[专升本类试卷]专升本（民法）模拟试卷65及答案与解析.doc

1、专升本（民法）模拟试卷 65 及答案与解析一、单项选择题1 当事人甲因第三人乙的原因造成违约的，向对方承担违约责任的是 ( )（A）乙（B）甲和乙（C）甲（D）甲或乙2 依照合同法规定，公民和集体对国家所有的土地资源享有的权利有 ( )（A）占有、使用、处分（B）占有、使用、处分、收益（C）占有、收益、使用（D）占有、收益、处分3 甲以房屋为抵押，向乙贷款 4 万元，后又以该房屋为抵押向丙借款 5 万元。前项抵押未经登记，后项抵押则经过了登记。但经估计，该房屋仅值 8 万元。按法律规定，该房屋应由 ( )（A）丙优先受偿（B）乙优先受偿（C）两家债权人均等受偿（D）两家债权人按债权比例受偿4

2、下列有关继承权的说法，错误的是 ( )（A）是一种绝对权（B）是一种占有权（C）是一种财产权（D）具有排他性5 19 岁的王某(男) 与 21 岁的赵某(女) 伪造虚假证明办理了结婚登记，则其婚姻 ( )（A）可撤销（B）无效（C）有效（D）构成事实婚姻6 甲偷乙家东西，被乙看到后甲和乙发生争执，乙进行防卫但不慎将甲打死，则乙 ( )（A）承担所有民事责任（B）分担民事责任（C）承担适当的民事责任（D）不承担民事责任7 甲失踪四年，下列申请宣告死亡的利害关系人的顺序正确的是 ( )（A）配偶、父母、兄弟（B）子女、配偶、兄弟（C）配偶、兄弟、子女（D）父母、配偶、兄弟8 下列各项中属于我国继承

3、法规定的第二顺序法定继承人的是 ( )（A）丈夫（B）女儿（C）父亲（D）弟弟9 王某和李某在争吵过程中被李某打伤腿，王某请求李某赔偿医疗费的诉讼时效期间为 ( )（A）4 年（B） 20 年（C） 2 年（D）1 年10 甲 17 周岁，在外打工，月工资 600 元，则甲是 ( )（A）视为完全民事行为能力人（B）完全民事行为能力人（C）限制民事行为能力人（D）无民事行为能力人11 甲损害了乙家的房子，但乙也有过错，则甲的责任该如何承担 ( )（A）可以减轻（B）由双方均担（C）不可以减轻或免除（D）可以免除12 王某是复员军人，李某是其妻子，则王某从部队带回的医疗费、伤残补助费属于 ( )

4、（A）若夫妻生活时间较长，按共同财产处理（B）王某个人财产（C）夫妻共同财产（D）推定为夫妻共同财产13 下列各项中不属于民事责任承担方式的是 ( )（A）继续履行（B）消除影响、恢复名誉（C）补足欠款（D）支付违约金14 下列情形中属于不当得利的是 ( )（A）王某付给母亲生活费（B）甲与乙在合同中约定的价格高于市场价格（C）在商店购物时售货员多找了顾客钱（D）甲偿还乙赌债15 甲商店营业员将价值 5000 元误标价为 3000 元的洗衣机出售给公民乙，甲的法定代表人发现后，要求乙退回洗衣机或补齐余款，乙不同意。甲的标价行为和出售行为属于 ( )（A）自负自责的行为（B）欺骗消费者（C）行业

5、手段（D）重大误解16 根据我国合伙企业法的规定，合伙协议采用的形式是 ( )（A）可以采用口头或书面形式（B）可以采用口头形式（C）应采用书面形式（D）不可以采用书面形式17 下列当事人之间可发生无因管理之债的是 ( )（A）受遗赠人与遗嘱执行人之间（B）遗失物拾得人与失主之间（C）借用人与出借人之间（D）保管人和寄存人之间18 下列合同中，合同一方在合同终止后有返还原物义务的是 ( )（A）承揽合同（B）租赁合同（C）委托合同（D）买卖合同19 人身权作为专属权 ( )（A）可以无偿转让（B）可以转让（C）不可以转让，但法律另有规定的除外（D）可以有偿转让20 某婚纱摄影公司未经甲的同意，

6、擅自将甲与其未婚妻在某影楼拍摄的婚纱照用于该公司的广告宣传上。该婚纱摄影公司的行为侵犯了甲与其未婚妻的 ( )（A）健康权（B）荣誉权（C）隐私权（D）肖像权21 某公司办公楼外墙上的一个霓虹灯被大风刮掉，致使一路人骨折。对此承担责任的是 ( )（A）该公司负责（B）伤者自负（C）霓虹灯安装者负责（D）公司和霓虹灯安装者共同负责22 下列选项中，属于限制民事行为能力人或者无民事行为能力人的是 ( )（A）正常人（B）肢体残疾的人（C）精神病人（D）聋哑人23 最常见的一种债的发生根据是 ( )（A）不当得利（B）无因管理（C）侵权行为（D）合同24 甲、乙二人在打猎过程中，在同一时间、同一地点

7、朝同一方向开枪，导致丙中弹身亡。现查明：丙所中子弹确系甲、乙二人所带猎枪射出，但无法证实该子弹系由谁射出。造成丙死亡的损失应由 ( )（A）甲、乙共同承担（B）乙单独承担（C）甲单独承担（D）丙自己承担25 根据物权法的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权 ( )（A）存款单（B）房屋所有权（C）支票（D）应收账款26 下列民事权利中，只能由公民享有的是 ( )（A）荣誉权（B）名誉权（C）生命权（D）著作权27 甲(14 周岁) 因父母疏于管教，经常闯祸。某日，甲受成年人乙的教唆将丙家门窗砸坏。甲无个人财产，丙该如何维护自己的权利 ( )（A）可以请求甲和乙赔偿损失（B）有权请求乙和甲的父母

8、赔偿损失（C）只能请求甲的父母赔偿损失（D）只能求乙赔偿损失28 下列属于姻亲的是 ( )（A）配偶（B）爷孙（C）母子（D）父子29 下列关于民法渊源的说法正确的是 ( )（A）民法的起源（B）民法的深度和来源（C）民法的源流（D）民法的表现形式30 人格权是 ( )（A）除了法律规定外，不得转让与继承（B）并非出生就有的（C）并非一切公民平等享有的（D）年满 18 周岁即可31 依据我国民法的有关规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物应归下列选项中的哪一个所有 ( )（A）发现单位（B）最先发现者（C）集体所有（D）国家32 甲公司欠乙公司 100 万元货款，后甲公司因管理不善被乙公司兼并，甲公

9、司欠乙公司的债务随之消灭。这种债的消灭被称为债的 ( )（A）混同（B）免除（C）抵销（D）提存33 下列选项中，属于主物和从物关系的是 ( )（A）乙的电视机和摇控器（B）丙的钥匙和丁的锁（C）甲的上衣和裤子（D）甲的手表和表带34 王某在病床弥留之际立下口头遗嘱，其财产分别由其儿子和女儿继承。王某立口头遗嘱时，在场人员有儿子、女儿、医生和做护士的儿媳。依照法律规定，下列人员中，能够作为口头遗嘱见证人的是 ( )（A）儿媳（B）女儿（C）儿子（D）医生35 下列关于污染环境致人损害的民事责任归责原则的说法正确的是 ( )（A）过错责任原则（B）公平责任原则（C）无过错责任原则（D）过错推定责

10、任原则二、简答题36 简述地役权的概念和特征。37 简述表见代理的构成要件。38 简述继承权丧失的概念和原因。三、论述题39 论述侵权行为的民事责任与违约责任的区别。四、案例分析题40 2011 年 8 月 9 日，甲公司与乙超市签订标的物为 100 台洗衣机的买卖合同。合同约定，乙超市应于 2011 年 9 月支付货款的一半，甲公司收到货款后发货，余款在乙超市收到货物后两周内向甲公司付清。但合同订立后，甲公司因工人疏忽发生火灾，影响了正常的生产，甲公司已明显无到期向乙超市交货的可能。9 月 8 日，乙超市未支付一半货款给甲公司，且要求甲公司对按期交货作出担保，甲公司则要求乙超市先付一半货款。

11、问：法院受理后，本案应如何判决?41 2001 年 6 月，甲公司向乙银行贷款 10 万元，双方经合同约定由丙公司担任保证人，贷款期限至 2005 年 6 月。2003 年 8 月，甲公司又向乙银行贷款 3 万元并约定与第一次贷款同期清偿。丙公司对此并不知情，甲乙均未告知丙公司。2005 年6 月甲公司无力清偿债务，乙银行要求丙公司承担保证责任，偿还贷款 13 万元，丙公司拒绝。问：本案应如何分析?专升本（民法）模拟试卷 65 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 121 条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的

12、纠纷，依照法律规定或按照约定解决。此条文遵循的是合同相对性原则。2 【正确答案】 C【试题解析】 土地承包合同产生的土地承包权属于他物权，所以，土地承包人不能行使处分权，处分权由土地所有权人行使。根据民通意见第 95 条规定，公民和集体依法对集体所有的或国家所有由集体使用的森林、土地、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等承包经营的权利和义务，按承包合同的规定处理。承包人未经发包人同意擅自转包或者转让的无效，所以选 C 项。3 【正确答案】 A【试题解析】 根据担保法第 54 条规定，同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：抵押物已登记的先于未登记的受偿。所以选 A

13、 项。4 【正确答案】 B【试题解析】 继承权是基于近亲属的身份关系而发生的财产权，其在民事权利中属于绝对权，具有排他性。所以选 B 项，排除 A、 D、C 三项。5 【正确答案】 B【试题解析】 婚姻法第 6 条规定，结婚年龄，男不得早于 22 周岁，女不得早于 20 周岁。所以王某结婚时没有达到法定婚龄。根据婚姻法第 10 条的规定，未达到法定婚龄的婚姻无效。6 【正确答案】 C【试题解析】 因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。7 【正确答案】 A【试题解析】 民通意见第 25 条规定，申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：

14、(1)配偶；(2)父母、子女；(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；(4)其他有民事权利义务关系的人。8 【正确答案】 D【试题解析】 第二顺序法定继承人的范围：(1)兄弟姐妹。包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹(养子女与生子女之间、养子女与养子女之间，亦属“养兄弟姐妹”)、有扶养关系的继兄弟姐妹(继兄弟姐妹之间相互继承了遗产的，不影响其继承亲兄弟姐妹的遗产)。(2)祖父母、外祖父母。被继承人死亡的，其祖父母、外祖父母均可作为第二顺序的继承人参与继承。需要注意的是，祖父母、外祖父母死亡时：孙子女、外孙子女不属于第二顺序的继承人，由其父母作为第一顺序的

15、继承人参与继承；其父母先于祖父母、外祖父母死亡的，孙子女、外孙子女也不是“第二顺序继承人”，而是以“代位继承人”的身份参与继承，其在法律上的地位相当于第一顺序继承人。9 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 136 条规定，“身体受到伤害要求赔偿的”、“出售质量不合格的商品未声明的”、 “延付或者拒付租金的”以及“寄存财物被丢失或者损毁的”以上四种情形，诉讼时效期间为 1 年。10 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则规定，18 周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。16 周岁以上不满 18 周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的

16、，视为完全民事行为能力人。11 【正确答案】 A【试题解析】 民法通则第 131 条规定，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。12 【正确答案】 B【试题解析】 根据最高人民法院关于适用 若干问题的解释(二 )规定，军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。13 【正确答案】 C【试题解析】 根据民法通则第 134 条的规定，承担民事责任的方式包括：停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、恢复原状、修理、重作、更换、赔偿损失。14 【正确答案】 C【试题解析】 不当得利指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。如售货时多

17、收货款，拾得遗失物据为己有等。取得利益的人称受益人，遭受损害的人称受害人。不当得利的取得，不是由于受益人针对受害人而为的违法行为；而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错造成的。受益人与受害人之间因此形成债的关系，受益人为债务人，受害人为债权人。15 【正确答案】 D【试题解析】 甲商店的营业员因自己的过失导致对洗衣机的价格发生误解而签订合同，属重大误解，所以选 D。16 【正确答案】 C【试题解析】 根据合伙企业法第 4 条的规定，设立合伙企业，应当有书面合伙协议。应注意修订后的合伙企业法的规定。17 【正确答案】 B【试题解析】 四个选项中，只有遗失物拾得人才可能出现无法律上的义务、出于为

18、他人管理的意思保管遗失物的情况，所以正确答案是 B。18 【正确答案】 B【试题解析】 合同法第 235 条规定：“租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。”以此可判断正确答案为 B。19 【正确答案】 C【试题解析】 人身权是与民事主体人身不可分离的权利，不可以转让。但法人的名称权、自然人肖像权中的肖像制作权等依法律规定可以转让，故 C 正确。20 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 100 条规定，公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。民通意见第 139 条规定，以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。因此本题

19、中选项 D 是正确的，排除其他选项。21 【正确答案】 A【试题解析】 根据民法通则第 126 条的规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。故此，本题中选项 A是正确的。22 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国民法通则的规定，限制民事行为能力人是指 10 周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人；无民事行为能力人是指不满十周岁的未成年人和不能辨认自己行为的精神病人。23 【正确答案】 D【试题解析】 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利

20、义务关系的协议。合同依法成立后，即在当事人之间产生债权债务关系，因此合同是债的发生根据。基于合同所产生的债，称为合同之债。合同之债是当事人在平等基础上自愿设立的，是民事主体开展各种经济交往的法律表现，也是债的最常见、最主要的表现形式。24 【正确答案】 A【试题解析】 共同危险行为是指数人共同实施的行为均有侵犯他人合法权益的危险性，其中一人或者部分人的行为致人损害，而又无法判明谁是侵害人的侵权行为，又称准共同侵权行为。根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第 4 条规定，二人以上共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人的，应当依照民法通则第

21、130 条规定承担连带责任。但如果能够证明损害后果不是由其行为造成的，不承担赔偿责任。25 【正确答案】 B【试题解析】 物权法第 223 条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：(一) 汇票、支票、本票；(二) 债券、存款单；(三)仓单、提单；( 四)可以转让的基金份额、股权；(五)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；(六) 应收账款；(七) 法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。根据上述规定可知，本题的正确答案是 B。26 【正确答案】 C【试题解析】 生命权是以自然人的性命维持和安全利益为内容的人格权。根据民法通则第 98 条规定，公民享有生命健

22、康权。民法通则中表述的生命健康权，实际上是生命权、健康权与身体权的总称。27 【正确答案】 B【试题解析】 根据民法通则第 133 条第 1 款的规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。28 【正确答案】 A【试题解析】 姻亲是以婚姻关系为中介而产生的亲属。具体分为：(1)血亲的配偶。指自己直系、旁系血亲的配偶。如儿媳、姐夫等。(2)配偶的血亲。指自己配偶的血亲。如岳父、夫之妹等。(3)配偶的血亲的配偶。指自己的配偶的血亲的夫或妻。如妯娌、连襟等。姻亲关系因夫妻离婚或夫妻中一方死亡、他方再婚而消失。29 【

23、正确答案】 D【试题解析】 民法的渊源，又称民法的法源，是指民事法律规范的来源或表现形式。我国民法的渊源主要是指国家有关机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件。30 【正确答案】 A【试题解析】 人格权是作为一个人不能剥夺的与生俱来的权利。一般人格权的主体既包括公民，也包括法人，所有主体一律享有，且公民与公民之间、法人与法人之间一律平等。故选项 B、C 错误。民法通则 所规定的人格权包括：生命权、健康权、姓名权(名称权) 、肖像权、荣誉权、隐私权等。人格权是专属权，由权利人专有，不得让与或继承。故选 A。31 【正确答案】 D【试题解析】 依照法律规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家

24、所有。接收单位应当对上缴的单位或者个人，给予表扬或者物质奖励。32 【正确答案】 A【试题解析】 混同，是指债权和债务同归一人，原则上致使债的关系消灭的事实。债权人于债务人系处于对立面，法律乃在于规范此类对立的主体之间的财产关系，债权因混同而消灭，并非逻辑的必然，仅仅是在通常情况下，处于这种状态下的债权继续存续，已经没有法律上的必要，法律规定它因混同而消灭，效果更佳。33 【正确答案】 A【试题解析】 主物是指独立存在，与其他独立物结合使用，并在其中发挥主要效用的物。在两个独立物结合使用中处于附属地位，起辅助和配合作用的是从物。例如杯子和杯盖，其中杯子是主物，杯盖是从物。构成从物的要件：1从物

25、必须是一个独立的物。2主物与从物必须同属一人所有。3只有与主物相配合使用才能发挥其最大效用，但是在与主物配合使用的过程中只起辅助作用。34 【正确答案】 D【试题解析】 中华人民共和国继承法第 17 条第 5 款规定，遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。根据这一规定，口头遗嘱的要件有：(1)只有在危急情况下才能采用。所谓“危急情况”是指来不及采用其它遗嘱方式立遗嘱的某种情况，一般是指生命垂危、临刑前、船舶遇难、战争、传染病隔离以及台风、地震、洪水、雪崩、塌方等情况。(2)须有两个以上

26、无利害关系人在场见证。见证人应在事后将见证遗嘱人口述遗嘱内容及时追记，交遗嘱人生前所在单位或者基层组织。(3)当危急情况解除后，遗嘱人来得及用公证、自书、代书、录音等方式订立遗嘱的，口头遗嘱自然丧失遗嘱的法律效力。35 【正确答案】 C【试题解析】 污染环境致人损害的民事责任指违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。我国采取无过错责任原则。二、简答题36 【正确答案】 地役权，是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的

27、目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。37 【正确答案】 表见代理的要件：(1)交易相对人有理由相信行为人拥有代理权，即交易相对人为善意。此时，交易相对人应就其善意承担举证责任。(2)无权代理人与第三人所为的民事行为，合于法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。38 【正确答案】 (1)继承权的丧失，又称继承权的剥夺，是指依照法律的规定，在发生法定事由时取消继承人继承被继承人遗产的资格。(2)继承法 规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继

28、承人的，或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。三、论述题39 【正确答案】 侵权的民事责任是指公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，以及侵害他人的财产、人身所应承担的法律后果。违约责任是指违反合同约定的义务所应承担的法律后果。两种虽都是民事责任，有时承担责任的方式可能也相同，但毕竟是不同的民事责任，其主要区别在于：(1)产生责任的根据不同。侵权的民事责任是在有损害事实的前提下，由法律直接规定的民事责任；而违约责任则以存在有效合同为前提，以违反合同的约定为条件。(2)保护的对象范围不同。侵权民事责任保护民事主体的财产权，也保护人身权；而违约责任则仅以财产权为保护

29、对象。(3)适用的归责原则不同。侵权行为的民事责任以过错责任为原则，同时，也适用无过错责任原则以及公平责任原则；而违约责任一般只适用过错责任原则中的推定过错责任，一般不适用无过错责任原则。(4)承担责任的主体范围不同。侵权行为的民事责任的承担者，不限于本人，也不限于有行为能力的人；而违约责任则主要由违约人自己承担，而且一般都是有相应民事行为能力的人，无民事行为能力的人通常不发生违约责任问题。(5)承担责任的方式有所不同。侵权行为的民事责任既适用财产责任方式，也适用非财产责任方式；而违约责任则仅得适用财产责任方式。四、案例分析题40 【正确答案】 1本合同为有先后给付顺序的双务合同，且是有效合同，甲公司订约后因火灾出现无法按时交货的可能，乙超市为此享有不安抗辩权。故乙超市未履行付款义务不构成违约。2甲公司若能证明自己仍能履行或提出担保则乙超市应继续履约。若不能证明，又不提供担保，乙超市则可以单方解除合同。41 【正确答案】 丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负有偿还 10 万元贷款的义务，且偿还之后可以向甲公司追偿。而对于第二次贷款因丙公司并不知情，则丙公司没有清偿义务，因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务不承担保证责任。