运往甲省 B市。但乙省 A 市海关怀疑该船为走私船，将该船连同货物扣押。因赵某无法出示购油的增值税发票，被海关限制人身自由达 3 天之久。后经协商，赵某依海关要求交纳了 40 万元押金以后，返回梁某处取增值税发票。待取来后海关却说该发票是假的，拒绝退还 40 万元押金。此时船已在海上被扣一月有余。粱某和赵某对海关的扣押行为、限制人身自由以及扣押押金的行为均不服，欲起诉。若赵某是甲省B 市人，梁某是丙省 C 市人，且 A、

7、B、C 三市均为省会市。问题：哪些法院拥有管辖权?理由何在 ?17 2005 年 12 月，国内四家造纸企业代表我国铜版纸产业提出反倾销申诉。2006年 2 月，商务部发布公告，决定对原产于韩国、日本、美国和芬兰的进口铜版纸进行反倾销调查。2007 年 8 月 6 日，商务部发布公告，公布了对原产于韩国、日本、美国和芬兰的进口铜版纸反倾销调查的终裁决定。商务部的最终裁定认为，韩国和日本企业对国内铜版纸产业存在倾销和实质损害，并且认定倾销和实质损害之间存在因果关系。韩国有关公司倾销幅度为 4一 51，日本有关公司的倾销幅度为971，并决定对原产于韩国、日本的进口铜版纸征收 47l 不等的反倾销税

8、，期限为 5 年。由于自芬兰和美国进口的铜版纸数量占中国同期进口总量均不足 3，商务部依法终止了对两国的进口铜版纸的反倾销调查，不采取反倾销措施。韩国一家生产进口铜版纸的公司对决定不服，欲向法院提起行政诉讼。问题：18 该公司可就商务部的哪些决定提起行政诉讼?19 此案应由哪个法院管辖?20 人民法院应适用哪些规范审理此案?国家司法考试卷四（行政法与行政诉讼法）模拟试卷 4 答案与解析一、分析题【知识模块】 行政诉讼的受案范围1 【正确答案】 该公安局的行为属于不履行法定职责的不作为，该行为属于人民法院行政诉讼的受案范围。【知识模块】 行政诉讼的受案范围2 【正确答案】 李一作为不作为行为的权

9、益受侵害人具有原告资格；张三、李四、王五不具有原告资格。【知识模块】 行政诉讼的受案范围3 【正确答案】 公安局不作为行为给李一的财产造成了损失，李一的赔偿请求能够成立。【知识模块】 行政诉讼的受案范围4 【正确答案】 李一的请求应当是确认公安局不履行法定职责违法并赔偿其损失。法院应该作出确认公安局不履行法定职责违法，并根据李一的损失判决赔偿损失。第一个问题考查了行政不作为属于行政诉讼受案范围问题。根据行政诉讼法第 11 条第 1 款的规定：“人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼(5) 申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的”本

10、案中，该县公安局在接到报案的情形下没有出警，致使李一的财产被窃，属于不履行保护人身权、财产权法定职责的不作为行政行为，人民法院可以受理。第二个问题考查了行政诉讼原告资格问题。在本案中，根据行政诉讼法第 2 条和行诉若干解释第 12 条的规定，公安局的不履行法定职责的不作为侵犯了李一的合法权益，李一自然有权提起诉讼。张三、李四、王五因该不作为并未侵犯其权益，与该具体行政行为并无利害关系，因而不具有原告资格。第三个问题考查了公安机关不履行法定职责，需要承担赔偿责任问题。根据国家赔偿法第 4 条的规定，由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人或者其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担赔偿责任。

11、在确定赔偿的数额时，应当考虑不履行法定职责的行为在损害发生过程和结果中所起的作用等因素。因此，李一可以向公安局申请行政赔偿。第四个问题考查案件的请求及确认违法判决问题。根据行政诉讼法第 54 条和行诉若干解释第 57 条的规定，确认违法判决是对责令履行判决的一个很好的补充。本案中李一的财产已经被窃，公安局此时出警也无济于事，没有任何实际意义，人民法院只能作出确认判决，确认公安局不作为行为违法，对李一给予行政赔偿。【知识模块】 行政诉讼的受案范围【知识模块】 行政诉讼的管辖5 【正确答案】 本案被告应是复议机关即市公安局。因为市公安局根据医院病历维持了原行政决定，属于改变原具体行政行为的行为，应

12、该以其为被告。【知识模块】 行政诉讼的管辖6 【正确答案】 该县人民法院对此案有管辖权。因为行政案件可以由最初作出具体行政行为的人民法院管辖，也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。【知识模块】 行政诉讼的管辖7 【正确答案】 被告市公安局可在接到县人民法院应诉通知之日起 10 日内以书面形式提出管辖异议。本案中，县人民法院有管辖权，因此被告的异议是不成立的，应裁定驳回。【知识模块】 行政诉讼的管辖8 【正确答案】 应当在收到复议决定书起 15 日内向法院起诉。【知识模块】 行政诉讼的管辖9 【正确答案】 不能。复议机关在复议程序中收集和补充规定证据，不能作为法院认定原具体行政行为合法的根据。第

13、一个问题考查了对于经过行政复议处理的行政案件被告的确定问题。在本案中，根据行政诉讼法第 25 条和行诉若干解释第 7 条的规定，市公安局虽然没有改变原具体行政行为所认定的主要事实和结论，但却改变了其所认定的证据，补充了认定案情的主要证据，即医院提供的伤情证明，所以应认定为改变了原具体行政行为，应以复议机关即市公安局作为被告。第二个问题考查了行政复议案件的诉讼管辖问题。在本案中，根据行政诉讼法第 17 条的规定，复议机关市公安局虽然改变了原具体行政行为，成了案件的被告，但并不意味着该案就专属其所在地的市人民法院管辖，法律规定的仅是“可以” 。也就是说，最初作出具体行政行为的行政机关县公安局所在地

14、的县人民法院和市公安局所在地的区人民法院均是有管辖权的人民法院。同时根据行政诉讼法第 20条的规定，原告可以自由选择其中之一的县人民法院。第三个问题考查了管辖权异议的提出及处理问题。在本案中，根据行诉若干解释第 10 条的规定，被告市公安局可在接到县人民法院应诉通知之日起 10 日内以书面形式提出管辖异议。县人民法院有管辖权，此被告的异议是不成立的，市人民法院应裁定驳回其管辖权异议。【知识模块】 行政诉讼的管辖【知识模块】 行政诉讼的管辖10 【正确答案】 陈某可以向上海市中级人民法院、北京市中级人民法院、海口市中级人民法院中的任何一个法院提起行政诉讼。理由在于：因为行政诉讼法 规定，对海关处

15、理的案件不服的，由中级人民法院管辖。行政诉讼法 还规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖，所以上海市中级人民法院有权管辖。行政诉讼法 还规定，经过复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。所以，海关总署所在地的北京市中级人民法院有权管辖。因为行诉若干解释 规定，行政诉讼法规定的 “原告所在地”，包括原告户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由所在地。行政机关基于同一事实既对人身，又对财产实施行政处罚或者采取强制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提

16、起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。故海口市中级人民法院有权管辖。【知识模块】 行政诉讼的管辖11 【正确答案】 陈某应以海关总署为被告。因为行政诉讼法第 25 条第 2 款规定，经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。【知识模块】 行政诉讼的管辖12 【正确答案】 陈某可以不经过复议而直接向人民法院提起行政诉讼。因为海关法规定，公民、法人或者其他组织对海关作出的具体行政行为不服的，可以先向作出决定的行政机关或上级机关申请复议，对复议决定不服的，再向人民法院起诉，也可直接向人民法院起诉。【知识模块】 行政诉讼的管辖13 【正确答案】 陈某可以

17、向上海市中级人民法院或海口市中级人民法院直接提起行政诉讼。陈某应以上海市海关为被告。因为行政诉讼法第 25 条第 1 款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的机关是被告。【知识模块】 行政诉讼的管辖【知识模块】 行政诉讼的管辖14 【正确答案】 此案第三人陈某为马来西亚人，具有主体的涉外性，故此案为涉外行政诉讼。【知识模块】 行政诉讼的管辖15 【正确答案】 该案应由中级人民法院管辖。因为根据行政诉讼法第 14 条的规定，海关处理的案件由中级人民法院管辖。【知识模块】 行政诉讼的管辖16 【正确答案】 根据我国行政诉讼法第 11 条及行诉若干解释第 1 条的规

18、定，与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。因此，被告主张香港某有限公司不具有原告资格的请求能否成立，关键取决于香港某有限公司能否提供有效证据证明它是被没收货物的所有权人。如果香港某有限公司能够证明它是被没收货物的所有权人，香港某有限公司具有原告资格，被告的请求不能成立；如果香港某有限公司不能证明它是该货物的所有权入，被告的请求成立，人民法院应裁定驳回香港某有限公司的起诉。【知识模块】 行政诉讼的管辖17 【正确答案】 A 市中级人民法院、B 市中级人民法院、 C 市中级人民法院均有管辖权。原因是行诉若干解释第 9 条第 2 款规定，行政机关

19、基于同一事实既对人身，又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施时，被限制人身自由的公民、被扣押或没收财产的公民、法人或其他组织对上述行为均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并管辖。同时行政诉讼法第 14 条规定，海关处理的案件应当由中级人民法院管辖。【知识模块】 行政诉讼的管辖【知识模块】 行政诉讼的管辖18 【正确答案】 可就商务部对该公司有关倾销及倾销幅度、损害及损害程度的最终决定和对其征收反倾销税的决定提起行政诉讼。【知识模块】 行政诉讼的管辖19 【正确答案】 此案应由北京市高级人民法院指定的中级人民法院管辖或北京市高级人民法院管辖。【知识模块】 行政诉讼的管辖20 【正确答案】 人民法院应依照行政诉讼法及其他有关反倾销的法律、行政法规，参照国务院部门规章审理此案。【知识模块】 行政诉讼的管辖