[自考类试卷]全国自考（国际私法）模拟试卷5及答案与解析.doc

1、全国自考（国际私法）模拟试卷 5 及答案与解析一、单项选择题1 国际私法的间接调整方法是通过借助下列哪项而实现的?( )（A）国际统一实体规范（B）冲突规范（C）程序规范（D）外国人民事法律地位规范2 国家主权原则是( )（A）国际私法上的一项基本原则（B）国际公法上的一项基本原则（C）既是 A 又是 B（D）既非 A 又非 B3 根据萨维尼的“ 法律关系本座说 “，身份关系的本座法是( )（A）当事人的住所地法（B）人的本国（C）人的经常居所地（D）人的行为地法4 下列关于冲突规范的作用的说法正确的是( )（A）直接解决当事人之间的权利义务（B）只指出适用何国法（C）指明适用的程序法（D）统

2、一国际实体法5 冲突规范在结构上，包括( )（A）系属公式（B）范围和准据法（C）连接点和准据法（D）范围和连接点6 1955 年海牙解决本国法与住所地法冲突公约中所规定的“如当事人的住所地国规定应适用当事人本国法，而其本国法规定适用住所地法时，凡缔约国均应适用其住所地国的内国法” ，这条规定肯定了 ( )（A）转致制度（B）反致制度（C）国籍国法优先原则（D）大陆法系国家向英美法系国家在属人法问题作出妥协的态度7 拉布等指出：求得先决问题的解决与主要问题之解决之间的协调如必须以国内法的不协调为代价，有时这种代价似乎太高，故应以作_先决问题的准据法。( )（A）依主要问题准据法所属国规范选择（

3、B）以法院地国家的冲突规范指定（C）不必拘泥于统一的方法（D）应采用个案分析的方法8 各国为了防止该国公民在外国受到歧视待遇，多同时采取的原则是( )（A）国民待遇原则（B）无差别待遇原则（C）对等原则（D）互惠待遇原则9 根据 1988 年最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)第 182 条之规定，有双重或多重国籍的外国人，以_的国家的法律为其本国法。( )（A）其住所（B）其居所（C）其有最密切联系（D）其住所或者与其有最密切联系10 中国历史上确定法人国籍的实践中，下列表述不正确的是( )（A）解放初期，采用法人资本实际控制说（B）目前，对外国法人国籍确定采用注册登记地说（C）对

4、内国法人则采法人成立地说（D）对法人国籍确定不同类型采用不同学说11 关于法律行为的方式的准据法，自 20 世纪 30 年代以来，国际上的立法趋势是( )（A）适用行为地法（B）适用法院地法（C）适用当事人的属人法（D）规定复数连结点，以增加可选性12 “场所支配行为 ”原则起源于 ( )（A）巴托鲁斯的法则区别说（B）戴西的既得权说（C）胡伯的国际礼让说（D）萨维尼的法律关系本座说13 我国民法通则第 144 条规定“不动产的所有权” 适用( )（A）法院地法（B）合同准据法（C）不动产所在地法（D）不动产所有人住所地法14 “无形财产权的创立、内容和消灭，依使用行为或侵权行为发生地国家的法

5、律。”这一规定体现的学说是 ( )（A）被请求保护国法说（B）行为地法说（C）授予国法说（D）综合适用法律说15 可以申请加入专利合作条约的国家是( )（A）世界上所有国家（B）欧共体成员国（C） 巴黎公约成员国（D）世界知识产权组织成员国16 经当事人协议选择以及在当事人未作选择时依与合同有最密切联系的标准由立法规定或法院选取用来支配合同成立与效力的法律是( )（A）合同缔约地法（B）合同准据法（C）合同自体法（D）合同特有法17 我国法律规定，涉外合同的当事人没有选择合同应适用的法律时，合同适用( )（A）合同缔结地法（B）与合同有最密切联系的法律（C）合同履行地法（D）合同自体法18 联

6、合国国际货物销售合同公约仅适用于营业地在不同国家的当事人之间订立的货物销售合同，并且必须同时具备两个条件之一，即( )（A）双方当事人的营业地都在缔约国境内，或者根据国际私法规则导致适用某一缔约国的法律（B）双方当事人都属缔约国国民，或营业地都在缔约国境内（C）双方当事人住所都在缔约国境内，或营业地都在缔约国境内（D）双方当事人的惯常居住所在缔约国境内，或合同在缔约国境内缔结19 在国际海上货物运输中，对于承运人的责任期限，汉堡规则采用的是( )（A）“钩至钩 ”原则（B） “钩至舷” 原则（C） “舷至舷” 原则（D）“接到交 ”原则20 我国票据法规定，汇票、本票出票时的记载事项适用( )

7、（A）付款地法（B）出票地法（C）法院地法（D）行为地法21 根据我国最高人民法院的司法解释，侵权行为地法律是指( )（A）侵权行为实施地法律（B）侵权结果发生地法律（C）侵权行为实施地或侵权结果发生地法律，以何者对受害人更为有利而定（D）侵权行为实施地法律或侵权结果发生地法律22 世界上第一个明确规定航空运送人权利与义务的公约是( )（A）海牙议定书（B） 华沙公约（C） 海牙规则（D）汉堡规则23 跨国收养方面保护儿童及合作公约中规定，对预期养父母是否适合收养儿童的条件适用( )（A）法院地法（B）最密切联系原则（C）儿童原住国的法律（D）收养国的法律24 根据：1961 年遗嘱处分方式法

8、律冲突公约第 1 条规定：不动产遗嘱的有效方式必须符合( )（A）财产所在地法（B）法院地法（C）遗嘱人立遗嘱地法（D）遗嘱人立遗嘱时或死亡时的本国法或住所地法25 (国际民事管辖权有不同的分类，如以是否允许当事人选择法律规定以外的法院进行诉讼为标准，可以将其分为( )（A）普通管辖和特别管辖（B）专属管辖、平行管辖和排除管辖（C）地域管辖和层级管辖（D）法定管辖、协议管辖和应诉管辖26 1991 年民事诉讼法规定，涉外民事案件的第一审法院是( )（A）基层人民法院（B）中级人民法院（C）高级人民法院（D）最高人民法院27 关于从国外调取民事或商事证据的公约规定的域外取证的主要方式是( )（A

9、）特派员取证（B）请求书方式取证（C）领事取证（D）当事人或诉讼代理人自行取证28 在当今解决国际民商事争端的常设国际仲裁机构中，附属于国际商会的全球性仲裁机构是( )（A）解决投资争端国际中心（B）国际商会仲裁院（C）苏黎世国际商会仲裁院（D）斯德哥尔摩商会仲裁院29 在答辩中，对仲裁协议管辖权的异议，应当在_提出。( )（A）仲裁庭首次开庭前（B）第一次实体答辩前（C）仲裁庭开庭时（D）第一次实体答辩时30 国外仲裁机构作出的仲裁裁决，需要在我国承认与执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者财产所在地的( )（A）中级人民法院申请（B）基层人民法院申请（C）专门人民法院申请（D）高级人

10、民法院申请二、多项选择题31 在下列各项中，表现当前国际私法统一化运动新特点的有( )（A）大陆法系国家与普通法系国家之间在属人法方面的本国法主义和住所地法主义的尖锐对立得到一定程度的调和（B）正从区域性向全球性方向发展（C）在协调继承关系的“同一制”和“ 分割制”的对立上，取得了颇为引人注目的成就（D）工作的重点从亲属法、继承法领域逐渐扩大到国际经济、贸易、侵权责任和电子商务等新领域（E）反致制度已被废弃不用32 下列事项中不属于最惠国待遇通常适用范围的有( )（A）一国给予邻国的特权与优惠（B）有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权和优惠（C）双边协定下的特权与优惠（D）

11、经济集团内部存在各成员国互相给予对方的特权与优惠（E）边境贸易和运输方面的特权与优惠33 在商标权的法律适用上，主要的理论与实践有( )（A）适用商标注册地法律（B）适用商标权授予国法律（C）被请求保护国法说（D）行为地法说（E）适用综合法律说34 在国际运输公约方面，调整海上货物运输关系的有( )（A）1924 年的海牙规则（B） 1929 年的华沙公约（C） 1968 年的维斯比规则（D）1963 年的海牙议定书（E）1978 年的汉堡规则35 涉外继承准据法的主要制度有( )（A）区别制（B）法院地法（C）以属人法为主，兼采财产所在地法（D）不论动产、不动产，继承概依遗产所在地法（E）同

12、一制三、简答题36 简述单边冲突规范与双边冲突规范的区别和联系。37 简述住所与国籍、居所和惯常居所在法律上的区别。38 简述 1969 年国际油污损害民事责任公约有关油污的损害赔偿范围、责任构成及免责事项方面的主要规定。39 简述各国在解决外国人民事诉讼行为能力问题上的说法有哪些?四、论述题40 试述国际许可协议。五、案例分析题40 1974 年，澳大利亚维多利亚州的居民科库勒夫妇开车(该汽车在维多利亚州登记上牌)去新南威尔士州。在新南威尔士州境内，由于丈夫的驾驶过失造成了车祸，使妻子受伤。妻子因此在维多利亚州的法院对其丈夫提起了侵权损害赔偿之诉。根据新南威尔士州的法律，妻子不能以此为由起诉

13、丈夫；但根据维多利亚州的法律此诉讼可以成立。受案的维多利亚州法院的法官判决本案应适用维多利亚州法律，而不适用作为侵权行为地新南威尔士州的法律。最后，原告胜诉。法官在判决中指出，我们应当接受传统规则，但在接受的同时加以适当的限定也是合理的。比如，在特殊案件中，出于某特殊情况的需要，同时也是出于正义利益的需要，就应当修改基本规则或不遵守基本规则。请问：41 法官在判决中指出的“传统规则” 、“基本规则”是指什么？42 对于本案，法官是采用了什么原则来确定准据法的?43 法官采取上述原则的理由是什么？44 什么叫“侵权行为自体法学说”?最早是由哪个学者提出来的？44 2001 年 5 月，中国公民黄

14、(A 市海阳区)与谢(A 市东朝区)参加了中国某海外旅行社组织的新马泰境外游。当旅游团在马来西亚逗留期间，黄与谢因琐事发生争吵，进而动手打架。黄的眼角被打裂，缝了 3 针。回国后，黄向谢索要医疗费、营养费及精神损失费不成，向 A 市东朝区人民法院提起了诉讼。请问：45 东朝区人民法院对本案是否有管辖权，为什么?46 如果法院受理了此案，可以适用哪个国家的法律，为什么?全国自考（国际私法）模拟试卷 5 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 冲突规范，没有明确直接规定当事人的权利义务，只起到“间接调整”的作用，属于间接调整方法。2 【正确答案】 C【试题解析】 主权原则是国际公

15、法上的最基本原则，后来也被引入国际私法领域。3 【正确答案】 A【试题解析】 萨维尼就身份、物权等法律关系讨论了其“本座”或“本座法”之所在，提出了身份关系的本座法应是当事人的住所地法。4 【正确答案】 B【试题解析】 冲突规范不同于一般实体法规范，它是间接规范，只规定某种涉外民事关系应适用何国的法律。5 【正确答案】 B【试题解析】 冲突规范的准据法部分与冲突规范的范围部分结合起来时构成冲突规范。6 【正确答案】 B【试题解析】 反致是指对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的实体法作准据法，

16、结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。本题中，根据解决本国法与住所地法冲突公约的这条规定，根据当事人的住所地国法规范，本应适用当事人本国法，但当事人的本国冲突规则却规定适用住所地法。这种情况即属于反致。7 【正确答案】 B【试题解析】 拉布、莫利等人提倡以法院地国家的冲突规范来指定先决问题的准据法。8 【正确答案】 C【试题解析】 为了防止内国公民在外国受到歧视待遇多同时采取对等原则。9 【正确答案】 D【试题解析】 依照司法解释，有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。10 【正确答案】 C【试题解析】 对中国内国法人国籍的确立，则采取法人成立地

17、和准据法复合标准。11 【正确答案】 D【试题解析】 自 20 世纪 30 年代以来，出现了对连结点，进行软化处理或规定复数连结点以增加可选性的立法趋势。12 【正确答案】 A【试题解析】 场所支配行为的原则来源于法则区别说。13 【正确答案】 C【试题解析】 根据，最高院的司法解释，对不动产的所有权、买卖 i 租赁、抵押、使用等民事关系，应适用不动产所在地法。14 【正确答案】 B【试题解析】 1978 年奥地利联邦国际私法法规第 34 条规定：无形财产(当然包括知识产权一引注)的创立，内容和消失，依使用行为或侵权行为发生地国家法律。这一规定题现了行为地法说。15 【正确答案】 C【试题解析

18、】 专利合作条约是非开放性的国际条约，只对巴黎公约成员国开放。只有先参加了巴黎公约之后方可申请加人专利合作条约。16 【正确答案】 B【试题解析】 此题考查合同准据法的概念，它是经当事人协议选择以及在当事人未作选择时依与合同有最密切联系的标准由立法规定或法院选取用来支配合同成立与效力的法律。17 【正确答案】 B【试题解析】 我国合同法、海商法、民用航空法等都规定个，当事人未选择法律时最密切联系原则的适用。18 【正确答案】 A【试题解析】 联合国国际货物销售合同公约对公约的适用范围作了明确规定，要求双方当事人的营业地都在缔约国境内，或者根据国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。19 【正确答

19、案】 D【试题解析】 汉堡规则规定的责任期限是从托运人把货物交给承运人掌管之日起，至承运人把货物交给收货人为止，即“接到交”。20 【正确答案】 B【试题解析】 我国票据法对涉外票据的法律适用问题作了规定，汇票、本票出票时的记载事项，适用出票地法律。21 【正确答案】 D【试题解析】 最高人民法院的司法解释规定了，侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。出现不一致时，人民法院可以选择适用。22 【正确答案】 B【试题解析】 华沙公约是最基本的，是调整航空运输的主要国际公约，也是世界上第一个明确规定航空运送人权利与义务的公约。23 【正确答案】 D【试题解析】 跨国收养方面保

20、护儿童及合作公约规定了收养程序的开始须适用收养人所在国和被收养人所在国双方的法律；对预期养父母是否适合收养儿童的条件适用收养国的法律。24 【正确答案】 A【试题解析】 海牙遗嘱处分方式法律冲突公约规定，不动产遗嘱方式，依财产所在地法。25 【正确答案】 D【试题解析】 国际民事管辖分为法定管辖、协议管辖和应诉管辖三种，其分类标准是是否允许当事人选择法律规定以外的法院进行诉讼。26 【正确答案】 A【试题解析】 1991 年民事诉讼法对 1982 年民事诉讼法作了更改，涉外民事案件的第一审法院是基层人民法院，而非中级法院。27 【正确答案】 B【试题解析】 关于从国外调取民事或商事证据的公约规

21、定的主要取证方式是请求书方式，这也是大多数国家普遍采用的一种域外取证方式。28 【正确答案】 B【试题解析】 国际商会仲裁院总部设在法国巴黎，是附属于国际商会的一个全球性国际常设仲裁机构。29 【正确答案】 A【试题解析】 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则规定，仲裁案件管辖权的异议，应当在仲裁庭首次开庭前书面提出。30 【正确答案】 A【试题解析】 依据民事诉讼法规定，国外仲裁机构的裁决应当由当事人直接向被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院申请承认和执行。二、多项选择题31 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 当代冲突法统一工作具有明显的特点，统一国际私法的努力工作重点已经从亲属法

22、、继承法等领域逐渐扩大及于整个国际经济、贸易关系、侵权责任和电子商务等新的领域；从区域性向全球性方向发展；法系之间传统的对立与差异不断得到协调与缓解，大陆法系国家与普通法系国家之间在属人法方面的本国法主义和住所地法主义有所调和。32 【正确答案】 A，B，D，E【试题解析】 最惠国待遇的例外事项包括：一国给予邻国的特权与优惠；边境贸易和运输方面的特权与优惠；有特殊的历史、政治、经济关系的国家间形成的特定地区的特权与优惠；经济集团内部各成员国互相给予对方的特权与优惠。33 【正确答案】 A，C，D【试题解析】 在商标权的法律适用上的不同学说有：适用商标注册地法律、被请求保护国法说和行为地法说。3

23、4 【正确答案】 A，C，E【试题解析】 调整海上货物运输关系的国际公约有：海牙规则、维斯比规则和汉堡规则。35 【正确答案】 A，E【试题解析】 在解决涉外法定继承的准据法的选择上有单一制和分割制两种制度。其中单一制也叫同一制，分割制也叫区别制。三、简答题36 【正确答案】 单边冲突规范与双边冲突规范既有区别又有联系。其区别是，双边冲突规范解决的是普遍性的问题，而单边冲突规范只规定特殊问题应以什么法律为准据法。而单边和双边冲突规范的联系则表现在：任何一个双边冲突规范在适用的过程中都可以分解为两条相对应的独立的单边冲突规范，而单边冲突规范通过有关机关的解释，也可以推导出与之相应的另一个单边冲突

24、规范，并可将两者结合成一双边冲突规范。37 【正确答案】 (1)住所是私法上的概念，是自然人进行民事活动的中心地，反映了居民与特定地域的联系。(2)国籍是公法上的概念，它确定自然人的政治身份，反映了居民与特定国家的联系，非经法定程序不得随意变更国籍。(3)居所，也是私法上的概念，它是指居民暂时居住的某一处所，设定居所的条件没有住所严格，不要求居民有久住的意思，只要有一定居住时间的事实即可。(4)惯常居所又称“习惯居所”，惯常居所意味着“ 必须持续某段时间的一种经常的身体出现 ”。在国际私法上，住所、国籍和居所及惯常居所的联系表现为它们都是指引准据法的连结点。很多国家的立法都规定，在适用当事人本

25、国法而国籍存在冲突时，以住所为指引准据法的替代连结因素；而在适用住所地法的场合，如果当事人的住所不明或没有住所的则转而适用其居所地或惯常居所地法。38 【正确答案】 (1)油污损害赔偿范围。公约规定，除另有规定以外，只要船舶逸出或排放散装油污类，并污染了缔约国的领土或领海，而且对缔约国造成损害，则不论这种逸出或排放发生在何处，船舶所有人均应承担赔偿责任。(2)责任构成和免责事项。公约实行的是过失责任，但为了加重船舶所有人的责任，公约采取了举证责任倒置原则。就是说，船舶所有人应该对事件引起的漏油或排油造成的污染损害负责，只有在船舶所有人自己举证损害是由下列原因之一引起的，才可以免责：由于战争行为

26、、敌对行为、内战或武装暴动，或特殊的、不可避免的和不可抗拒性质的自然现象所引起的；完全是由于第三者有意造成损害的行为或怠慢所引起的；完全是由于负责灯塔或其他助航设备的政府或其他主管当局在执行其职责时的疏忽或其他过失行为所造成的损失。公约还规定，如果船舶所有人能证明污染损害是完全或部分地由于遭受损害人有意造成损害的行为，或怠慢而引起，或是由于该人的疏忽所造成，则该船舶所有人即可全部或部分地免除对该人所负的责任。39 【正确答案】 考察各国的立法和司法实践，在解决外国人的民事诉讼权利能力问题时，在总体上明确应适用国民待遇，应注意以下几点：(1)从原则上说，外国人的民事诉讼权利能力跟外国人实体民事权

27、利能力一样，通常是要由他们的属人法来决定的。因而，外国人不能根据国民待遇原则而要求在内国享有法院国的本国法也不赋予自己的公民或法人的诉讼权利能力。(2)国际社会的普遍实践还表明，即使内国从法律上对外国人的实体民事权利加以某些限制，但这些限制并不必然同时要及于外国人的民事诉讼权利能力。(3)现在已有越来越多的国际条件，明确约定相互对缔约他方的公民和法人等的民事诉讼地位给予国民待遇。四、论述题40 【正确答案】 所谓国际许可协议是指许可方同意国外的被许可方使用其专利、商标、专有技术等知识产权，而由被许可方支付使用费的一种合同。根据被许可人享有的使用权的范围和程度，国际许可协议可以分为以下几种：(1

28、)独占许可协议。(2)排他许可协议。(3) 普通许可协议。(4)可转让许可协议。(5) 交叉许可协议。国际许可协议的条款大体可以分为三类：(1)商务性条款。它主要包括前言、定义、合同的价格、支付条款、包装和标记条款等。(2)技术性条款。它主要包括合同的标的、技术资料的交付、技术服务和人员培训、保证和索赔等项内容。(3)法律性条款。它主要包括侵权和保密、税费、免责、不可抗力、争议的解决、法律适用、合同的生效、变更和终止等项内容。五、案例分析题41 【正确答案】 法官所指的“传统规则” 、“基本规则”是指国际私法中侵权行为适用侵权行为地法的规则。42 【正确答案】 本案的法官是采取最密切联系原则来

29、确定本案适用的准据法的。43 【正确答案】 法官的理由是，本案中除了事故的发生这一偶然因素发生在新南威尔士州之外，其余各种相关因素都集中在维多利亚州，包括：当事人双方的住所；汽车牌照等。法官因而认定维多利亚州法律是与本案有最密切联系的法律。44 【正确答案】 侵权行为自体法学说，最早是由英国学者莫里斯教授提出来的，它是指涉外侵权行为应适用与该侵权案件有最密切联系的国家的法律。45 【正确答案】 有管辖权。我国民事诉讼法规定，因侵权提起的诉讼，侵权行为地和被告住所地法院均可管辖。本题中，被告住所地 A 市东朝区和马来西亚的法院均有管辖权。46 【正确答案】 可以适用中国法律和马来西亚的法律。中国民法通则第 146条构成了中国侵权行为法律适用的核心内容，即：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。本题中，侵权行为地是马来西亚，而当事人双方具有相同的国籍，既以可以适用马来西亚的法律，又可以适用中国的法律。