1、国家司法考试卷一（法理学）模拟试卷 26 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 原告与被告系亲兄弟，父母退休后与被告共同居住并由其赡养。父亲去世时被告独自料理后事，未通知原告参加。原告以被告侵犯其悼念权为由诉至法院。法院认为，按照我国民间习惯，原告有权对死者进行悼念，但现行法律对此没有规定，该诉讼请求于法无据，判决原告败诉。关于此案，下列哪一说法是错误的?( )(司考2014112)（A）本案中的被告侵犯了原告的经济、社会、文化权利（B）习惯在我国是一种非正式的法的渊源（C）法院之所以未支持原告诉讼请求，理由在于被告侵
2、犯的权利并非法定权利（D）在本案中法官对判决进行了法律证成2 赵某与陈女订婚，付其 5000 元彩礼，赵母另付其 1000 元“见面礼” 。双方后因性格不合解除婚约，赵某诉请陈女返还该 6000 元费用。法官根据婚姻法和最高法院关于适用(婚姻法) 若干问题的解释(二) 的相关规定，认定该现金属彩礼范畴，按照习俗要求返还不违反法律规定，遂判决陈女返还。对此，下列哪一说法是正确的?( )( 司考2013112)（A）法官所提及的“ 习俗” 在我国可作为法的正式渊源（B）在本案中，法官主要运用了归纳推理技术（C）从法理上看，该判决不符合婚姻法第 19 条“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产” 之
3、规定（D）婚姻法和关于适用(婚姻法)若干问题的解释 (二)均属于规范性法律文件3 李某在某餐馆就餐时，被邻桌互殴的陌生人误伤。李某认为，依据消费者权益保护法第 7 条第 1 款中“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利” 的规定，餐馆应负赔偿责任，据此起诉。法官结合该法第 7条第 2 款中“ 消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求”的规定来解释第 7 条第 l 款，认为餐馆对商品和服务之外的因素导致伤害不应承担责任，遂判决李某败诉。对此，下列哪一说法是不正确的?( )(司考2013113)（A）李某的解释为非正式解释（B）李某运用的是文义
4、解释方法（C）法官运用的是体系解释方法（D）就不同解释方法之间的优先性而言，存在固定的位阶关系4 某市政府为缓解拥堵，经充分征求广大市民意见，做出车辆限号行驶的规定。但同时明确，接送高考考生、急病送医等特殊情况未按号行驶的，可不予处罚。关于该免责规定体现的立法基本原则，下列哪一选项是不准确的?( )(司考2011110)（A）实事求是，从实际出发（B）民主立法（C）注重效率（D）原则性与灵活性相结合5 甲法官处理一起伤害赔偿案件，耐心向被告乙解释计算赔偿数额的法律依据，并将最高法院公报发布的已生效同类判决提供乙参考。乙接受甲法官建议，在民事调解书上签字赔偿了原告损失。关于本案，下列哪一判断是正
5、确的?( )(司考2011114)（A）法院已生效同类判决具有普遍约束力（B）甲法官在该案调解时适用了判例法（C）甲法官提供的指导性案例具有说服力（D）民事调解书经乙签署后即具有行政强制执行力6 中华人民共和国民法通则第 6 条规定：“民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。”从法官裁判的角度看，下列哪一说法符合条文规定的内容?( )( 司考2012110)（A）条文涉及法的渊源（B）条文规定了法与政策的一般关系（C）条文直接规定了裁判规则（D）条文规定了法律关系7 下列有关规范性文件与非规范性文件区别的表述错误的是( )。（A）规范性文件具有普遍的效力，非规范性文件不具有效力
6、（B）规范性文件适用的对象是不特定的人，非规范性文件则是适用于特定的人（C）规范性文件可以反复适用，非规范性文件仅能适用一次（D）规范性文件规定的内容是一般的行为模式和标准，非规范性文件的内容是特定的事项8 下列关于表述法的效力的选项哪个是正确的?( )（A）法律不经公布，就不具有效力（B）一切法律的效力级别高低和范围大小是由刑法、民法、行政法等基本法律所规定的（C） “法律仅仅适用于将来，没有溯及力”，这项规定在法学上被称为“从新原则”（D）法律生效后，应该使一国之内的所有公民知晓，所谓 “不知法者得免其罪”9 “法律条文 ”、“规范性法律文件”和“规范性法律文件体系”这一系列概念体现了(
7、)。（A）法的规范内容（B）法的技术内容（C）法的本质（D）法的形式10 张某过马路闯红灯，司机李某开车躲闪不及将张某撞伤，法院查明李某没有违章，依据道路交通安全法的规定判李某承担 10的赔偿责任。关于本案，下列哪一选项是错误的?( )(司考200815)（A）道路交通安全法属于正式的法的渊源（B）违法行为并非是承担法律责任的唯一根源（C）如果李某自愿支付超过 10的赔偿金，法院以民事调解书加以确认，则李某不能反悔（D）李某所承担的是一种竞合的责任二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 对人的行为指引
8、有个别指引和规范指引。其中个别指引具有具体、针对性强的优点，但也有其缺点。包括( )。（A）具有主观随意性（B）缺乏效率（C）不符合人的自主、独立的心理倾向（D）具有客观性12 法的作用受下列哪些因素的直接影响?( )（A）法的本质（B）法的特征（C）国家权力（D）法的产生13 与其他社会规范相比较，法律评价作用的优点是( )。（A）比较客观（B）比较明确（C）比较具体（D）比较灵活14 下列哪些领域的法律体现了执行社会公共事务的作用?( )（A）维护人类社会的基本生活条件的法律（B）促进教育、科学和文化发展的法律（C）确定使用设备、执行工艺的技术规程，规定产品、服务质量的标准的法律（D）维护
9、生产和交换条件的法律15 法的局限性体现在( )。（A）法只是社会调整方法中的一种（B）法的作用范围不是无限的（C）法自身特点所带来的局限性，如法具有连续性、抽象性等（D）实施法律受经济条件的制约并受到其他社会关系的影响16 何某与孙某签订了一份买卖合同，在履行合同过程中发生纠纷。何某向律师许某咨询，许某认为根据合同法，孙某行为构成违约，如提起诉讼，有较大胜诉把握。许某的分析体现了法的( )。（A）评价作用（B）教育作用（C）强制作用（D）预测作用17 法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引?( )（A）宪法规定，公民的通信自由和通信秘密受法律保护（B） 合
10、同法规定，当事人协商一致，可以变更合同（C） 刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者 10 年以上有期徒刑（D）民法通则规定，公民对自己的发明或者其他科技成果，有权申请领取荣誉证书，资金或者其他奖励18 下列有关法的作用的表述，有哪些是错误的?( )（A）宪法、刑法、民法、交通法规等都是主要执行社会公共事务的法律（B）法律不是万能的，因此法律是可有可无的（C）法律在法治社会有非常重要的作用，因此社会生活的各方面都应一一立法（D）法的指引作用表现为对人们行为的一种确定性的、不可选择的指引19 法律的指引作用具有哪些优点?( )（A）稳定性（B）连续性（C）高效率（D）客观性20 福建省九届人
11、大常委会于 2002 年 12 月 17 日制定通过福建省防洪条例，该条例( )。（A）体现了法的社会性（B）体现了法在执行社会公共事务的作用（C）同样直接体现了法在维护政治统治方面的作用（D）在本质上与法的阶级性无关21 下列关于法的局限性，表述正确的有( )。（A）自有国家以后，法律在调节人们行为和社会关系的各种社会规范中，就是最主要的社会调整手段（B）在法治社会中，所有的问题都可以通过法律来解决（C）法具有保守性，往往落后于现实生活的变化（D）由于利益冲突，法并不能在所有个别问题上都能体现正义22 某林区村民于某某为盖房欲去山上伐几棵国有林木。父亲对儿子说，未经许可去伐国有林木属乱砍滥伐
12、，是违反森林法的。于某某依从了父亲的劝导。该事例说明法的哪些功能?( )（A）引导功能（B）评价功能（C）教育功能（D）强制功能23 学者们认为，法律不是万能的，其作用是有限的，其理由在于：法律重视程序，不讲效率；法律调整外在行为，不干预人的思想观念；法律强调稳定性，避免灵活性；法律反映客观规律，不体现人的意志。下列哪些选项是正确的?( )（A）（B） （C） （D）24 “法律人适用法律的最直接目标就是要获得一个合理的决定。在法治社会，所谓合理的法律决定就是指法律决定具有可预测性和正当性。”对于这一段话，下列说法正确的是：( )(司考2014192)（A）正当性是实质法治的要求（B）可预测性
13、要求法律人必须将法律决定建立在既存的一般性的法律规范的基础上（C）在历史上，法律人通常借助法律解释方法缓解可预测性与正当性之间的紧张关系（D）在法治国家，法律决定的可预测性是理当崇尚的一个价值目标25 2011 年 7 月 5 日，某公司高经理与员工在饭店喝酒聚餐后表示：别开车了，“酒驾”已人刑，咱把车推回去。随后，高经理在车内掌控方向盘，其他人推车缓行。记者从交警部门了解到，如机动车未发动，只操纵方向盘，由人力或其他车辆牵引，不属于酒后驾车。但交警部门指出，路上推车既会造成后方车辆行驶障碍，也会构成对推车人的安全威胁，建议酒后将车置于安全地点，或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定，
14、高经理起草了一份 酒后代驾服务规则 ，包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。(司考2011189)关于高经理和公司员工拒绝“酒驾” 所体现的法的作用，下列说法正确的是：( )（A）法的指引作用（B）法的评价作用（C）法的预测作用（D）法的强制作用26 最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释规定：各地高级人民法院可根据本地区经济发展状况，并考虑社会治安状况，在本解释规定的数额幅度内，分别确定本地区执行“数额较大” 、“数额巨大”、“ 数额特别巨大”的标准。依据法理学的有关原理，下列正确的表述是：( )(司考20071
15、92)（A）该规定没有体现法的普遍性特征（B）该规定违反了“法律面前人人平等”的原则（C）该规定说明：法律内容的决定因素是社会经济状况（D）该规定说明：政治对法律没有影响27 “立法者应该把自己看作是一个自然科学家，他不是在制造法律，不是在发明法律，而仅仅在表述法律”“ 法是完全没有自己的历史的 ”，关于下列选项中，正确说明上述观点的是：( )。（A）法律受到社会物质生活条件的制约，受到社会客观规律的支配（B）法律虽然反映客观规律，但是也可以不反映客观规律（C）法律在历史发展过程中没有法律史（D）法律能否反映客观规律，完全受立法者自身素质所决定28 以下关于历史上法的本质的论述不符合马克思主义
16、法的本质观的是：( )。（A）法国思想家卢梭指出：法律是人民自己意志的记录，人民服从法律就是服从自己的意志（B）德国哲学家康德认为：法就是那些使任何人的有意识的行为按照普遍的自由法则确实能与别人有意识的行为相协调的全部条件的综合（C）德国历史法学派创立人卡尔.冯.萨维尼指出：法是民族精神、民族特性和民族共同意识的体现。法随着民族的成长而成长，随着民族的加强而加强，最后随着民族个性的消亡而消亡。（D）德国法学家鲁道夫.冯.耶林认为：法是以强制作为保障的社会目的的体系，而法的目的就是社会利益，社会利益是法的创造者，是法的唯一根源，所有的法都是为了社会利益的目的而产生。29 下列有关一般法和特别法的
17、表述正确的是( )。（A）一般法和特别法之分具有相对性（B）商法相对于民法来说是特别法（C）同一位阶的法律，在适用时要遵循特别法优于一般法的原则（D）教师法在适用对象的意义上是特别法，而在适用地域上是一般法30 以下关于法的分类的说法正确的是：( )。（A）普通法法系所谓的普通法指 11 世纪诺曼人征服英国后通过法院判决而逐步形成的适用于全英格兰的法律（B）联邦制国家中联邦成员国的立法机关有权制定在该国实施的法律（C）最早系统提出公私法划分的是乌尔比安（D）民法法系往往又分为德国法法系和法国法法系国家司法考试卷一（法理学）模拟试卷 26 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案
18、。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 A【试题解析】 原告有权对死者进行悼念。这是一种习惯权利，属于非正式的法的渊源，不具有明文规定的法律效力，BC 正确。该权利不属于经济、社会、文化权利，而应归入人身权的范畴，故 A 错误。法律适用过程就是一个法律证成的过程，即给一个决定提供充足理由的过程，D 正确。【知识模块】 法的渊源、形式和效力2 【正确答案】 D【试题解析】 A 项错误，当代中国法的正式渊源，主要为以宪法为核心的各种制定法，包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件、特别行政区的法律法规、规章、国际条约、国际惯例等。习惯(
19、社会习惯)、判例、政策在我国可以作为法的非正式渊源。B 项错误，该案法官主要运用了演绎推理技术。C 项错误，该判决未适用婚姻法第 19 条，因为所涉争议是婚姻关系缔结之前发生的，而不是婚姻关系存续期间。D 项表述正确。【知识模块】 法的渊源、形式和效力3 【正确答案】 D【试题解析】 A 项正确，李某的解释不具有法律约束力，不被作为执行法律的依据，故为非正式解释。从方法上看，李某是文义解释，即按照日常的、一般的或法律的语言使用方式清晰地描述制定法的某个条款的内容；而法官结合该法第 7 条第2 款来解释第 7 条第 1 款，属于体系解释，即将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中，联系
20、此法条与其他法条的相互关系来解释法律。BC 表述正确。就不同解释方法之间的优先性而言，现今大部分法学家都认可下列位阶：(1)语义学解释(2) 体系解释(3) 立法者意图或目的解释(4)历史解释(5) 比较解释(6)客观目的解释。但是，这种位阶关系不是固定的，也就是说，依此不能得以终局地确定个别解释方法的重要性，重要性如何很大部分取决于其将造成如何的结果。即存在更强的理由的情况下，这种优先性关系是可以被推翻的。故 D 项错误。【知识模块】 法的渊源、形式和效力4 【正确答案】 C【试题解析】 该市政府做出车辆限号行驶的规定，是根据社会实际情况和客观需要(“为缓解拥堵”) 做出的，体现了实事求是、
21、从实际出发原则；“充分征求广大市民意见”体现了民主立法原则；做出车辆限号行驶的一般规定的同时，也列举了特殊情况免责的情形，体现了原则性与灵活性相结合原则。故 ABD 正确。题中免责规定没有体现注重效率原则，C 错误。【知识模块】 法的渊源、形式和效力5 【正确答案】 C【试题解析】 在中国，判例的重要性被人们普遍承认。但是，中国不是判例法国家，法院已生效同类判决不具有普遍约束力。最高人民法院发布的裁判文书具有最高的司法效力，但是作为法的非正式渊源而存在，不具有明文规定的法律效力，只具有法律说服力。故 C 正确，AB 错误。人民法院进行调解，达成协议的，人民法院应当制作调解书。调解书经双方当事人
22、签收后，即具有法律效力。但是这里的法律效力，主要是指申请人民法院强制执行，而不是行政强制执行力。故 D 错误。【知识模块】 法的渊源、形式和效力6 【正确答案】 A【试题解析】 B 项不准确，法与政策的一般关系，主要是指法与政策的联系以及两者在意志属性、规范形式、实施方式、调整范围、稳定性与程序性程度等方面的区别。C 项，题中条文并非直接的裁判规则，因为其既没有具体的裁判程序规则，也没有权利义务分配的实体规则，无法作为直接的裁判大前提。D 项，法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中形成的人们之间的权利义务关系，条文没有涉及具体的主体，也没有涉及法律关系的内容和客体，故 D 项说法不成立。A
23、项正确，条文涉及法律、政策两种不同的法的渊源，并对二者的效力作了规定。【知识模块】 法的渊源、形式和效力7 【正确答案】 A【试题解析】 规范性法律文件是有权制定法律规范的国家机关发布的具有普遍约束力的法律文件。非规范性法律文件主要是指国家机关在适用法律的过程中发布的个别性文件，这类文件的效力仅及于特定案件或相关的主体、客体、行为，没有普遍约束力，并非不具有效力。故 A 错误。【知识模块】 法的渊源、形式和效力8 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查法的效力和相关知识。【知识模块】 法的渊源、形式和效力9 【正确答案】 D【试题解析】 规范性法律文件体系、规范性法律文件、法律条文都是法的形式
24、，它们具有由高到低不同的等级。规范性法律文件由法律条文构成，规范性法律文件体系由规范性法律文件构成。【知识模块】 法的渊源、形式和效力10 【正确答案】 D【试题解析】 道路交通安全法作为全国人大常委会颁布的法律，属于我国法的正式渊源。在本案中，李某并未违章，他依法承担的法律责任并非由于其违法行为所致，而是来自于法律的规定；民事调解书确认李某自愿支付超过 10的赔偿金后，李某即不能反悔；他承担的责任既不是侵权责任，也不是违约责任，而只是无过错责任，所以不存在责任竞合问题。故应选 D 项。【知识模块】 法的渊源、形式和效力二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分
25、。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 A、B、C。个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体人的具体情况的指引。【知识模块】 法的概念12 【正确答案】 A,B【试题解析】 A、B。法的作用受到法的本质和法的特征的直接影响。【知识模块】 法的概念13 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 A、B、C。评价作用是指法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。【知识模块】 法的概念14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。法在社会事务方面发挥的作用，体现在维护人类社会的基本生活条件的法律；促进教育
26、、科学和文化发展的法律；确定使用设备、执行工艺的技术规程，规定产品、服务质量的标准的法律；维护生产和交换条件的法律等诸多方面。【知识模块】 法的概念15 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。法在现代社会中的作用是重要的，也有其局限性。体现在：法只是社会调整方法中的一种；法的作用范围不是无限的；法自身特点所带来的局限性，如法具有连续性、抽象性等；实施法律受经济条件的制约并受到其他社会关系的影响。【知识模块】 法的概念16 【正确答案】 A,D【试题解析】 A、D。评价作用是指法作为一种行为水准，具有判断、衡量他人行为合法与否的作用；预测作用是指凭借法律的存在，可以预先估计到
27、人们相互之间会如何行为。【知识模块】 法的概念17 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 B、C、D。有选择的指引是通过宣告一定的权利，赋予人们一定的选择范围。其中 C 项比较特殊，刑法分则部分的条文，要求人们不得为刑法规定的犯罪行为，从这个角度看，其指引作用属于确定的指引。但同时，刑法分则部分的条文，也属于裁判的规则，它告诉人民法院对于犯罪行为，应当如何判处刑罚，从这个角度讲，属于有选择性的指引。【知识模块】 法的概念18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。A 中宪法、刑法、民法都不是执行社会公共事务的法律；法律在法治社会有非常重要的作用，但法律是有局限性的；法对人们
28、的指引有两种方式，即确定的指引和不确定的指引。【知识模块】 法的概念19 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 A、B、C。法明确规定人们在一定条件下可以作什么，应当作什么或不应当作什么，为一般人的行为提供了一个模式、标准或方向，正因为如此，法对人们的行为具有指引作用。这种指引作用能够稳定、连续的引导人们的行为，使人们的行为乃至整个社会生活达到最高的效率。【知识模块】 法的概念20 【正确答案】 A,B【试题解析】 A、B。法的作用分为政治和社会事务两个方向，都是国家职能的体现，本质上具有阶级性，这一条例的通过体现了法在维护政治统治方面的作用，但并不是直接体现。【知识模块】 法的概念21 【正
29、确答案】 C,D【试题解析】 C、D。立法基于以往的经验，不能完全适应新出现的社会关系和社会事物。并且由于法律体现了一定的利益，所以不能在所有问题上都能体现正义。【知识模块】 法的概念22 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 A、B、C。评价功能是指根据法律对他人的行为的合法性进行评价的作用，强制功能是依照法律对违法犯罪者追究法律责任的功能。引导功能是法对本人的行为具有引导功能。教育功能是指通过法律的实施使法律对一般人的行为产生影响。【知识模块】 法的概念23 【正确答案】 C,D【试题解析】 C、D。法律重视程序，并不必然不讲效率；法律反映客观规律，但也体现人的意志。对于某些领域的社会生活
30、、社会关系不适宜用法来调整，如思想领域；法强调稳定性，因此有时难以适应复杂的社会现实。A 、B 因为有、所以不正确。【知识模块】 法的概念24 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。法律决定的可预测性是形式法治的要求，正当性是实质法治的要求。两者都是法治国家理当崇尚的价值目标，但是两者之间存在一定的紧张关系。缓解这种紧张关系通常借助法律解释的方法，ACD 正确。可预测性意味着作法律决定的人在作决定的过程中应该尽可能地避免武断和恣意。这就要求他们必须将法律决定建立在既存的一般性的法律规范的基础上，而且他们必须要按照一定的方法适用法律规范，如推理规则和解释方法，故 B 项正确。
31、【知识模块】 法的概念25 【正确答案】 A【试题解析】 A。法的指引作用是指法对本人的行为具有引导作用，指向的是行为人自己。评价作用是指，法律作为一种行为标准，判断、衡量他人行为合法与否的评判作用，指向的是他人。预测作用是指，凭借法律的存在，预先估计到人们相互之间会如何行为，指向的是人们相互之间的行为。强制作用是指，法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律，其对象是违法者的行为。题中高经理和公司员工拒绝“酒驾”，是自己根据法律规定作出选择，指向的是自己的行为，故选 A。【知识模块】 法的概念26 【正确答案】 C【试题解析】 C。由于各个地区经济发展水平不同，社会治安状况不同，对于盗窃罪
32、的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”的标准也应有所不同，这说明法律内容的决定因素是社会经济状况。故 C 正确。关于 A，这一标准不同的前提是在本解释规定的数额幅度内，它同样也体现了法的普遍性的特征。由于有这一前提，同时考虑到各地的实际情况，这并非是对“法律面前人人平等”原则的违反，而是体现了这一原则，实现了实质意义上的平等。故 B 也不正确。D 与本题无关。【知识模块】 法的概念27 【正确答案】 A【试题解析】 A。本题考查的是对于马克思主义法律本质观的理解。马克思主义认为，法是社会经济基础上的上层建筑，受到社会物质条件的制约，并在社会发展中受到社会发展客观规律的支配。【知识模块】 法的概念28 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。本题考查的是对于法的本质的不同学派的观点，ABCD 没有从本质方面予以说明。【知识模块】 法的概念29 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。一般法和特别法是根据法的适用范围不同划分的，这种划分具有相对性。【知识模块】 法的概念30 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 A、B、C、D。本题考查的是对于法的分类的综合理解。【知识模块】 法的概念
