1、2018/10/14,国际贸易实务,1,国际贸易实务,主讲教师：饶倩,河北科技大学,2018/10/14,国际贸易实务,2,The Practicality of International Trade,Professor：Qian Rao Hebei University of science and technology,2018/10/14,国际贸易实务,3,第三部分 合同的商订与履行,2018/10/14,国际贸易实务,4,摘要 本章主要讲述交易磋商的内容及一般程序，合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等。,第一节 交易磋商的形式与内容 第二节 交易磋商的一般程序 第三节 合
2、同成立的时间与合同生效的要件 第四节 合同的形式及主要内容,第八章：进出口合同的商订（4学时）,2018/10/14,国际贸易实务,5,【目的与要求】了解进出口合同的订立在交易中的重要性及基本情况；理解进出口合同的订立相关基本概念 ；掌握订立国际货物买卖合同的法律步骤（发盘和接受的有关惯例）和合同基本内容 ；熟练掌握国际货物买卖合同的法律步骤在实际业务中的应用 。 【重点 】发盘、接受 【 难点】公约对发盘和接受的解释,2018/10/14,国际贸易实务,6,第一节：交易磋商的形式与内容,一、交易磋商的形式口头形式：面对面谈判、电话谈判书面形式：信件、电报或电传、传真无纸贸易形式：电子数据交换
3、、电子邮件以行为表达形式：拍卖 二、交易磋商的内容 1、主要交易条件 品质、数量、包装、价格、 交货条件、支付条件 2、一般交易条件（General Terms and Conditions） 保险、商检、争议索赔、不可抗力和仲裁条件等,返回本章目录,2018/10/14,国际贸易实务,7,第二节：交易磋商的一般程序,返回本章目录,2018/10/14,国际贸易实务,8,一、询盘（ Enquiry、 Inquiry）,1、询盘的含义 2、询盘的种类 3、询盘时应注意的问题,返回本节目录,2018/10/14,国际贸易实务,9,1、含义,准备购买或出售商品的一方，向潜在的供货人或买主探询该商品的
4、交易条件或成交可能性的业务行为,询盘在国际贸易业务中又称为询价，而在国际商法中称为邀请发盘/要约邀请。 询盘对发盘人和受盘人都没有法律约束力，属于调查研究、试探市场动态的重要手段。但在商业习惯上，被询盘一方接到询盘后应尽快给予答复。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,10,2、询盘的种类,买卖双方均可发出询盘: A.买方询盘（Invitation to make an offer）例如：请报中国东北大豆FOB大连的最低价。 B.卖方询盘/索盘（Invitation to make an bid/Selling Inquiry） 例如：可供中国东北大豆，请发盘。,返回,2018/10/1
5、4,国际贸易实务,11,3、询盘时应注意的问题,可以向一个或数个交易对象同时询盘。我国外贸公司一般采取“订一询三”做法。 询盘可以采用口头方式，也可以采用书面方式，如使用信件、电报、电传、询价单等。 询盘的内容可以涉及价格、规格、品质、数量、包装、交货期以及索取样品、商品目录等，而多数是询问价格，但询盘内容要简单明了，注意策略性。 应注意保管好有关询盘的资料，以备处理交易双方争议时有所参考。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,12,二、发盘(Offer),1、发盘的含义 2、发盘的种类 3、构成发盘的条件 4、发盘的有效期 5、发盘的生效 6、发盘的撤回、撤消 7、发盘的失效 8、发盘
6、时应注意的问题,返回本节目录,2018/10/14,国际贸易实务,13,1、发盘的含义: 发盘又叫报盘、发价、报价，合同法中称为要约。是指交易的一方（发盘人）向另一方（受盘人）提出购买或出售某种商品的各项交易条件，并表示愿意按这些条件与对方达成交易、订立合同的行为。 发盘是买卖双方达成交易必不可少的基本环节，它对于发盘人具有约束力。 公约对发盘的定义：,返回,2018/10/14,国际贸易实务,14,大陆法：不得视为发盘 英美法：只要内容确定，在某些场合下也可以视为发盘 公约：非向一个或一个以上特定的人提出的建议，仅应视为邀请发盘，除非提出建议的人明确地表示相反的意向。,发盘不同于向广大公众发
7、出的广告,2018/10/14,国际贸易实务,15,2、发盘的种类,A.卖方发盘（售货发盘）（ selling Offer） B.买方发盘（购货发盘）（ buying Bid） 在实际业务中，交易条件往往由卖方提出，因而发盘常是卖方发盘的简称，买方发盘常常称为订货或递盘。 例如：“兹发盘1000打运动衫，规格按3月1日样品，每打CIF纽约80美元，标准出口包装，5-6月装运，以不可撤消信用证支付，限4月20日复到有效。”,返回,2018/10/14,国际贸易实务,16,3、构成有效发盘的条件,根据公约的规定：“向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果十分确定，并且表明发盘人在得到接受
8、时承受约束的意旨，即构成发盘。一个建议如果写明货物并且明示或默示地规定数量和价格，或者规定如何确定数量和价格，即为十分确定。”,返回,2018/10/14,国际贸易实务,17,发盘的构成要件,(1)向一个或一个以上的特定人(Specific Person)提出 (1)提出此条件是为了把发盘同普通商业广告及向广大公众散发的商品价目单等行为（邀请发价）区别开来。 （2）对商业广告是否构成发盘的不同认识 (2)发盘的内容必须十分确定(Sufficiently Definite) （1）公约规定，十分确定应包括三个基本因素：品名、数量和价格。（其他条件可在合同订立后，按双方之间已确立的习惯做法惯例或按
9、公约第三部分（货物销售）予以补充。 ） （2）我国外贸实践中应列明主要交易条件，包括：品名和品质、数量、包装、价格、交货和支付方法等。,2018/10/14,国际贸易实务,18,发盘的构成要件,(3)表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思所谓“承受约束”是指发盘人于得到受盘人对该发盘接受时，承担按发盘条件与受盘人定立合同的责任。表明“承受约束”的旨意可以是明示和默示两种：明示：offer、firm offer、quote、book、order、bid、bid firm、默示：结合磋商的情况、双方确立的贸易习惯或贸易惯例和发盘人随后的行为。 发盘必须表明订约意旨（Contractual Inten
10、t），如：发盘、实盘、递实盘或订货等。 若发盘中附有保留条件，如：“以我方最后确认为准” ，或“有权先售” 等，则此建议不能构成发盘，只能视为邀请发盘（Invitation for Offer）。,2018/10/14,国际贸易实务,19,4、发盘的有效期（Time of Validity或 Duration of Offer） 1、明确规定有效期例如“发盘有效期为3天”（ OFFER VALID THREE DAY） 发盘7天内复（OFFER REPLY IN SEVEN DAYS）采用这种方法存在一个如何计算“一段接受期间”的起讫问题。（见公约第20条的规定）规定最迟接受期限时，可同时限定
11、以接受送达发盘人或以发盘人所在地的时间为准。如:“限5日复到我方有效”（ OFFER SUBJECT REPLY FIFTH HERE）或“发盘有效至我方时间星期五”。 明确规定有效期并非构成发盘不可缺少的条件。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,20,2、未明确规定有效期时，应理解为在合理时间(Reasonable Time)内有效。 注意：口头发盘应当场表示接受 案例,在实际业务中，为了防止发生争议，我方一般明确规定有效期，并规定以某时间复到我方有效。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,21,案例1:一法国商人于某日上午走访我国外贸企业洽购某商品。我方口头发盘后，对方未置可
12、否，当日下午法商再次来访表示无条件接受我方上午的发盘，那时，我方已获知该项商品的国际市场价格有趋涨的迹象。对此，你认为我方应如何处理为好，为什么？,2018/10/14,国际贸易实务,22,分析：中国与法国均系联合国国际货物销售合同公约缔约国，洽谈过程中，双方对公约均未排除或作出任何保留。因此，双方当事人均应受该公约约束。按公约规定：对口头要约，须立即接受方能成立合同。据此，我方鉴于市场有趋涨迹象，可以予以拒绝或提高售价继续洽谈。,2018/10/14,国际贸易实务,23,案例2：H公司有一批羊毛待售，4月2日公司销售部以信件的形式向某市第一纺织厂发出要约，将羊毛的数量、质量、价格等主要条款做
13、了规定，约定若发生争议将提交某仲裁委员会仲裁。并特别注明希望在15日内得到答复。但由于工作人员疏忽，信件没有说明要约的起算日期，信件的落款也没有写日期。4月4日公司人员将信件投出，4月17日纺织厂收到信件。恰巧纺织厂急需一批羊毛，第二天即拍发电报请其准备尽快发货。邮局于4月19日送达H公司。不料H公司却在4月18日由于未收到纺织厂的回信，已将羊毛卖给另一纺织厂。第一纺织厂几次催货未果，向仲裁委员会提请仲裁，要求H公司赔偿其损失。试对此案例进行分析。,2018/10/14,国际贸易实务,24,5、发盘生效的时间 以书面形式做出的发盘的生效时间的不同观点： 1、投邮主义（Dispatch Theo
14、ry）或发信主义(send off, post, mail, message, letter) 2、到达主义（Arrival Theory）或收信主义 公约和我国合同法采用到达主义。,明确发盘生效时间的意义： 关系到受盘人能否表示接受； 关系到发盘人何时可以撤回发盘或修改其内容。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,25,6、发盘的撤回与撤销(1)发盘的撤回（Withdrawal）（发盘未生效） 是指发盘在发出之后但是在到达受盘人之前，即发盘尚未生效时被取消。A.英美法和大陆法对发盘撤回的不同意见B.公约的精神C.发盘撤回的适用场合：发盘的撤回一般只在使用信件或电报向国外发盘时才适用,相
15、关链接：公约规定：“一项发盘，即使是不可撤消，也可以撤回，如果撤回的通知在发盘到达受盘人之前或同时到达受盘人。”,返回,2018/10/14,国际贸易实务,26,(2)发盘的撤销(Revocation) (发盘生效后) 是指发盘到达受盘人之后，即发盘已经生效后，发盘人取消该发盘、解除其效力的行为。 各国法律对发盘能否被撤销有不同的规定： 大陆法国家：不得随意撤销，除非发盘人在发盘中声明不受约束。 英美法国家：只要发盘人在没有收到接受通知之前就可以随时修改或撤销，但对于签字蜡封、经证人证明或支付一定对价的发盘不得随意撤消。 公约：采取了折衷的规定,返回,2018/10/14,国际贸易实务,27,
16、相关链接： 公约第16条： 1、在未订立合同之前，发价得以撤销，如果撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人； 2、在下列情况下，发价不能撤销： （1）发价写明发价的有效期限或以其他方式表示发价是不可撤销的（2）被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，而且已本着对该发价的信赖行事。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,28,撤回与撤销的不同点是什么？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,29,7、发盘的失效 根据有关法律及贸易惯例的解释，一项发盘在下列情况下失效：,发盘有 效期已过,发盘人依法撤销发盘,发盘被受 盘人拒绝,发生不可抗力事件,发盘人或受盘人 在发盘被接受前丧失行
17、为能力或死亡或法人破产,受盘人 作出还盘,发盘的失效,返回,2018/10/14,国际贸易实务,30,8、发盘时应注意的问题,要符合发盘的基本要求，主要交易条件完备，内容清楚确切。 明确规定接受的有效期限，并明确以收到时间为准。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,31,三、还盘/还价/反要约（Counter Offer）,1、还盘的含义 2、还盘的种类 3、还盘时应注意的问题,返回本节目录,2018/10/14,国际贸易实务,32,1、还盘的含义,还盘是指交易一方在接到另一方的一项发盘后，对原发盘的主要交易条件不完全同意，向发盘人提出修改建议或新的限制性条件，以进一步洽商交易。 从性质
18、上看，还盘是对原发盘的拒绝，实际上是要求原发盘人答复是否同意原受盘人提出的新的交易条件。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,33,(1)实质性变更（material alteration）：受盘人的答复实质上变更了发盘条件，就构成还盘。 (2)非实质性变更（non-material alteration）：如要求提供某些单据（产地证）或增加单据份数，提供样品，唛头刷制，变更包装等。,公约规定：受盘人对货物价格、付款、质量、数量、交货地点和时间、赔偿责任范围、解决争端的办法等的添加、限制或更改，均视为实质性还盘。,2、还盘的种类,返回,2018/10/14,国际贸易实务,34,增加进出口
19、许可证属于实质还是非实质变更？ 属于实质性变更。,2018/10/14,国际贸易实务,35,案例,我某公司向美国A公司发盘出售一批大宗商品，对方在发盘有效期内复电表示接受，同时指出：“凡发生争议，双方应通过友好协商解决；如果协商不能解决，应将争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。”第三天，我方收到A公司通过银行开来的信用证。因获知该商品的国际市场价格已大幅度上涨，我公司当天将信用证退回，但A公司认为其接受有效，合同成立。双方意见不一，于是提交仲裁机构解决。试问：如果你是仲裁员，你将如何裁决？,2018/10/14,国际贸易实务,36,注：(1)对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式，如答复
20、中附有“待最后确认为准”等字样。(2)受盘人还盘后又接受原发盘，合同不成立。 案例：我某公司于5月20日以电传发盘，并规定“限5月25日复到”。国外客户于5月23日复电至我方，要求将即期信用证改为远期见票后30天。我公司正在研究中，次日又接到对方当天发来的电传，表示无条件接受我5月20日的发盘。问此笔交易是否达成？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,37,3、还盘时应注意的问题,还盘可以用口头方式或书面方式表达，一般与发盘采用的方式相符；可以针对价格，也可以针对支付方式、品质、数量、交货期等其它重要条件提出修改意见； 可以明确使用“还盘”字样，也可以不使用； 注意所接还盘是虚盘还是实盘
21、； 注意是实质性还盘还是非实质性还盘。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,38,四、接受（Acceptance),1、接受的含义 2、构成接受的条件 3、接受生效的时间 4、逾期接受 5、接受的撤回或修改 6、接受的撤销 6、接受时应注意的问题,返回本节目录,2018/10/14,国际贸易实务,39,在规定时间内，被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受,注：缄默或不行动本身不等于接受。除非有相反证明，如双方惯例等,1、含义,返回,2018/10/14,国际贸易实务,40,接受在合同法中称为承诺，是指受盘人接到对方的发盘或还盘后，同意对方提出的条件，愿意与对方达成交易，并及
22、时以声明或行为表示出来。 接受是买卖双方达成交易必不可少的基本环节，接受产生的重要法律后果是交易达成、合同成立，从而对交易双方都具有约束力。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,41,2、 构成有效接受的条件,返回,2018/10/14,国际贸易实务,42,1) 接受必须由受盘人作出 案例：香港某中间商A，就某商品以电传方式邀请我方发盘，我于6月8日向A方发盘并限6月15日复到有效。12日我方收到美国B商人按我方发盘条件开来的信用证，同时收到中间商A的来电称：“你8日发盘已转美国B商”。经查该商品的国际市场价格猛涨，于是我将信用证退回开证银行，再按新价直接向美商B发盘，而美商B以信用证于
23、发盘有效期内到达为由，拒绝接受新价并要求我方按原价发货，否则将追究我方的责任。问对方的要求是否合理？为什么？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,43,2) 接受必须表示出来 受盘人表示接受的方式有： （1）用声明（Statement）做出表示，即受盘人用口头或书面形式向发盘人同意发盘。 （2）用行为做出（Performing an Act）表示，通常指由卖方发运货物或由买方支付价款来表示。 3) 接受必须是同意发盘提出的交易条件（即接受必须与发盘相符）对发盘做出实质性修改视为还盘，但对于非实质性修改（Non-material Alteration），除发盘人在不过分延迟的时间内表示反对
24、其间的差异的外，一般视为有效接受; 而且合同的条件以该发盘和接受中所提出的某些更改为准。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,44,4) 接受必须在发盘规定的时效内送达/做出 5) 接受通知的传递方式应符合发盘的要求,案例：(1) 我某公司向法国一客户发盘，后者很快回复，接受，但价格降至15美圆，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，法国商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？(2) 我某公司向美国一客户发盘，后者很快回复，接受，但要求提供产地证明，我方不给理睬，而是以高价卖给了其他客户，商人坚持合同有效。最后诉诸法律，结果怎样？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,45,关于
25、有变更的接受,从原则上讲，当接受中含有对发盘内容的增加、更改或限制时，接受不能成立，应视为拒绝。 但是在业务中，如果严格按照接受必须是无条件的原则，必然给贸易的进行带来不便。 因此，联合国国际货物销售合同公约对此作出如下规定： （1）对发盘表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝，并构成还盘；,返回,2018/10/14,国际贸易实务,46,关于有变更的接受（续）,（2）但是，对发盘表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发盘的条件，除发盘人在不过分延迟的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受，并且合同条款以该项发盘的条件以及接受通知
26、所载更改为准； （3）有关货物的价格、付款、质量或数量、交货地点和时间，一方当事人对另一方当事人的赔偿的责任范围或解决争端等的添加，均视为实质上变更发盘的条件。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,47,3、接受生效的时间,英美法系：投邮生效,大陆法系：到达生效,公约规定：到达时生效，或以某种行为表示,返回,2018/10/14,国际贸易实务,48,接受的生效,英美法：投邮生效原则 是指采用信件、电报等方式表示接受时，接受的函电已经投邮或发出立即生效，即使函电在邮途中延误或遗失，也不影响合同的成立。 大陆法：到达生效原则 是指表示接受的函电必须在规定的有效期内送达发盘人，接受才能生效，因
27、此函电在邮途中遗失或延误，合同就不能成立。 联合国国际货物销售合同公约的规定： 以函电方式接受：到达生效 以口头方式接受：立即生效 以行为方式接受：行为作出时生效,返回,2018/10/14,国际贸易实务,49,4、逾期接受（Late Acceptance）,1、受盘人主观上有过错，导致接受逾期 2、受盘人主观上没有过错，而接受逾期 无论哪种情况，逾期接受是否有效关键看发盘人如何表态,返回,2018/10/14,国际贸易实务,50,逾期接受问题,逾期接受在一般情况下不能视为有效的接受，发盘 人不受其约束。但下述两种情况属于例外： 公约第21条第1款规定：“逾期接受仍有效力， 如果发盘人毫不迟延
28、的用口头或书面形式将此种意见 通知受盘人。” 公约第21条第2款规定：“如果载有逾期接受的 信件或其他书面文件表明，它是在传递正常、能及时 送达发盘人的情况下寄发的，则该项逾期接受仍具有 接受的效力，除非发盘人毫不迟延地用口头或书面形 式通知受盘人，他认为他的发盘已经失效。,2018/10/14,国际贸易实务,51,案例,我出口企业对意大利某商人发盘限10日复到有效，9日意商人用电报通知我方接受该发盘，由于电报局传递延误，我方于11日上午才收到对方的接受通知，而我方在收到接受通知前获悉市场价格已上涨，对此，我方应如何处理？,2018/10/14,国际贸易实务,52,分析：中国与意大利均系联合国
29、国际货物销售合同公约缔约国，该案双方洽谈过程中，均未排除或作出任何保留，因此，双方当事人均应受公约约束。我方于11月收到意商的接交电报属因传递延误而造成的逾期接受。因此，如我方不能同意此项交易，应即复电通知对方：我方原发盘已经失效。如我方鉴于其他原因，愿按原发盘达成交易，订立合同，可回电确信，也可不予答复，予以默认。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,53,案例1： 6月5日我国A公司向美国B公司寄去订货单一份，要求对方在6月20日前将接受送达A公司。该订货单于6月12日邮至B公司，B公司6月20日以航空特快专递发出接受通知。事后当B公司催促A公司尽早开立信用证，A公司否认与B公司有合
30、同关系。问按公约的规定，A公司的主张是否成立？为什么？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,54,案例2： 我某公司于4月15日向外商A发盘，限20日复到我方，外商于17日上午发出电传，但该电传在传递中延误，21日才到达我方。我公司以对方答复逾期为由，不予置理。当时该货物的市价已上涨，我公司遂以较高价格于22日将货物售予外商B。25日外商A来电称：信用证已开出，要求我方尽早装运。我方立即复电外商A：接受逾期，合同不成立。分析合同是否成立？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,55,5、接受的撤回或修改,问题：在英美法国家， 接受可以撤回吗？,公约第22条规定：如果撤回通知于接受原发
31、盘通知应生效之前或同时到达发盘人，接受得以撤回,接受撤回的条件,返回,2018/10/14,国际贸易实务,56,英美法：不能撤回 大陆法：可以撤回 公约：接受得予撤回，如果撤回通知于接受原应生效之前或同时送到发盘人。 以行为表示接受时，不涉及接受的撤回问题。 采用传真、EDI、电子邮件等形式订立合同，发盘和接受都不可能撤回。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,57,案例：中国C公司于2001年7月16日收到巴黎D公司发盘：“马口铁500公吨，每吨545美元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支付，限20日复到有效”。我方于17日复电：“若单价为500美元CFR中国口岸可接受500公吨
32、马口铁，履约中如有争议在中国仲裁”。D公司复电“市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受，速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复电“接受你16日发盘，信用证已由中国银行开出，请确认”。但法商未确认并退回信用证。,（1）合同是否成立（2）我方有无失误,返回,2018/10/14,国际贸易实务,58,分析： 合同不能成立。理由是：D公司16日经过C公司17日的还盘已失效。我方失误具体有二：1、我C公司不接受D公司16日发盘，而应接 受其17日发盘2、在作“接受”时，不应用“请确认”样或文句。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,59,6、接受的撤销,如果一项接受已经送达发盘人，则接受已经
33、生效，合同即告成立，所以接受是不可以撤销的。 如果受盘一方单方面撤销接受，则相当于毁约。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,60,7、接受时应注意的问题,我方表示接受时，要注意： 分析对方的递盘或还盘是否为实盘； 表示接受之前，对来往函电认真核对。 对国外客户的接受，要注意： 分析对方的接受是接受还是还盘； 判断是实质性变更还是非实质性变更； 对接受的变更做明确表态。,返回,上海机械进出口公司与巴基斯坦某进口商为买卖上海牌彩电进行交易磋商，双方电传五则： 电传一 10月8日巴基斯坦某进口商来电（询盘） INTERESTED IN COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND
34、 MODEL 345 PLEASE OFFER,出口交易磋商来往电传示例,进出口实务,Export and Import Practice Copyright zhangYi All right reserved,61,对上海牌型号345彩电有兴趣请发盘,10月10日上海机械进出口公司去电（发盘） YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF ONE SET EACH USDOLLARS 15
35、0 PER SET CFR KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT CREDIT 你8日电传发盘限15日复到我方上海牌型号345彩电1000台纸箱装每箱1台每台150美元CFR卡拉奇12月装即期不可撤销信用证,电传二,进出口实务,62,10月12日巴基斯坦某进口商来电（还盘）YOURS TENTH PRICE TOO HIGH COUNTEROFFER USD130 REPLY FOURTEENTH,电传三,进出口实务,63,你10日电传价太高还盘130美元限14日复,10月14日上海机械进出口公司去电（还盘） YOURS TWELFTH LOW
36、EST USD140 SUBJECT REPLY EIGHTEENTH HERE,电传四,进出口实务,64,你12日电传最低价140美元限18日复到,10月16日巴基斯坦某进口商来电（接受）YOUR FOURTEENTH WE ACCEPT你14日电传我接受,电传五,进出口实务,65,2018/10/14,国际贸易实务,66,第三节：合同成立的时间与 合同生效的要件,返回本章目录,一方发盘经另一方接受，交易即告成立，买卖双方构成合同关系，在磋商过程中的往返函电，即为合同的书面证明。广义上讲这些证明就是书面合同，但根据国际贸易习惯，买卖双方还要签订书面合同或成交确认书，即狭义的书面合同。,201
37、8/10/14,国际贸易实务,67,注意：合同成立与合同生效是两个不同的概念。合同成立的判断标准是接受是否生效，而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。有时，合同虽然成立，却不立即产生法律效力，而是需要具备其他条件成立时，合同才开始生效。,返回本章目录,合同成立与生效,2018/10/14,国际贸易实务,68,买方 卖方,2018/10/14,国际贸易实务,69,一、合同成立的时间,接受通知到达时或作出接受行为时,依照合同写明日期,当事人采用合同书形式订立的，自双方签字或盖章时合同生效,公约,实际业务中,我国合同法,2018/10/14,国际贸易实务,70,二、合同生效的要件,合同形式须 符合
38、法律规定,2018/10/14,国际贸易实务,71,第四节：合同的形式及主要内容,一、合同的形式 各国只对少数合同才要求必须按照法律规定的特定形式订立，而对大多数合同，一般不从法律上规定应当采取的形式。,相关链接： 公约第11条规定： 买卖合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。 合同法第10条规定：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，应采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应采用书面形式。,返回本章目录,2018/10/14,国际贸易实务,72,案例：我某公司就某商品的进口事
39、宜与国外某客户进行洽谈，经过双方多次的往来函电，最终使交易达成，但未签定正式的书面合同。根据双方的往来函电表明，对方应于2001年12月前向我方提供该商品，而直至2002年1月，对方仍未向我方提供该商品。我方曾多次要求对方履行合约，对方却以未签定正式书面合同为由否认合同已达成。问：双方的交易是否已达成？为什么？,2018/10/14,国际贸易实务,73,（一）书面形式：最为常见，比较有利1、书面合同的作用2、书面合同的形式 案例 （二）口头形式 （三）其他形式：如行为表示接受 注意：从总体上看，上述三种形式都是合同的法定形式，具有相同的法律效力，当事人可根据需要进行选择。,2018/10/14
40、,国际贸易实务,74,案例：我某公司与外商洽商进口某商品一批，经往来电传洽谈，已谈妥合同的主要交易条件，但我方在电传中表明交易于签定确认书时生效。事后对方将草拟的合同条款交我方确认，但因有关条款的措辞尚需研究，故我方未及时给对方答复。不久该商品的市场价格下跌，对方电催我方开立信用证，而我方以合同未成立为由拒绝开证。问：我方的做法是否有理？为什么？,返回,2018/10/14,国际贸易实务,75,1、书面合同的作用 (1)是合同成立的依据 (2)是履行合同的依据 (3)有时是合同生效的依据 (4)是仲裁、诉讼的依据,返回,2018/10/14,国际贸易实务,76,2、书面合同的形式 （1）合同（
41、 Contract）： 内容比较全面、完整。对双方的权利和义务均有明确的规定, 包括主要条款(品名、质量、规格、数量、包装、单价、装运港和目的港、交货期、支付方式）和一般条款（保险、商检、争议索赔、仲裁和不可抗力等。可分为销售合同和购货合同。 适用于大宗货物或成交金额较大的交易。,返回,2018/10/14,国际贸易实务,77,（）确认书（ confirmation ）：销售合同的简化形式，分为销售确认书和购货确认书。内容一般只列明交易的主要条件，而对于一般性条款则依照惯例。适用于成交金额不大、批次较多的轻工产品、土特产品，或者已经订有代理、包销等长期协议的交易。 注意：以上两种形式的合同具有
42、相同的法律效力,2018/10/14,国际贸易实务,78,其他形式（1）,（）协议或协议书（Agreement）：只要内容对买卖双方的权利和义务作了明确的、具体的和肯定的规定，与合同一样对买卖双方有约束力。“初步协议”（Preliminary Agreement）或“原则性协议”（Agreement in general）除外。 （）备忘录（ Memorandum）：如果买卖双方商定的交易条件，明确具体地在备忘录中一一作了规定，并经双方签字，具有合同性质。“理解备忘录”或“谅解备忘录”（Memorandum of understanding）例外。,2018/10/14,国际贸易实务,79,其
43、他形式（2）,（）意向书（Letter of Intent）：双方当事人为了达成某项协议所作出的一种意愿的表示，对双方没有约束力，仅负有道义上的责任。 （）订单（Order）和委托订购单（Intent）： 前者是进口商/实际买方发出，后者是代理商/佣金商发出。经磋商成交后寄来的订单和委托订购单视为国外客户的购货合同或购货确认书，签发前须仔细审阅，及时提出异议。若未经磋商寄来的定单和委托订购单，视为发盘或邀请发盘。,2018/10/14,国际贸易实务,80,二、合同的基本内容,约首：合同的名称与编号、订约双方当事人的地址、 （Head）双方订立合同的意愿和执行合同的保证。 本文：合同的主体部分，
44、包括对各项交易条件的规定， （Body） 体现双方权利和义务的主要内容。 约尾：包括合同的份数、使用的文字及其效力的时间 （Tail）和地点及生效的时间、缔约双方的签字、适 用法律、惯例等 。,2018/10/14,国际贸易实务,81,附：国际货物买卖合同格式,正本合 同 号码：XT234日期：2001.3.1 卖方：中国矿产进出口公司 中国北京二里沟 电传：22774MIMET CN传真：8315079 买方：美国英英贸易公司 电传：35889MYYTC US 传真：1234567,2018/10/14,国际贸易实务,82,双方同意按下列条款由卖方出售，买方购进下列货物： 货物名称、规格、包
45、装及唛头：长城牌草莓酱 340克铝听 纸箱包装MYYTC TC123NEW YORK 数量：2000听，卖方有权在5 %内多装或少装 单价：每听2.5美元CIF纽约 总值：约5000美元 装运期限：2001.6 装运口岸：中国天津 目的口岸：美国纽约,2018/10/14,国际贸易实务,83,保险：由卖方按发票金额110%投保中国人民保险公司一切险 检验：以中国商品检验局出具的品质、重量证书作为付款依据。 付款条件：凭保兑的、不可撤销的、可转让的即期信用证在中国见单付款。信用证以卖方为受益人，并允许分批装运和转船。该信用证必须在装运月30天前开到卖方，并在装船后在上述装运港继续有效15天。否则
46、卖方无须通知即可有权取消本销售合同，并向买方索赔因此而产生的一切损失。 单据：卖方应向议付银行提供已装船清洁提单、发票、中国商品检验局出具的品质证明、中国商品检验局出具的重量鉴定书、以及可转让的保险单或保险凭证。,2018/10/14,国际贸易实务,84,装运条件：1.载运船只由卖方安排，允许分批装运并允许转船；2.卖方于货物装船后，应将合同号码、品名、数量、船名、装船日期以电报通知买方。 品质与重量的异议与索赔：货到目的口岸后，买方如发现货物品质及或重量与合同规定不符，除属于保险公司及或船公司的责任外，买方可以凭双方同意的检验机构出具的检验证书向卖方提出异议。品质异议须于货到目的口岸之日起3
47、0天内提出，重量异议须于货到目的口岸之日起15天内提出。卖方应于收到异议后30天内答复买方。,2018/10/14,国际贸易实务,85,人力不可抗拒：由于人力不可抗拒事故，使卖方不能在本合同规定期限内交货或不能交货，卖方不负责任。但卖方必须立即以电报通知买方。如买方提出要求，卖方应以挂号函向买方提供由中国国际贸易促进委员会或有关机构出具的发生事故的证明文件。 仲裁：凡因执行本合同或与本合同有关事项所发生的一切争执，应由双方通过友好方式协商解决。如果不能取得协议时，则在被告国家根据被告仲裁机构的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方具有同等的约束力。仲裁费用除非仲裁机构另有决定外，均由败诉一
48、方负担。 备注：卖方： 买方：,2018/10/14,国际贸易实务,86,签订合同应注意的问题,1.贯彻平等互利、协商一致、等价有偿的原则； 2. 遵循和符合双方法律、法令和有关条例的规定； 3. 双方当事人的名称地址应详细； 4. 合同内容应与洽谈内容相符； 5. 注意合同条款的一致性； 6. 合同中的文字应尽可能使用双方同意的两种文 字。词句要准确、严密、清楚。,2018/10/14,国际贸易实务,87,本章小结,本章主要讲述了交易磋商的内容及一般程序，合同成立的时间及合同生效的要件和合同的基本内容等。本章重点：发盘、接受 本章难点：公约对发盘和接受的解释,2018/10/14,国际贸易实务,88,本章思考题,1、构成发盘的要件有哪些？ 2、按照公约的规定，发盘在什么情况下撤回和撤销？ 3、发盘效力在哪些情况下终止？ 4、分析逾期接受的效力？ 5、合同成立的要件有哪些？,2018/10/14,国际贸易实务,89,本章思考题,1、出现索赔事故，如何明确索赔对象？ 2、什么是定金罚则？ 3、构成不可抗力的条件有哪些？ 4、仲裁协议的形式和 作用有哪些？,2018/10/14,国际贸易实务,90,Thank You Very Much!,2018/10/14,国际贸易实务,91,
