[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷64及答案与解析.doc

1、专升本（民法）模拟试卷 64 及答案与解析一、单项选择题1 下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持 ( )（A）甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失（B）甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失（C）甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙 50 万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿（D）甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任2 赵某婚后下落不明 5 年，其父母可以申请法院 ( )（A）先宣告其失踪，再宣告其死亡（B）宣告其死亡（C）先公示寻找，后宣告失踪，再宣告其死亡

2、（D）在宣告失踪后寻找仍无下落时，才能宣告其死亡3 下列何种情况发生，不能使保证责任终止 ( )（A）主债务人清偿（B）主债被确认无效（C）主债权人变更（D）保证期限届满4 凡权利主体行使权利时，任何人都负有不妨害其行使权利的义务，则此权利称为 ( )（A）绝对权（B）人身权（C）财产权（D）相对权5 甲借用乙家具一套，后乙同意将家具卖给甲。两人决定终止借用合同，签订买卖合同。合同对交付的时间未约定，其交付的时间应是 ( )（A）借用合同生效的时间（B）买卖合同生效的时间（C）甲从乙处搬走家具的时间（D）乙同意出售家具的时间6 在下列选项中，属于法定孳息的是 ( )（A）鸭子身上取下的鸭绒（B

3、）果树上摘下的果子（C）股息（D）过春节时发给职工的年终奖7 甲不慎碰翻乙置于闹市街口的油锅被烫伤，事隔一年零九个月后甲到法院起诉，要求乙赔偿其损失。对此 ( )（A）法院不予受理，因为甲的理由不充分（B）法院不予受理，因为该案过错责任不清（C）法院依法受理，支持甲的诉讼请求（D）法院依法判决驳回其诉讼请求，因为已超过诉讼时效8 甲 17 岁，以个人积蓄 1000 元在慈善拍卖会拍得明星乙表演用过的道具，市价约100 元。事后，甲觉得道具价值与其价格很不相称，颇为后悔。关于这一买卖，下列说法正确的是( )（A）买卖显失公平，甲有权要求撤销（B）买卖存在重大误解，甲有权要求撤销（C）买卖无效，甲

4、为限制行为能力人（D）买卖有效9 下列组织，属于法人的是 ( )（A）股份有限公司（B）某大学的法律系（C）某公司的分公司（D）某厂的车间10 三环商场对其出售的商品实行“三包”( 包修、包换、包退)，某顾客购得一台冰箱不合质量要求，在此情况下，商场与顾客之间发生 ( )（A）连带之债（B）种类物之债（C）简单之债（D）选择之债11 下列有关债权让与的说法中，正确的是 ( )（A）债权让与属于债的内容的变更（B）所有的债权都可以让与（C）债权让与必须征得债务人同意（D）债权让与应当通知债务人12 根据我国担保法的规定，债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人履行债务的期限应当

5、( )（A）不多于两个月（B）不少于两个月（C）一个月（D）不少于一个月13 甲、乙约定，由甲出租房屋给乙，乙则承担甲欠丙的借款充抵租金，双方通知并征得丙的同意。现甲之房屋因系违章建筑被拆除，则下列选项中表述正确的是 ( )（A）乙不得以房屋被拆为由对抗债权人丙（B）乙得以房屋被拆为由对抗债权人丙（C）甲、乙之间房屋租赁合同无效，乙、丙之间债务承担也无效（D）债务承担是否有效依乙的意思决定14 甲知其房屋南边邻地将建一高层楼房，但佯装不知，将房屋售给乙。两年后，南边高楼建成，乙之房屋受不到阳光照射。此例中甲违反了民法的 ( )（A）权利不受侵害原则（B）平等互利原则（C）情势变更原则（D）诚实

6、信用原则15 根据我国民法实践的一般做法，书面的意思表示在需要经过传达媒介才能到达对方当事人时，则该意思表示的生效时间为 ( )（A）表意人完成其表意行为时（B）意思表示离开表意人时（C）意思表示到达相对人时（D）相对人了解意思表示的内容时16 下列情形中，当事人可以变更或解除合同的是 ( )（A）国家颁布新的法律使合同标的物成为禁止流通物（B）一方当事人未及时履行（C）一方当事人死亡（D）特定物买卖合同的标的物灭失17 董某到商店买高压锅，看到柜台的牌子上写着“当面验货、概不退换” 。后董某在使用高压锅时突然发生爆炸，经查高压锅质量不合格。则 ( )（A）商店已事先声明“ 概不退换” ，董某

7、只能自认倒霉（B）根据该声明，商店不承担责任，但应告知董某该高压锅的生产厂家（C）该声明虽然无效，但商店也不承担责任，因为董某选购时没发现高压锅质量不合格，董某有过错（D）该声明无效，商店应当承担对董某的损害赔偿责任18 双方法律行为 ( )（A）都是有偿的（B）都是无偿的（C）可以是有偿的，也可以是无偿的（D）一般是无偿的19 下列财产中，不可用作抵押的是 ( )（A）汽车（B）土地使用权（C）有争议的财产（D）房屋20 莉莉是一个非常可爱的 14 岁的女孩，其父亲的好友李某非常喜欢莉莉，赠与莉莉手提电脑一台，价值 4500 元，并同其签订了赠与协议。下列关于该赠与行为的效力表述正确的是(

8、)（A）赠与行为须莉莉的妈妈同意才能生效（B）赠与行为有效（C）赠与行为可由莉莉的父母请求撤销（D）赠与行为无效21 甲与乙签订租房合同，其中订有“甲方女儿若分配到本地工作，则甲将收回该房”。该条件是 ( )（A）延缓条件（B）解除条件（C）肯定条件（D）否定条件22 甲、乙结婚的第 10 年，甲父去世留下遗嘱，将其拥有的一套房子留给甲，并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一项表述是正确的 ( )（A）该房屋经过 8 年婚后生活即变成夫妻共同财产（B）如甲将该房屋出租，租金为夫妻共同财产（C）该房屋及租金均属共同财产（D）甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产，其协议也无效23 财产所有权移转的时间

9、，当事人没有约定的，法律也没有规定的，应以何为准 ( )（A）意思表示一致的时间（B）合同生效的时间（C）交付的时间（D）合同签字的时间24 不当得利之债的债权人得请求债务人返还的利益为 ( )（A）原物（B）原物及原物所生孳息（C）债权人所受全部损失（D）不当得利人所得全部利益25 甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。后甲发现，向丙追索，下列选项中哪一个是正确的 ( )（A）奇石属遗失物，乙应返还给甲（B）奇石属无主物，乙取得其所有权（C）乙因加工行为取得奇石的所有权（D）丙可以取得奇石的所有权26 甲将捡到的一只走失的山

10、羊饲养起来，并花钱配种生了两只小山羊，后失主找到了甲要羊，对此 ( )（A）失主无权要回山羊（B）大山羊还给失主，小山羊留下（C）大小山羊全还给失主，失主付给甲饲养费和配种费（D）大小山羊都归失主，付给甲饲养费，但不付配种费27 诉讼时效中止后，从中止时效原因消除之日起，诉讼时效期间 ( )（A）继续计算（B）不再计算（C）重新计算（D）届满28 建设工程承包合同的招标是 ( )（A）要约（B）承诺（C）要约引诱（D）合同生效的标准29 一个 8 周岁的小孩必须在何种情况下进行民事活动，才具有法律效力 ( )（A）在身体和精神状况正常的基础上（B）通过委托代理人（C）通过其父母（D）通过委托代

11、理人与法定代理人30 张大来的原户籍所在地在杨村，2011 年张大来从杨村开出迁出证，迁往李村。但在李村登记前，张大来得病，在县城关医院住院一年零三个月。病愈后张大来前往北京市打工，并在某区办理了暂住证，居住期限为 6 个月，现住在某区某街道某号。现问：张大来的住所应确定为 ( )（A）杨村（B）李村（C）县城关医院（D）北京某区某街道某号31 张某将自己的电视卖给李某，双方约定电视卖给李某后仍然由张某使用半个月。李某是通过哪种交付方法取得电视所有权的 ( )（A）现实交付（B）占有改定（C）指示交付（D）简易交付32 依我国婚姻法计算的四代内的旁系血亲，用罗马法的亲等计算法计算，则为 ( )

12、（A）八亲等旁系血亲（B）六亲等旁系血亲（C）四亲等旁系血亲（D）三亲等旁系血亲33 依据现行的收养法，以下关于送养人的说法正确的是 ( )（A）孤儿的监护人不可以作为送养人（B）父母均不具备完全民事行为能力的，监护人可以决定送养（C）社会福利机构不可以作为送养人（D）有特殊困难无力抚养子女的生父母可以作为送养人34 合伙企业的利润，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配，合伙协议未约定利润分配比例的应按下列哪项办理 ( )（A）由合伙人按出资比例分配（B）由合伙人平均分配（C）由全体合伙人决定（D）由合伙人按出资比例分配，如无出资比例，则由合伙人平均分配35 甲将自己收藏的一幅名画卖给乙，乙当场

13、付款，约定 5 天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定第二天交货。乙得知此事，诱使甲 8 岁的儿子从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间，被丁盗走。此时该名画的所有权属于( )（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁二、简答题36 简述民法的基本原则。37 简述违约责任与侵权责任的竞合。38 简述动产质权与权利质权有哪些异同点。三、论述题39 试述买卖合同的法律特征。四、案例分析题39 甲(男) 与乙 (女)于 2003 年结婚，婚后生有一子( 丙)。2009 年甲调动到 A 城工作，随后因与乙感情不和而通过诉讼离婚。2011 年 A 城某区人民法院判决准予离婚，并

14、判决丙随其母乙共同生活，甲每月支付给丙抚养费 1500 元。201 2 年春节，丙在与邻居小孩丁玩耍时，不慎用石头打伤丁的眼睛。丁父母为给其治疗花去医药费3000 余元。丁的父亲要求乙赔偿这一损失。但乙由于所在工厂不景气，已经几个月发不出工资，又无其他经济收入，故无力承担该责任。后乙找到甲，要求甲付给部分钱，以赔偿丁父母的损失。甲一口拒绝，并说道：“我们早就已经离婚，孩子是判给你抚养管教的，你是监护人，孩子现在惹了祸是你管教不严造成的，责任在你。我每月已支付了抚养费，别的责任我就没有了。”由于乙迟迟不能赔偿损失，丁的父亲便以丙为被告，以乙为法定代理人起诉至人民法院。问：40 夫妻离婚后，未与未

15、成年子女共同生活的一方是否还是未成年子女的监护人?为什么?41 未成年子女造成他人损害，甲是否还应承担民事责任?为什么?41 甲、乙、丙三村分别按 20、30、50的比例共同投资兴建一座水库，蓄水量 10 万立方米，约定用水量按投资比例分配。某年夏天，丙村与丁村约定当年 7月中旬丙村从自己的用水量中向丁村供应灌溉用水 1 万立方米，丁村支付价款10000 元。供水时，水渠流经戊村，戊村将水全部截流灌溉本村农田。丁村因未及时得到供水，致秧苗损失 5000 元。丁村以为丙村故意不给供水，遂派村民将水库堤坝挖一缺口放水，堤坝因此受损，需花 20000 元方可修复。问：42 丙村与丁村之间的约定是否有

16、效?为什么?43 对于堤坝的毁坏，谁可以作为原告起诉丁村，要求丁村承担赔偿责任?为什么?专升本（民法）模拟试卷 64 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 民法通则第 2 条规定，民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。据此可知，并不是所有的社会关系都属于民法调整的对象。“应允同看演出”与“承诺陪同旅游”都属于道德范畴，不属于民法的调整对象，受道德调整。故 A、D 两项错误。甲只是向乙转述一下听闻，乙作为成年人应该自己判断该信息的真伪，自己承担擅自依照该信息行事而产生的风险，乙不享有对甲法律意义上的请求权。故 B 项错误。夫妻之间对出轨导致

17、离婚的补偿协议，符合民法中意思自治的原则，该协议有效，乙依照协议约定主张的请求权能得到支持。故 C 项正确。2 【正确答案】 B【试题解析】 根据法律的规定，只要具备法定条件，即公民离开其住所或最后居住地下落不明满 4 年，就可以被宣告死亡，宣告失踪不是宣告死亡的必要条件。3 【正确答案】 C【试题解析】 根据担保法第 22 条，保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。所以 C 项正确。A、D 两项，导致保证责任终止。B 项，主债被确认无效，担保也无效，保证责任终止。4 【正确答案】 A【试题解析】 根据义务主体的范围，权利可分为绝对权和相对权。

18、绝对权是指在权利人之外，一切不特定人均为义务人。所以选 A 项，排除 D 项。根据调整对象，权利可分为财产权和人身权，不符合题意，排除 B、C 两项。5 【正确答案】 B【试题解析】 简易交付指标的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。根据合同法第 40 条，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间就是交付的时间。本题中，买卖合同生效时间就是交付时间，所以选 B 项，排除 A、C、D 三项。6 【正确答案】 C【试题解析】 法定孳息是根据法律规定产生的孳息，与根据自然规律产生的天然孳息相区别，A、B 两项属于天然孳息。奖金不是孳息， D 项也不合要求。股息为法定孳息，故 C

19、项正确。7 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 136 条规定，身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为 1 年。本题甲的身体伤害诉讼时效为 1 年，从甲受伤之次日开始起算，甲于一年零九个月起诉，超过诉讼时效。根据民诉法意见第 153 条，未超过诉讼时效的，法院依法受理，查明已超诉讼时效的，应当驳回其诉讼请求。故选 D 项，排除 A、B、C 三项。8 【正确答案】 D【试题解析】 在拍卖会上购买商品是价高者得，购买价格与商品的实际价值不相符是很平常的事，也是众所周知的事。因此，不存在显失公平或重大误解的情况。故 A、B 两项错误。民法通则第 12 条第 1 款规定， 10 周岁以上的未成年

20、人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。其中，“与其年龄、智力状况相适应”，是从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力水平能否理解其行为，并能预见相应的行为后果，以及行为标的数额等方面认定。17 岁的甲是限制民事行为能力人，在慈善拍卖会上以 1000 元的个人积蓄拍得价值 100 元的表演道具，是与其年龄、智力状况相适应的，因此该行为有效。故 C 项错误，D 项正确。9 【正确答案】 A【试题解析】 A 项是法人。B、D 两项是法人的内设机构，不是法人。C 项是法人的分支机构，不具有法人资格。10 【正确

21、答案】 D【试题解析】 根据债的给付是否可由当事人选择，债分为简单之债和选择之债。前者是给付只有一种，当事人无可选择，后者是数种给付中，当事人可以从中选择一种的债。本题中，商场对商品实行“三包”，顾客有权从中选择一种，作为对质量不合格违约责任的救济。所以选 D 项。本题的给付已特定化了，即那台有质量问题的冰箱，属于特定物，排除 B 项。11 【正确答案】 D【试题解析】 根据合同法第 80 条，债权人转让权利的，应当通知债务人。故选 D 项，排除 C 项。根据合同法第 84 条，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。排除 A 项，因为债权让与和债务移转都是主体变更。根

22、据合同法第 79 条，有三项权利义务不得转让，所以排除 B 项。12 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同法第 87 条，债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。故选 B 项。13 【正确答案】 A【试题解析】 债务承担为无因行为，即债务承担的效力不因债务承担的原因而受影响。本题中，经丙同意，甲、乙签订债务承担协议，由乙承担甲欠丙的借款，此时债务承担发生效力，该债务承担的效力不受甲、乙租赁合同的影响。所以 A 项正确。14 【正确答案】 D【试题解析】 根据民法通则第 7 条，民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。该条确立了诚实信

23、用原则，要求交易当事人讲诚信。本题中甲隐瞒事实真相，造成乙的损失，违反了诚实信用原则。故选 D 项。C 项“情势变更原则”，是合同履行的原则。15 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 16、26 条，要约、承诺通知到达对方时生效。所以选 C 项。16 【正确答案】 A【试题解析】 合同法第 94 条规定合同法定解除条件，要达到“根本违约”。A 项中，标的物成为禁止流通物，不能交易了，属于根本违约，可以变更或解除。B、D 两项都属于一般违约责任情形。C 项，一方当事人死亡，可以变更当事人，一般不能解除，应排除该项。17 【正确答案】 D【试题解析】 商店的牌子属于格式条款，根据合同法第

24、40 条，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。买卖合同中的验货是买受方的重要权利，商店免除了产品质量不合格的责任，该条款无效，排除 A、B 两项。根据合同法第 107 条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。因为产品质量不合格，销售方商店应当承担损害赔偿责任。所以选 D 项，排除 C 项。18 【正确答案】 C【试题解析】 双方法律行为是基于双方当事人的意思表示一致而成立的民事法律行为。该行为可以有偿，也可以无偿，如保管、委托合同等。故选 C 项，排除A、B、D 三项。19 【正确答案

25、】 C【试题解析】 根据担保法第 37 条，所有权、使用权不明或者有争议的财产不得抵押。C 项符合题意。根据担保法第 34 条规定的可以抵押财产的范围，A、B、D 三项可用作抵押，应排除。20 【正确答案】 B【试题解析】 民通意见第 6 条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力或限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。因为这些行为是无民事行为能力人、限制民事行为能力人纯受利益的行为，不会造成其损害。21 【正确答案】 B【试题解析】 按条件的作用，条件分为延缓条件和解除条件。前者作用在于使民事法律行为产生效力。后者作用是使民事法律行为效

26、力解除。本题中“甲方女儿若分配到本地工作，则甲将收回该房”属于解除条件。故选 B 项，排除 A 项。C、D两项，按条件内容分类，不符合题意。22 【正确答案】 B【试题解析】 婚姻法第 18 条第(三)项规定，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的财产。婚姻法解释(一)第 19 条规定，婚姻法第 18 条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。根据上述规定可知，A 、C 两项错误。法律给予了当事人通过约定将夫妻个人财产转化为夫妻共同财产的权利，那么如果甲、乙约定将该房屋变为共同财产的话，该约定是有效的。因此 D 项错误。婚姻法解释

27、(二)第 11 条规定，婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第 17 条规定的其他应当归共同所有的财产：(一)一方以个人财产投资取得的收益；(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。根据上述第(一)项中 的规定可知，B 项正确。23 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 72 条，财产所有权的取得，不得违反法律规定。按照合同或者其他合法方式取得权利的，财产所有权从财产交付时移转。本题C 项符合法律规定。A、B、D 三项于法无据。24 【正确答案】 B【试题解析】 根据民通意见第 131 条，返还的不当利益，

28、应当包括原物和原物所生的孳息。本题 B 项符合题意，A、C、D 三项于法无据。25 【正确答案】 A【试题解析】 甲丢失奇石，奇石应当属于遗失物而非无主物，拾得遗失物应当归还失主，因此本题中奇石的所有权仍属于甲。26 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 79 条第 2 款，拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。本题中，大山羊还给失主，失主付给甲饲养费和配种费。根据民法理论，孳息所有权属于主物所有权人所有。小山羊是大山羊的孳息，所有权属于失主。所以 C 项正确，A 、B、D 三项被排除。27 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则第 139

29、 条，从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。所以选 A 项。28 【正确答案】 C【试题解析】 根据招标投标法第 16 条，招标公告属于要约邀请，又称要约引诱。所以选 C 项。29 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 16 条，未成年人的父母是未成年人的监护人。本题中，8 周岁的未成年人属于无行为能力人，通过其父母进行民事活动才具有法律效力，故选 C 项，排除 A 项。委托代理中，委托人要有相应的民事行为能力，无行为能力人不能作委托人，所以排除 B、D 两项。30 【正确答案】 A【试题解析】 根据民通意见第 9 条，公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地

30、，但住医院治疗的除外。公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前，无经常居住的，仍以其原户籍所在地为住所。本题中，张大来的住院和打工地，不属于住所，仍以原户籍所在地杨村为住所。所以选 A 项。31 【正确答案】 B【试题解析】 交付通常是指现实交付，即直接占有的转移。但是随着商品经济的发展，为了交易上的便利，产生了许多变通的交付方法。包括简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付。所谓简易交付，即受让人已经占有动产，物权变动的合意成立时，视为交付。占有改定是指动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，此时，在物权让与的合意成立时，视为交付。指示交付是指动产物由第三人占有时，出

31、让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。拟制交付是指出让人将标的物的权利凭证交给受让人，以代替物的现实交付。本题中，张某将自己的电视卖给李某，双方约定电视卖给李某后仍然由张某使用半个月，该电视虽并未现实地转移给李某占有，但李某已经取得了电视的所有权，此种交付方式实际上就是占有改定，故正确答案是 B 项。32 【正确答案】 B【试题解析】 依罗马法的亲等计算法，两边各三等，加起来为六等。兄弟姐妹为二等，堂、表兄弟姐妹为四等，则四代以内旁系血亲为六等。故选 B 项。33 【正确答案】 D【试题解析】 收养法第 5 条规定，下列公民、组织可以作为送养人：(一)孤儿的监护人；(二) 社会

32、福利机构；(三) 有特殊困难无力抚养子女的生父母。第 12 条规定，未成年人的父母均不具备完全民事行为能力的，该未成年人的监护人不得将其送养，但父母对该未成年人有严重危害可能的除外。因此本题 D 项正确。34 【正确答案】 B【试题解析】 共享利润和共担风险，是合伙关系的基本准则。而共担风险体现在分配上，就是共负亏损。因此，合伙企业法第 32 条第 1 款规定，合伙企业的利益和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配来分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配来分担。所以 B 项正确。35 【正确答案】 A【试题解析】 物权法第 23 条规定，动产物权的设立和转让，自交付

33、时发生效力，但法律另有规定的除外。本题中，因为该名画尚未交付给乙，也未交付给丙，所以乙和丙不享有所有权。至于该画最后被甲的儿子取出给了乙，乙也不能因此而取得该画的所有权，因为乙取得该画的方式不是善意的，而且甲的儿子属于无民事行为能力人，其行为无效。因此 A 项正确。二、简答题36 【正确答案】 我国民法的基本原则是制定、解释、执行和研究我国民法的指导思想，是我国民法的私法本质的集中表现，是对民法调整的社会关系的基本规律的抽象与概括，也是民事立法、执法、法律解释必须遵循的基本法律准则。它包括自愿原则、平等原则、合法民事权益受保护原则、公平原则、等价有偿原则、诚实信用原则、禁止滥用权利原则。37

34、【正确答案】 违约责任与侵权责任的竞合，是指在一方当事人违约时，不仅造成了对方的合同权利即债权(相对权)的损害，违反了约定义务，而且侵害了对方的人身或者财产，造成了对方人身权或财产权(绝对权)的损害，违反了法定的义务。我国合 同法第 122 条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受侵害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。本条规定意味着受害人只能选择一种责任形式提出请求，法院也只能满足受害人一种请求，而不能使两种责任同时并用。如果受害人在提出一种请求以后，因为时效届满等原因被驳回或不能成立，受害人也可以提出另外一种请求，但无论如何受害人不

35、能同时基于违约责任和侵权责任提出请求。38 【正确答案】 魂产质权与权利质权的相同点：动产质权与权利质权是质押权的细分，标准是根据质押权客体的不同而划分。动产质权与权利质权都是债权人对于债务人或第三人移转占有而供担保的动产或权利，就其价值优先受偿的权利，一定条件下可相互转化。二者的不同点：客体不同。动产质权的客体是实体的有形动产；权利质权的客体是可以转让的财产权利(所有权及用益物权以外的权利)。设定方式不同。动产质权移转占有的方式是出质人向质权人交付出质的动产，而权利质权移转占有的方式有三种：票据化、证券化权利入质时交付其占有；非票券化、票据化债权入质时以出质人、质权人将设质情况通知入质债权的

36、债务人为移转占有的方式；以股份、股票、知识产权人质时以质押登记为移转占有的方式。实现方式不同。动产质权的实现是从质物拍卖、变卖和折价的价款中优先受偿；权利质权的实现方式除上述方式之外，还可以取代出质人地位、向义务主体直接行使人质权利，使被担保的债权优先受偿，这也是权利质权实现的主要形式。三、论述题39 【正确答案】 (1)买卖合同是双务、有偿合同。买卖合同是卖方和买方均负有义务的合同，因而为双务合同。对于出卖方，其义务为交付标的物移转财产所有权；对于买方，其义务为支付价款。卖方取得价款，是以让与标的物的所有权为代价的；而买方取得标的物的所有权，也必须以给付一定的价款为代价。因此，买卖合同又是典

37、型的有偿合同。(2)买卖合同是诺成合同。除法律另有规定或当事人另有约定外，买卖合同自双方当事人意思表示一致之时成立，并不以一方当事人交付实物或完成其他给付为合同的成立要件。(3)买卖合同为不要式合同。买卖合同为不要式合同，是商品经济要求商品交换流转迅速快捷的要求。因而，除法律另有规定或当事人另有约定外，只要买卖双方就买卖之标的物及其数量达成一致，合同即告成立。买卖合同采用何种形式，一般可由当事人自己决定，合同的形式并不影响买卖合同的成立和生效。(4)买卖合同为要因合同。买卖合同中任何一方当事人的给付，均为对方当事人给付的原因或交易的目的，因而有偿合同必为要因合同。买卖合同中，卖方愿意交付标的物

38、并移转所有权与买方，其目的在于获取价金；而买方自愿承担支付价金的义务，其目的在于获得标的物的所有权。四、案例分析题40 【正确答案】 甲、乙离婚后，未与未成年子女共同生活的甲仍是丙的监护人。根据我国民法通则第 133 条第 1 款：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。”第 16 条规定：“ 未成年人的父母是未成年人的监护人。” 可见， 民法通则明确规定了未成年人的监护人是父母双方，而不是父母中的任意一个，对未成年人造成他人损害的，应当由未成年的父母共同承担民事责任。41 【正确答案】 婚姻法第 29 条规定：“父母与子女的关系，不因父母离婚而消除。离婚后

39、，女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父 母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”民通意见第 158 条规定，当未成年子女侵害他人权益时，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任，如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。由此看出，对于父母离婚的未成年人，原则上由与其共同生活的监护人承担民事责任，如果共同生活的监护人独立承担民事责任确有困难，法院仍应判决未成年人的父母双方共同承担民事责任。因此，对丙造成他人的损害，甲应当与乙共同承担民事责任。42 【正确答案】 丙村和丁村的协议有效。根据民法原理，按份共有人行使其财产所有权时，应当按协议办理，如没有协议，则可由共有人协商一致或按多数共有人的意见办理。本案中丙村根据协议享有 10 万立方米蓄水量中的 50即 5 万立方米的用水量，其向丁村转让 1 万立方米的用水权的协议，经过双方协商一致，并且没有损害甲、乙两位共有人的利益，应为合法有效。43 【正确答案】 甲、乙、丙三村可以以侵权为由，作为原告起诉丁村。因为水库的所有权属于甲、乙、丙三村共有，虽然丁村认为丙村故意不按约定供水，违约在先，但其挖坏堤坝的行为不仅侵犯了丙村的财产权，同时也侵犯了甲、乙两村的财产权。所以，甲、乙、丙三村可作为共同原告，要求丁村赔偿损失。