1、国家司法考试（卷四）模拟考试 218（无答案）一、分析题1 严某打算开一家餐厅，并即开始着手选址、装修、聘请人手、进行培训等工作。同时向工商局提交了申办营业执照的申请，后有朋友告知还须申请卫生许可证，严某便按照要求，向卫生局提交了卫生许可证的申请，但迟迟没有回复，而与他同期提交申请的张某早已拿到卫生许可证。严某向其打听，方知卫生局已经将卫生许可证的审批权限委托给了某卫生防疫站。严某便重新向卫生防疫站提出申请。而工商局在审查严某申请的过程中，发现严某的餐厅坐落在居民楼下，附近居民甚众。根据案情，请回答下列问题：1 卫生局的做法是否正确。如果不正确，如何更正?2 设有居民王某、刘某住在严某打算开办
2、的餐厅隔壁，认为其餐厅将会导致噪音、油烟、污染物等，干扰他们的日常生活，请问他们有什么权利，应如何主张?3 卫生防疫站通过调查，觉得严某拟建的餐厅有卫生不合格之虞，在卫生防疫站正式做出不予许可的决定之前，严某应如何申请救济?4 如果卫生防疫站经过调查，正式对严某做出不颁发卫生许可证的决定，严某不服，打算提起诉讼，该以谁为被告?理由何在?5 如果严某不打算提起诉讼，想请求复议，该向谁提起?6 案情：被告人刘某系刘庄农民，刘父经营毛皮业务。税务所于 4 月 20 日通知刘父于 4 月 22 日缴纳定额税 150 元。4 月 22 日税管所会计常某去刘庄村清理农村零散税款，大部分纳税户于 4 月 2
3、2 日上午缴纳了税款，只剩下 3 户未交，其中包括刘父。村委会派人去刘家催款，经查得知刘父因病外出医治未归，村里利用广播喇叭通知寻找。正赶上刘父之女(已出嫁)回娘家，听到广播找其父纳税；刘女找到了纳税地点，要求常某少征其父的税款，常未答应，发生口角。其女即邀其弟刘某殴打常某，因村干部拉开，幸好未造成伤害，还扬言税款一分钱也不交，让常出不了刘庄村。后被村干部甲某拉开，由村干部将常护送出村。致使刘庄村的农村零散税款无法正常进行征收，影响很坏。问题：6 刘某的行为构成了什么罪?7 假设刘父回来后听说了这样的事情，在常某又来收税时，也拒不缴纳税款，还殴打常某，致使常某重伤。则刘父构成什么罪?8 假如刘
4、某组织起刘庄 30 多户纳税户到乡政府前静坐，不服从解散命令，严重妨害了乡政府的正常办公，则应定什么罪?9 假如刘某认为是村干部甲某故意刁难他家，就组织起一班人到甲某家“打砸抢” ，大肆摔打，最后甲某被打成重伤，甲某的摩托车、电冰箱等贵重家具被损毁或抢走，则对刘某应如何处理?10 假如刘某是某黑社会性质的组织的组织领导者，纠集了一班参加者去“打砸抢” ，造成 4 的结果，则对刘某应如何处理?11 4 月 1 日，某建筑公司为买进一批水泥，分别向甲水泥厂和乙水泥厂发出了信函，内容如下：我公司急需某型号水泥 100 吨，如果你厂有货，请来函告知，具体价格面议。甲水泥厂收到该信后，给建筑公司回了一封
5、信，内容是：你公司所需的某型号水泥我厂有现货，每吨的价格 600 元，如果需要的话，请先预付货款 1 万元，余款货到后支付。如果我厂在 4 月 10 日没有收到贵公司的回信的，即表示你公司同意我厂提出的条件，我厂将径直发货至你公司。建筑公司收到甲水泥厂的回信后，认为甲水泥厂提供的货款支付方式可以接受，但是希望每吨价格为 550 元，于是，向甲水泥厂发出了第二封信，内容是：我公司愿意和你厂达成这笔交易，但每吨价格能否为 550 元，货款支付方式我公司都接受，但是希望你厂能送货上门，并在本月 15 日之前给予答复。某建筑公司于 4 月 10 收到乙厂报价信函，内容为：我厂有你公司需要的水泥，价格为
6、 450 元，如果同意购买，请在 4 月 20 日之前给予答复。建筑公司认为乙水泥厂的价格合理，于是 4 月 12 日向乙厂发出表示同意乙厂的条件的信函。11 哪些信件属于要约? 为什么 ?12 建筑公司发给甲水泥厂和乙水泥厂的信函在合同法上被称为什么?13 如果建筑公司未能在 4 月 10 日给甲水泥厂回信的，该买卖合同是否成立?为什么?14 如果甲水泥厂收到建筑公司的信后，积极备货，并准备了与送货有关的事宜，但是没有在建筑公司规定的时间内给予答复的。建筑公司以已与乙水泥厂订立了买卖合同为由，拒绝与之订立合同的。甲水泥厂是否有权要求建筑公司赔偿损失?为什么?15 如果甲水泥厂在 4 月 15
7、 日给予建筑公司答复，表示同意的，可建筑公司发给甲水泥厂表示不购买该厂的水泥的信函于 4 月 16 日到达甲水泥厂的，甲水泥厂与建筑公司间的合同是否成立，建筑公司可否以发出拒绝的信函为由否认合同的成立?请说明理由。16 如果建筑公司发给乙水泥厂的信由于邮局的原因而没能在 4 月 20 日送达给乙水泥厂的，乙水泥厂并没有表示是否接受这封迟到的信函。建筑公司和乙水泥厂的买卖合同是否成立? 请说明理由。16 案情：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自己 10 万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某 1 万元作为酬谢。高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵
8、某诱骗到稻香楼宾馆某房间，共同将赵扣押，并由高某对赵某进行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需 10 万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯把钱交给高某。高某威胁李某说：“赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了。” 李某不得已将 10 万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因爬窗逃跑被陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。(卷四真题试卷第
9、 2 题)问题：17 陈某将赵某扣押向其索要 10 万元的行为构成何种犯罪?为什么?18 高某将赵某扣押向其索要 10 万元的行为构成何种犯罪?为什么?19 陈某与高某是否构成共同犯罪?为什么?20 高某在公园取得李某 10 万元的行为是否另行构成敲诈勒索罪?为什么?21 陈某对赵某的死亡，应当如何承担刑事责任?为什么?22 高某对赵某的死亡后果是否承担刑事责任?为什么?23 高某的投案行为是否成立自首与立功?为什么?24 案情 2007 年 1 月，甲不慎遗失其手袋，内有其名贵玉镯一只。乙拾得后，按照手袋内的名片所示积极寻找失主，与甲取得了联系，将玉镯归还给了甲。2007年 5 月，甲与丙结
10、婚。甲、丙合计开设一家茶馆，茶馆办理工商登记注明的开办人为甲。因急需资金，甲持玉镯到信达典当行典当，经商议，玉镯出典，获资金 8 万元，约定 3 个月后赎回。因缺乏经验，茶馆惨淡经营，终致难以为继，2008 年 8月甲、丙决定关闭茶馆。此时茶馆对外负债 2 万元。同年 9 月，甲、丙自觉缘分已尽，协议离婚。(2008 年卷四4) 问题 1设，在乙向甲交还玉镯之前，乙不慎将玉镯摔裂，乙是否应当承担赔偿责任?为什么?2设，甲在丢失玉镯后焦急万分，遂在遗失场所张贴数份启事，称若有人能够找到玉镯并送还，愿以现金 5000 元酬谢。乙依此启事要求甲支付 5000 元时，甲提出，由于此玉是祖传，丢失之际一
11、时心急才张贴启事，实非内心真实意愿，故请乙给予谅解，不能支付该笔酬金。在此情况下，乙的请求应否得到支持?为什么? 3设，甲并未张贴上述启事，乙寻找到甲，将玉镯奉还，但要求甲承担其为寻找失主所花费的电话费、车费、工时费 320 元。在此情况下，乙的行为性质应如何认定?为什么?其请求应否得到支持 ? 4设，乙拾得玉镯后将其以 5 万元卖给不知情的第三人丁，甲三年后得知此事，可否请求丁返还? 为什么?丁如何保护自己的权益? 5甲将玉镯典给典当行，形成什么性质的法律关系?若 3 个月后甲未去赎回玉镯，将产生什么样的法律后果? 6甲、丙离婚时茶馆对外所欠 2 万元债务仍未清偿。在此情况下，债权人如何主张
12、自己的权益? 二、论述题25 案情：2004 年 9 月，法院判决被告方“于本判决生效之日起十日内” 赔偿(某地一企业主)王颖 65 万元。10 月，王颖向法院申请强制执行，但一直执行不下来。无奈之下，王颖只有手持“ 低价贱卖生效判决 ”的牌子，在街头叫嚷： “谁买判决书?值 60 多万，给 40 万您拿走。”她挥了挥手中的判决书说道：“ 还不如多少换点钱。我办不成的事，人家有关系的人说不定一点劲儿不费就能办成。他得利，我也受益。”判决无法执行，原因无外乎债务人有意回避，找不到人；被执行人有意转移财产，无执行标的；各种各样的行政干扰，地方保护主义和部门保护主义在作祟；“一个电话”就能阻止执行；
13、法院人手不够，执行不过来等。当事人纷纷“ 对这样的执行力度失去信心” ，而且无一例外地 “贱卖”债权，多数只“奢望” 拿到一半“就知足了” 。他们有的自己当街叫卖，有的在报上登出广告，有的请拍卖公司代劳。这其中，有自然人，也有法人。请谈谈你对此事的看法。运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由。答题要求：1运用掌握的法学知识阐述你的观点和理由；2说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3不少于 500 字。三、选答题25 提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲题或乙题；甲、乙两题均作答的，仅对书写在前的进行评阅。26 甲题：案情：2006 年 4 月 21 日，
14、山西青年许霆利用位于广州黄埔大道西平云路 163 号广州市商业银行 ATM 机故障，进行恶意提款。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款 171 笔，合计 17.5 万元；郭安山则取款 1.8 万元。同年 11 月 7 日，郭安山向公安机关投案自首并全额退还赃款 1.8 万元。经天河区法院审理后，法院认定其构成盗窃罪。而潜逃 1 年的许霆，于 2007 年 5 月在陕西宝鸡火车站被警方抓获。2007 年 11 月 6 日许霆经广州市中级人民法院审理后认为，被告许霆的行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没
15、收个人全部财产，同时追缴被告人许霆的违法所得 17.5 万元归还广州市商业银行。2008 年 1 月 9 日广东省高级人民法院认为原一审判决事实不清、证据不足，撤销原一审判决，发回广州市中级人民法院重新审理该案。2008 年 2 月 22 日，“ 许霆案 ”在广州市中级人民院再次开庭审理。在开庭审理过程中，控辩双方围绕是否构成犯罪展开了激烈的辩论，争论的焦点是实名取款是不是盗窃?ATM 机算不算金融机构?3 月 31 日下午广州市中级人民法院以盗窃罪判处许霆有期徒刑 5 年，罚金 2 万元，追讨其取发的 173826 元。此案在法庭之外引发了广泛的思考和争论。广东省委常委、常务副省长、省人大代
16、表黄龙云指出，当前广东正处于社会转型期，社会结构、思想观念都存在很大变化。“许霆案 ”成为社会关注的焦点，折射出社会观念的巨大变化，代表着社会的价值取向，法院如何审判是对社会价值的一种引导。全国人大代表、最高人民法院副院长姜兴长说，“ 许霆案”属于恶性取款，定罪判刑是应该的，但这是一个特殊的盗窃案件，判处盗窃金融机构罪显然不合适，应该综合考虑法律效果和社会效果。同时姜兴长表示，最高人民法院将研究“许霆案” 暴露出的法律问题。请谈谈对此案例的看法。答题要求：1在分析、比较、评价的基础上，提出观点并运用法学知识阐述理由；2说理清楚，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3字数不少于 500 字。27 乙题
17、：“在人类法律制度的发展史上，实体法和程序法原本不是合体并存的。不管是中国古代的法经、唐律，还是西方古罗马的十二铜表法、中世纪的加格林纳法典都是既有实体法的规定，也有程序法的内容。只不过是近代，随着人类法律关系的日益复杂，才产生了实体法和程序法分立的需要，并因之有了各国的刑法和刑事诉讼法、民法和民事诉讼法的法典化实践。”“罗马十二铜表法 的次序为，第一表规定对当事人的传唤；第二表规定对证人的传唤以及缴纳诉讼保证金等事项；第三表规定债务人履行债务的方式。前三表的内容属于诉讼法，从第四表到第十表的内容才属于实体法。”作为一名法律工作者，请利用你掌握的法学理论及相关知识，谈谈对此事的看法。答题要求：1用相关的法学知识阐述你的观点和理由；2说理充分，逻辑严密，语言流畅，表达准确；3答题文体不限，字数不少于 500 字。
