1、司法综合模拟练习试卷 39 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 关于法的实施和法的实现，下列说法不正确的是( ) （A）法的实施是法在社会生活中被人们实际施行 （B）法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实 （C）法的实施方式包括法的制定、法的遵守、法的执行和法的适用 （D）全社会法律意识和法制观念的提高有利于法的实施 2 下列表述中未侵犯公民通信自由和通信秘密的是( ) （A）张某爱好搜集邮票，一次偶然发现邻居家的一封信件上的邮票非常漂亮，便将邮票撕下，致使信封被撕破，信纸外露 （B）李某用自己的生日试验，进入
2、了妻子的电子邮箱，发现妻子与他人有私情，遂对该证据进行了保存 （C）郑某将其同学吴某的手机号码在学校公布，称寻求合租房，致使吴某经常接到陌生人的电话 （D）公安机关为侦破一起刑事案件，对犯罪嫌疑人采取电话监听、检查通信等措施 3 某上市公司对证券交易所作出的终止上市决定不服，以下说法正确的是( ) （A）公司可以申请国务院证券监督管理机构复核 （B）公司可以申请证券交易所设立的复核机构复核 （C）公司可以向人民法院起诉 （D）公司可以根据仲裁协议申请仲裁 4 下列情形，经批准可以减征个人所得税的是( ) （A）退休职工周某每月领取 2000 元的退休金 （B）魏某是盲人，靠在按摩院的工作每月收
3、入 3000 元 （C）冯某购买了一份意外伤害险，5 月份冯某出车祸，获赔 10 万元 （D）某部队营职干部许某转业，转业安置费 3 万元 5 国际海底区域内进行的资源开发是下列选项中哪一种?( ) （A）合作开发制 （B）平行开发制 （C）合同开发制 （D）共同开发制 6 1998 年 7 月中国某公司与英国某公司签订了一项货物买卖合同，后因合同履行发生争议。2005 年 9 月中国公司就该合同争议向中国法院提起诉讼，英国公司提出诉讼时效抗辩。中国法院在判断该合同诉讼时效时应当根据( )确定。 （A）与该合同有最密切联系国家的法律 （B）法院地国的法律 （C）当事人合意选择的法律 （D）该合
4、同关系的准据法 7 甲乙两公司以 CIF 术语订立了一份玻璃器皿的销售合同，卖方甲公司对该批货物投保了“一切险 ”，则下列不同原因所造成的货物损失，哪种情况属于保险公司应当承担赔偿责任的?( ) （A）由于运输迟延，该批玻璃器皿运至目的地时市价大跌 （B）由于发货人在发货前包装不当，致使玻璃器皿在途中破碎 （C）货损由于该批玻璃器皿本身存在固有缺陷造成的 （D）由于船长超速驾驶致使船舶触礁沉没造成玻璃器皿全部灭失 8 某乙为挤垮其竞争对手甲，先后在不同场合以口头和书面形式散布某甲所经销的酱油是某甲用染色料加自来水和柠檬做出来的，致使多年老字号某甲经营的酱油店破产。经查明，某乙所散布的上述事实纯
5、系捏造。某乙的行为构成( ) （A）诬告罪 （B）既不构成破坏生产经营罪，也不构成损害商品声誉罪 （C）损害商业信誉、商品声誉罪 （D）破坏生产经营罪 9 崔某虚构“ 卢氏县药都中药材种子种苗贸易部 ”，在根本没有任何中药材种子种苗，也未经广告管理部门审核的情况下，擅自通过故事大观、农民致富之友等刊物刊发中药材种植等含虚假内容的广告，并私自印制种植宣传小报向种植户邮寄散发，误导消费者，骗取他人财物。从 2003 年 1 月至 6 月，崔某共骗取各地农民汇款 12 万余元。崔某的行为构成何种犯罪?( ) （A）虚假广告罪 （B）生产销售伪劣产品罪 （C）假冒注册商标罪 （D）诈骗罪 10 白某系
6、单身母亲，对其子小亮寄予厚望。平时若小亮考试成绩达不到“双百” 白某就用皮鞭打他，不给饭吃，罚站，怒骂。期末考试小亮成绩又不理想，白某又对其进行打骂，而且在打骂过程中越来越伤心，一直用鞭子将自己儿子活活打死。对白某的行为应如何认定?( ) （A）虐待罪与过失致人死亡罪 （B）故意杀人罪 （C）过失致人死亡罪 （D）虐待罪 11 张某被某县人民检察院以交通肇事罪向人民法院提起公诉，同时，被害人李某向人民法院提起刑事附带民事诉讼，人民法院予以受理并决定对此案公开开庭审理。在审理过程中，合议庭认定被告人张某的行为不构成犯罪，只是一般的违法行为，对李某的受伤负有一定的民事责任，于是合议庭组织双方进行调
7、解但是没有达成协议，则人民法院应当如何处理?( ) （A）退回人民检察院补充侦查 （B）将案件转到人民法院民事庭继续审理 （C）一并作出刑事附带民事判决 （D）仅对民事部分作出民事判决 12 A 市 B 区人民法院审理了起刑事附带民事诉讼案件，在法律规定的审限内审理结束，并依法对被告人做出了刑事附带民事的判决。判决宜告后，民事原告人甲某对附带民事部分的判决不服，认为 B 区人民法院判处被告人应当承担的民事责任过轻，于是在上诉期限内向 A 市中级人民法院提起上诉，并增加了两项独立的诉讼请求。对此，A 市中级人民法院对甲某新增加的诉讼请求的下列处理中正确的是( ) （A）先进行调解，调解不成的，告
8、知甲某另行起诉 （B）先进行调解，调解不成的，将其与原诉讼请求一并审理 （C）先进行调解调解不成的，将其发回原审人民法院重新审理 （D）先进行调解调解不成的，裁定驳回甲某的上诉请求 13 关于附带民事诉讼的表述，下列哪个说法是正确的?( ) （A）某诈骗案中，被害人甲无行为能力，其舅父可以向人民法院提起附带民事诉讼 （B）某国有企业因盗窃，使得国有资产受损，人民检察院应该在提起公诉时一并提起附带民事诉讼 （C）某伤害案，被害人依法提起附带民事诉讼，对于刑事部分，法院委派周、钱、赵三位法官主审，因此，参与附带民事诉讼部分的审理的也应当是周、钱、赵三位法官 （D）某抢劫案，被害人尤某应当在刑事案件
9、立案后第一审判决生效前提出附带民事诉讼；否则，只能在刑事判决生效后另行提起民事诉讼 14 相对人不知道行政机关作出的行政行为的内容的，除不动产外，其最长起诉期限是作出该行政行为之日起的( ) （A）2 年 （B） 5 年 （C） 20 年 （D）1 年 15 赵某系一初中生，与同学张某不和。一日，张某恐吓赵某说，最近要教训赵某，要其小心点儿。赵某受到恐吓之后，便去公安局报案。接案民警对此不以为然，并告诉赵某这属于同学之间的纠纷，应当由学校负责处理，公安机关不管。几天后，在放学回家途中，赵某被张某等几人殴打致重伤。事后，张某潜逃。赵某认为公安局没有履行职责，对其提起行政诉讼，并要求行政赔偿。公安
10、局辩称，其履行法定职责的期限是两个月，只要没有超过两个月都是合法的。这一辩护理由是否成立?( ) （A）成立。因为行政不作为的要件之一就是不履行职责超过法定期限 （B）不成立。因为公安局是特殊的行政机关，具有随时随地保护公民的责任 （C）不成立。因为受到威胁的情况紧急，不受期间的约束 （D）成立。因为法律就是给予行政机关两个月的时间 16 某市东城区建委根据市政府总体规划，对其所属人民大街实施改造。高某的房屋位于改造区范围之内。某日，东城区建委改造建设指挥部下达住房安置通知，高某并未按通知要求搬迁。几日之后，东城区建委两名工作人员带领二十多个人强行拆除了高某的房屋。于是，高某提起诉讼。下列哪个
11、选项可以作为本案的被告?( ) （A）市政府 （B）东城区政府 （C）东城区建委 （D）东城区建委改造建设指挥部 17 甲大学委托乙大学开发一项技术，双方在合同中未就成果申请专利的权利做出约定，以下哪个判断是正确的?( ) （A）申请专利的权利应归甲大学 （B）申请专利的权利应归乙大学 （C）申请专利的权利应当归甲大学和乙大学共有 （D）双方需就专利申请权归属重新签订合同，做出约定 18 王先生和赵先生分别搞了同样的发明，赵先生于 2001 年 7 月 1 日完成该发明，王先生同年 11 月 1 日完成该发明，赵先生于 2002 年 3 月日上午向国家知识产权局提出发明专利申请，王先生于同年
12、3 月 5 日下午向国家知识产权局提出发明专利申请，专利申请人应当是( ) （A）王先生 （B）赵先生 （C）王先生和赵先生共有 （D）王先生和赵先生双方自行协商确定申请人 19 一发明人发明了一种以山楂为主要原料的食品及其制造方法，并且专门设计了该种食品外包装的外观设计。请问下列哪个选项可以得到专利保护?( ) （A）以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利 （B）以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利或实用新型专利 （C）以山楂食品的制造方法申请发明专利或实用新型专利 （D）以山楂食品的硬塑包装申请实用新型或外观设计专利 20 下面所述哪一项不能申请实用新型专利?( ) （A）以各种动物形状
13、为装饰的开罐刀 （B）一种水果罐头的制作过程 （C）一种包含有指纹识别装置的防盗锁 （D）一种背面印刷有导游路线的公园门票 21 日本甲公司于 1988 年 10 月 3 日向中国国家知识产权局提交名称为“防眼疲劳镜片”的发明专利申请，该申请已于 1988 年 5 月 7 日以相同主题在日本提出了专利申请，并在向国家知识产权局提交该专利申请的同时，提交了要求优先权的书面声明，在 1988 年 12 月 25 日该公司又提交了第一次在日本提出专利申请文件的副本。中国乙大学于 1988 年 7 月也研制成功同样的发明并于同年 9 月 10 日提交了发明专利申请。乙大学的专利申请与日本甲公司的专利申
14、请的主题相同，其申请日早于日本甲公司在中国的实际申请日。依照我们专利法规定该发明专利权应（A）日本甲公司 （B）中国乙大学 （C）日本甲公司与中国乙大学共同共有 （D）日本甲公司与中国乙大学协商确定 22 申请人对于实用新型专利申请文件的修改表述正确的是( ) （A）不得超出原权利要求书的记载范围 （B）不得超出原说明书和附图的记载范围 （C）不得超出原说明书和权利要求书的范围 （D）不得超出权利要求书和说明书附图的范围 23 某中外合资经营企业的合营期限届满，以下说法正确的是( ) （A）合营企业应该报审批机构批准后解散 （B）合营企业宣告解散的，应当组成清算委员会或者指定 12 名清算人员
15、进行清算 （C）合营企业可以聘请国外的注册会计师担任清算委员会成员 （D）清算委员会制定的清算方案必须经董事会会议通过 24 某国有企业拟与国外投资者设立一中外合资经营企业，以下为某律师提供的法律意见，正确的是( ) （A）合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例不得低于 25% （B）合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意 （C）合营企业在合营期内绝对不得减少其注册资本 （D）合营各方一般按注册资本比例分享利润和分担亏损，如果合营企业合同有其他约定的，从其约定 25 关于中外合资经营企业，以下说法正确的是( ) （A）合营企业全都是有限责任公司 （B）合营企业的注册资本是认缴资本，也是
16、实缴资本 （C）某合营企业的章程规定注册资本为 100 万美元，没有以人民币表示，该企业的做法不符合法律规定 （D）合营企业的合营各方以非货币出资的，应当聘请依法设立的境内验资机构验资并出具证明 26 原告丈夫李理和被告妻子王硕在某区人民法院诉讼离婚，在一审判决生效后，丈夫考虑到原审判决对于财产的分配不尽公平，在房价高涨的背景下；夫妻二人的房子尽数判给妻子而自己只得到 3000 元的赔偿金。于是李理向某市人民法院提出申请再审的请求。关于这一请求，你认为某市人民法院应该如何处理为宜?( ) （A）离婚案件的再审申请一律不予受理 （B）已经判决离婚的案件生效后不再受理再审申请 （C）应该告知李理另
17、行提起有关财产问题的民事诉讼 （D）受理该申请，决定再审 27 原告王某在一起财产案件中与对方当事人刘某达成了和解协议，最后由一审法院制作了调解书结案，规定刘某偿还王某人民币 1 万元。事后，王某又向当地法院提出再审申请，声称和解的过程中受到了与刘某勾结的黑社会性质组织人员的胁迫才会被迫答应和解并且将还款金额从 5 万元降低至 1 万元。关于这一请求，你认为法院应该如何处理为宜?( ) （A）对于调解结案的再审申请一律不予受理 （B）对于原审当事人和解的案件的再审申请一律不予受理 （C）如果王某可以证明自己受到了胁迫，就应该受理 （D）原审和解结案根本没有拘束力，王某可以再次起诉，因此对再审申
18、请不予受理 28 民事案件一审过程中，同级检察院得到消息发现法院的主审法官与原告一方串通，经常接受该方当事人的请客送礼，甚至有收受大额贿赂的嫌疑。对于该案件的审理，你认为检察院应采取何种措施?( ) （A）应该出席一审法庭，监督法院的审理 （B）对于有嫌疑的法官，建议该法院撤换 （C）待一审判决作出后可以提出抗诉 （D）待终审判决作出后可以提出抗诉 29 原告张某外出取证，结果回来的时候不幸遇到了洪水暴发，被阻在外省无法回来。人民法院遂裁定中止诉讼，等待原告归来。7 个月后，原告终于可以出庭，此时对本案法院应如何处置?( ) （A）案件已经超过审理期限，需要请求法院院长批准延期 （B）应作出裁
19、定撤销原中止诉讼的裁定 （C）应作出决定撤销原中止诉讼的裁定 （D）直接传唤当事人出庭，案件继续进行审理 30 某民事诉讼案件一审判决被告败诉，法院判定应该由被告交付诉讼费 3000 元，但是制作判决文书之时却忘记将这一判决写入判决书之内。此时你认为法院对此正确的补救办法是( ) （A）裁定撤销原判决，重新作出正确的新判决 （B）直接补写在判决书中，将新的判决书重新送达并说明情况 （C）作出裁定补正这个错误 （D）作出决定补正这个错误 司法综合模拟练习试卷 39 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试
20、题解析】 法的实施是法在社会生活中被人们实际施行，而法的实现是指法的要求在社会生活中被转化为现实。法的实施方式包括法的遵守、法的执行和法的适用三种。评价法的实施的标准很多，包括：犯法犯罪率、全社会法律意识和法制观念程度、法律活动的成本等。 【知识模块】 司法综合模拟2 【正确答案】 D【试题解析】 我国宪法第 40 条规定，中华人民共和同公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外，任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。选项 A 中张某为获取他人信封上的邮票而毁坏他人信件，侵犯了公民的通
21、信自由和通信秘密。选项 B 中，公民的通信自由和通信秘密，也包括电子邮件的通信方式。选项 C 中，郑某将吴某的手机号码在校园公布，不仅发布虚假信息，而且扰乱了吴某的正常生活，侵犯了公民的通信自由和通信秘密。选项 D 中，公安机关为追查刑事犯罪的需要对犯罪嫌疑人采取的措施是正当的。 【知识模块】 司法综合模拟3 【正确答案】 B【试题解析】 证券法第 62 条规定：“对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定不服的，可以向证券交易所设立的复核机构申请复核。”根据该条规定，B 选项正确。 【知识模块】 司法综合模拟4 【正确答案】 B【试题解析】 个人所得税法第 5 条规定：“有下列情形之
22、一的，经批准可以减征个人所得税：一、残疾、孤老人员和烈属的所得；二、因严重自然灾害造成重大损失的；三、其他经国务院财政部门批准免税的。”根据该条规定，B 选项正确。根据个人所得税法第 4 条第(5)(7) 项，ACD 选项中的所得应免征个人所得税。【知识模块】 司法综合模拟5 【正确答案】 B【试题解析】 根据 1982 年联合国海洋法公约第十一部分和 1994 年关于执行 1982 年联合国海洋法公约第十一部分的协定，对国际海底区域内的资源开发所采取的制度是“平行开发制”，即一方面由海底局企业部进行，另一方面由缔约国有效控制的自然人或法人与管理局以合作的方式进行。具体做法是：在区域内的一个矿
23、区被勘探后，开发申请者向海底局提供两块价值相当的矿址，海底局选择一块作为“保留区”。另一块作为“合同区”与申请者签订合同进行开发。 【知识模块】 司法综合模拟6 【正确答案】 D【试题解析】 民通意见第 195 条规定：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。”因此在该涉外合同案件中，合同关系的诉讼时效就依合同关系的准据法确定，D 为当选项。 【知识模块】 司法综合模拟7 【正确答案】 D【试题解析】 保险公司对海上运输中被保险货物发生的以下损失不承担赔偿责任：()被保险人故意或者过失导致的损失。 (2) 属于发货人责任引起的损失。例如发货人在发运货物前包装不当
24、。(3)损失责任开始前，被保险货物已经存在的品质不良或者数量短缺造成的损失。本题中装船前数量短缺就是这种情况。(4)被保险货物的自然损耗、本质缺陷、特性以及市场跌落、运输迟延引起的损失或者费用。(5)海洋运输货物战争险条款和货物运输罢工险条款规定的责任范围和除外责任。本题中 ABC 三项都属于除外责任，而 D 项属于承运人驾驶船舶的过失，不属于除外责任的范围，因此保险公司应当承担赔偿责任。 【知识模块】 司法综合模拟8 【正确答案】 C【试题解析】 题中乙的行为属于捏造并散布虚伪事实，损害他人的商业信誉，给他人造成重大损失，构成刑法第 221 条规定的损害商业信誉、商品声誉罪。本案中乙某没有破
25、坏甲的生产资料，不构成破坏生产经营罪；乙也没有意图使甲受到刑事追究，不构成诬告陷害罪。 【知识模块】 司法综合模拟9 【正确答案】 D【试题解析】 刑法第 222 条规定的虚假广告罪，是指有合法产品，但对产品进行不实宣传的情形。而本案中崔某根本没有任何产品，纯粹以假广告骗钱，因此不构成虚假广告罪，而构成诈骗罪。 【知识模块】 司法综合模拟10 【正确答案】 B【试题解析】 因虐待引起被害人重伤、死亡，是指由于被害人经常受虐待逐渐造成身体的严重损伤或导致死亡，或者由于被害人不堪忍受虐待而自杀造成死亡或重伤。本案不属于此种情况。本案行为人一次性鞭打直至死亡，显然主观心态为故意而非过失，是故意杀人，
26、B 为正确答案。 【知识模块】 司法综合模拟11 【正确答案】 C【试题解析】 刑诉解释第 101 条规定，人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的，对已经提起的附带民事诉讼，经调解不能达成协议的，应当一并作出刑事附带民事判决。故 C 选项正确。同时，考生必须特别注意补充侦查的适用情形，尤其是在审判过程中的退回补充侦查问题。 【知识模块】 司法综合模拟12 【正确答案】 A【试题解析】 刑诉解释第 266 条规定，在第二审案件附带民事部分审理中，第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解，调解不
27、成的，告知当事人另行起诉。 【知识模块】 司法综合模拟13 【正确答案】 C【试题解析】 刑诉解释第 84 条规定，无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人有权提起附带民事诉讼。据此 A 项错误。 刑事诉讼法第 77 条第2 款规定，如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。据此 B 项错误。刑事诉讼法第 78 条规定，附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判，只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。据此 C 项正确。刑诉解释第 89 条规定，附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提
28、出。故 D 项错误。 【知识模块】 司法综合模拟14 【正确答案】 B【试题解析】 行政诉讼起诉期限分为一般期限和特殊期限两类。一般期限是指行政诉讼法规定的，适用于其他法律、法规未作明确规定的起诉期限。特殊期限是指行政诉讼法承认的，其他法律、法规规定的起诉期限。一般期限和特殊期限都包含两种情形：经复议的和直接提起诉讼的起诉期限。一般期限的规定，适用于其他法律、法规未规定当事人的起诉期限的情况下。当各单行法律、法规具体规定了当事人的起诉期限即特殊期限时，一般期限即不能适用。这时，当事人起诉，必须按各具体法律、法规规定的期限行使诉权。直接起诉的一般期限是知道行政机关作出具体行政行为之日起 3 个月
29、内；经复议的一般期限是收到复议决定书之日起 15 日内。但是，行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算。但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过 2 年。对于相关人，行政机关一般只将行政决定书送达给直接的相对人，行政机关不可能完全知道这个行为所影响的除相对人之外的其他利害关系人。由此导致其他利害关系人由于不知道具体行政行为的内容而延误起诉期限。对此，行诉解释第 42条规定：“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行
30、政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过 20 年、其他具体行政行为从作出之日起超过 5 年提起诉讼的，人民法院不予受理”，故本题中，ACD 项均不符合该司法解释的规定，是错误的；B 项符合司法解释的规定，是正确的。 【知识模块】 司法综合模拟15 【正确答案】 C【试题解析】 行诉解释第 39 条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起 60 日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定”，“公民、法人或者其他组织在紧急
31、情况下请求行政机关履行保护其人身权、财产权的法定职责，行政机关不履行的，起诉期间不受前款规定的限制”，因此，公安局的辩护理由是不成立的，原因在于赵某受到人身威胁属于紧急情况，此时负有保护公民人身权法定职责的公安机关不履行其法定职责，不受一般行政诉讼起诉时效的限制，故 C 项符合法律及司法解释的规定，是正确的；AD 项不符合法律及司法解释的规定，是错误的；B 项结论正确，但其关于原因的表述不符合法律及司法解释的规定，是错误的。 【知识模块】 司法综合模拟16 【正确答案】 C【试题解析】 行诉解释第 20 条第 1 款规定：“行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构，以自
32、己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以组建该机构的行政机关为被告”，本案中，东城区建委改造建设指挥部系区建委组建的且具有行政管理职能的机构，尽管指挥部是以自己名义作出具体行政行为，但由于其不具有独立承担法律责任的能力，故因其具体行政行为而导致当事人提起行政诉讼的，应由组建该指挥部的东城区建委作为被告，因此，只有 C 项符合法律及司法解释的规定，是正确的； ABD 项均不符合法律及司法解释的规定，是错误的。 【知识模块】 司法综合模拟17 【正确答案】 B【试题解析】 为什么选择 B，这是因为在理论上，无论是职务发明还是合作发明、委托发明，决定其权利归属的基础首先是合同。在合同没
33、有约定或者约定不明时，才适用法律。当然，职务发明与委托发明所赖以产生的合同在性质上有所不同，一种是劳动合同或者雇用合同，另一种是委托开发合同。专利法第 6 条规定执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他
34、单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。因此正确的选项为 B。 【知识模块】 司法综合模拟18 【正确答案】 D【试题解析】 为什么选择 D，这是因为按照专利法授予的专利权是一种排他性的权利，所以对于同样酌发明创造不能重复授予专利权。如果这样的权利已经授予一个人，就不能再授予给其他的人。否则，两个人的专利权会发生冲突，谁也不能有效地行使。如果两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利，假如他们的申请都符合专利法的要求，根据我国专利法的规定，只对最先提出申请的申请人授予专利权，这叫做先申请
35、原则。专利法第 9 条的规定：两个以上的申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。在国家知识产权局发现有两个以上的申请人在同一日就同样的发明创造分别提出了专利申请后，应当通知他们自行协商，确定有权提出申请的人，如果协商意见不一致或者如果一方拒绝协商，则对双方都不授予专利权。这是根据专利法实施细则第 13 条的规定，即同样的发明创造只能被授予一项专利的原则得出的结论。因此正确的选项为 D。 【知识模块】 司法综合模拟19 【正确答案】 A【试题解析】 选项 A 是对以山楂为主要原料的产品的发明，可以得到专利保护的。这是因为，就专利法来说
36、，发明可以分为两类，一类是产品，一类是方法。产品发明是指以有形形式出现的一切发明，例如机器、仪器、设备、装置和各种物质等。这种发明可以是一种独立的产品，也可以是一种产品的一个部件或者附件。方法发明是指与某种活动有关的发明，可以分为制造方法发明，例如机械方法、物理方法、化学方法、生物学方法；其他方法的发明，例如通讯方法、测试与计量方法、操作方法等。制造产品的方法，可以是制造的全过程，也可以只是其中的一部分过程。产品的新用途可以归人产品发明，也可以归人方法发明。方法的新用途，则归人方法发明。选项 B 中是以山楂为主要原料制造的食品申请发明专利或实用新型专利。实用新型中的产品的形状是指产品所具有的、
37、可以从外部观察到的确定的空间形状。产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。以山楂为主要原料的食品只能申请发明专利。选项 C，山楂食品主要的制造方法申请发明专利或实用新型专利。根据 专利法实施细则第 2 条第 2 款规定：“专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。”实用新型专利只保护产品，不保护方法。所以对产品的制造方法不能申请实用新型专利，而只能申请发明专利。选项 D 是对产品的外包装申请实用新型或外观设计专利。 专利法实施细则第2 条第 3 款规定：“专利法所称外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作
38、出的富有美感并适于工业应用的新设计；”因此选项 D 中的硬塑包装只能申请外观设计专利。 【知识模块】 司法综合模拟20 【正确答案】 C【试题解析】 专利法实施细则第 2 条规定：专利法所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型只适用于产品，不适用于方法。而且所谓产品，必须是具有一定形状、构造的产品。形状是指可以从外部观察到的产品的确定的空间形状，例如六角形状的铅笔和多角形的扳手。即具有固定的立体外形。没有固定形状的产品不能用实用新型给予保护，如液体、气体等。构造即结构，一般是指组件或者部件的连结或者结合，例如折叠伞和折叠剪刀等。这里的结合既可以是形
39、状和构造的结合，也可以是产品和产品的结合，例如螺栓和螺帽、锁和钥匙等。选项 A 只是增加了装饰性，并没有使产品的使用价值有所提高，比原有产品使用方便或者使原有产品具有新的功能，因此不是实用新型专利。选项 B 是一种产品的制作过程，我们说实用新型只保护形状、构造及其结合。实用新型的实用性是指产品本身在原理上并不是前所未有的新发明，而是现有技术，但是对产品的形状或者构造做了改进，或者把一种产品与另一种产品结合，结果使产品的使用价值有所提高；比原有产品使用方便或者使原有产品具有新的功能，这就是说，这种形状、构造或者产品的结合，是适于实用的。选项 C 是指对防盗锁的形状、构造及其结合所提出的可用于指纹
40、识别功能的新的技术方案。因此正确的选项为 C。选项 D显然不是实用新型保护的客体。 【知识模块】 司法综合模拟21 【正确答案】 A【试题解析】 专利法第 29 条规定：“申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明
41、，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。”本题中日本公司履行了行使优先权的必要手续，又符合优先权的实体条件，因此，通过优先权的适用，使其在中国的申请日提前为 1988 年 5 月 7 日，早于中国乙大学 1988 年 9 月 10 日的申请日，因此正确的选项为 A。 【知识模块】 司法综合模拟22 【正确答案】 C【试题解析】 申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。选项 A 只是
42、不得超出原权利要求书的范围，应该还包括不超出原说明书记载范围。B 项中只有不超出原说明书(说明书应包括附图)记载范围，还应包括不超出权利要求书记载范围。C 项中既不超出权利要求书也不超出原说明书的记载范围，因此是正确的。 D 项显然不正确。 【知识模块】 司法综合模拟23 【正确答案】 D【试题解析】 根据中外合资经营企业法实施条例第 90 条第 1 款的规定，合营企业期限届满的，合营企业应当解散，根据第 2 款的规定，期限届满解散的，不需经审批机构批准，所以 A 选项不正确。中外合资经营企业法实施条例第 91 条规定：“合营企业宣告解散时，应当进行清算。合营企业应当按照外商投资企业清算办法的
43、规定成立清算委员会，由清算委员会负责清算事宜。”根据该条规定，合营企业解散的，必须组成清算委员会，不能只由 12 名清算人员进行清算，所以 B 选项不正确。中外合资经营企业法实施条例第 92 条规定：“清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任。董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任。审批机构认为必要时，可以派人进行监督。清算费用和清算委员会成员的酬劳应当从合营企业现存财产中优先支付。”根据该条规定，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担任清算委员会成员，不能聘请国外的注册会计师或律师，所以 C 选项正确。中外合资经营企业法实施条例第 93
44、 条规定：“清算委员会的任务是对合营企业的财产、债权、债务进行全面清查，编制资产负债表和财产目录，提出财产作价和计算依据，制定清算方案，提请董事会会议通过后执行。清算期间，清算委员会代表该合营企业起诉和应诉。”根据该条规定，D 选项正确。 【知识模块】 司法综合模拟24 【正确答案】 B【试题解析】 中外合资经营企业法第 4 条规定：“合营企业的形式为有限责任公司。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。合营者的注册资本如果转让必须经合营各方同意。”根据该条规定，外国合营者的投资比例一般不低于25%，并不是绝对不得低于
45、 25%，所以 A 选项不正确。合营者的注册资本转让的，必须经合营各方同意，所以 B 选项正确。合营各方必须按照注册资本分享利润和分担亏损，不得有其他约定的分配方式，所以 D 选项不正确。中外合资经营企业法实施条例第 19 条规定：“合营企业在合营期内不得减少其注册资本。因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，须经审批机构批准。”根据该条规定，合营企业原则上不得减少注册资本，但是确需减少的，经审批机构批准后，可以减少，所以 C 选项不正确。【知识模块】 司法综合模拟25 【正确答案】 A【试题解析】 中外合资经营企业法第 4 条第 1 款规定：“合营企业的形式为有限责任公司。”根据该款
46、规定，A 选项正确。中外合资经营企业法实施条例第 18 条第 1 款规定：“合营企业的注册资本，是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。”根据该款规定，合营企业的合营各方并不要求在公司设立时即缴足认缴的出资，因此合营企业的注册资本是认缴资本，但是不是实缴资本，所以 B 选项不正确。中外合资经营企业法实施条例第 18 条第 2 款规定：“合营企业的注册资本一般应当以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。”根据该款规定，合营企业的注册资本可以只用外币表示，所以 C 选项不正确。中外合资经营企业法实施条例第 22 条规定：“合营者可以用货币出资，也可以用建
47、筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。”根据该条规定，合营企业非货币出资的作价可以由合营各方协商确定，也可以聘请第三者评定，所以 D 选项不正确。 【知识模块】 司法综合模拟26 【正确答案】 D【试题解析】 民事诉讼法第 181 条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决，不得申请再审。”但是同时，民诉意见第 209 条又规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，
48、人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”实际上，不再再审离婚案件是为了维护离婚关系和新婚姻关系的稳定性和社会伦理，但是这并不妨碍再审审理离婚财产分割的问题，况且本案的房产明显经过了原审审理并判给了被告，可见正确答案是 D。 【知识模块】 司法综合模拟27 【正确答案】 C【试题解析】 一般而言，调解书是一审终审不能上诉也不能再审的。但是民事诉讼法第 181 条同时规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审，经人民法院审查属实
49、的，应当再审。”这是遵循民事诉讼法调解自愿合法的两大原则，对调解的当事人给予最后的救济手段的规定，因此本案的情形应该选 C，如果王某可以证明自己受到了胁迫，就应该决定再审。注意即使是和解后制作调解书结案也属于调解结案，调解书当然具有拘束力。 【知识模块】 司法综合模拟28 【正确答案】 D【试题解析】 在新的民事诉讼法中，检察院的实质性监督权主要就是表现在其对于法院已经生效裁判的抗诉权上面，民事诉讼法第 181 条同时规定：“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现有下列情形之一的，应当按照审判监督程序提出抗诉： (一)原判决、裁定认
