1、国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 1 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲因向乙索要借款未果，而向法院提起诉讼。在诉讼过程中，甲向法院提交了乙跟他商量借钱事宜的亲笔信一封，这封信属于：( )（A）原始的直接证据（B）派生的间接证据（C）派生的直接证据（D）原始的间接证据2 赵某与王某发生借贷纠纷，赵某 2010 年 9 月 14 日向法院起诉，并向法院提供证人甲，甲说他亲眼见到赵某与王某签订借款合同还款日期是 2010 年 5 月 17 日。王某向法院提交赵某亲笔所写的收条原件一张：并提供证人乙，乙
2、说他听说王某已经将钱还给赵某。根据本案情况，下列说法正确的是：( )（A）甲所说证言，是本证和派生证据（B）乙所说证言，是反证和派生证据（C）乙所说证言，是反证和原始证据（D）王某提交的收条，是本证和原始证据3 甲与乙公司买实合同纠纷，甲准备起诉乙公司。下列是关于证据保全的说法，其中错误的是：( )（A）如果甲准备在起诉前向人民法院申请证据保全可以向乙公司所在地法院申请（B）如果甲在起诉前向人民法院申请证据保全，且在法院采取保全措施 15 日内不起诉，则法院应当解除该保全措施（C）如果甲在起诉后准备申请证据保全，他应在举证期限届满前 7 日向人民法院申请保伞证据，法院接受该申请（D）如果人民法
3、院在受理本案后，发现乙公司有转移证据的行为并使证据可能灭失时，人民法院可以裁定采取证据保全措施4 曹某在“华荣 ”BBs 上发表留言，批评刘某足“黑社会分子”。刘某看到该留言后，委托该市的新野公证处对该互联网网页进行公证，并以此为证据，向法院起诉，主张王某侵犯了其名誉权。则该证据属于：( )（A）电子数据（B）物证（C）视听资料（D）当事人陈述5 关于证人的表述，下列哪一选项是正确的?( )（A）张某只有 11 岁，因此张某没有证人资格，不能作为证人（B）原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证，应当由原告先行垫付证人出庭作证所需的费用（C）被告如果要在诉讼中申清证人出庭作证，应当由原告先行垫付证人
4、出庭作证所需的费用（D）证人贾某因路途遥远无法到庭作证，当事人甄某只能以书面证言代替证人出庭作证6 关于证据理论分类的表述，下列哪一选项是正确的?( )（A）一个客观与合法的间接证据可以单独作为认定案件事实的依据（B）派生证据有可能是直接证据（C）证人亲历的案件事实都属于直接证据（D）诉讼中原告提出的证据都是本证，被告提出的证据都是反证7 2009 年 3 月 24 日，杨某的丈夫张某饮酒后突感上腹部疼痛，被急送当地医院就医。医院先是进行了药物治疗，但张某的病情时好时坏，后决定进行手术。张某在手术后死亡。杨某认为医院在手术中出现了失误，遂起诉医院要求赔偿。在举证期间，杨某称手术前的记录均在医院
5、只有根据该记录才能确定该医疗事故是医院过错，但被告则以医院内部规定记录不能公开为由拒绝向法庭提交。对此，法院做法正确的是：( )（A）法院可应杨某要求，强制医院提供证据（B）法院应要求杨某提交证据证明医疗行为与损害后果存在因果关系，否则应认定为举证的能（C）法院应要求杨某提供有关的证据线索，如果可以证明受诉记录确实含有医疗过错方面的记载，则可据此判医院败诉（D）法院可以推断医院存在过错，据此作出判决8 下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法，哪项是错误的?( )（A）老张诉小张的赡养纠纷案件中，小张对老张陈述的收养事实明确表示承认，老张对形成收养关系的事实仍需举证（B）对原告甲陈述的事实，被告
6、乙不置可否，法官充分说明并询问后，乙仍不予回答，视为对该项事实的承认（C）被告刘某给代理律师吴某的委托书中写明“全权代理 ”，吴某在诉讼中对原告陈述的事实予以承认，直接导致对原告诉讼请求的承认，被告刘某在场并未否认，视为刘某的承认（D）被告黄某在法庭辩论终结前声明撤回承认，法官张某宣布该承认无效9 金某驾驶桑塔纳 2000 轿车经过渡海新村甲 5 号楼时，突然有一花盆从楼上坠下，将金某驾驶的轿车前挡风玻璃砸碎，金某脸部也被割伤。事后金某经调查得知，花盆是从该楼 409 室的窗台上坠落的。于是金某与该房主赵某交涉赔偿事宜，但赵某矢口否认上述事实。金某遂诉诸法院。关于本案的证明责任的表述，正确的有
7、：( )（A）本案实行证明责任倒置，因此金某对于本案不负任何证明责任（B）赵某应当证明他对于该侵权行为的发生没有过错（C）本案实行证明责任倒置，金某只需证明侵权行为存在，损害结果由法院职权调查（D）赵某应当证明侵害行为与损害事实之间没有因果关系10 根据我国民事诉讼法律及相关司法解释，下列说法正确的是：( )（A）民事证据交换可以依当事人的申请而进行，也可以由法院依职权决定而实施。法院在开庭审理前，必须组织进行证据交换（B）涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据不得在开庭时公开质证（C）案件有两个以上独立的诉讼请求的，当事人应当一并出示证据进行质证（D）当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可
8、以在举证期限届满之后申请延长，但只能申请延长一次11 下列哪项证据可以单独作为认定案件事实的证据?( )（A）当事人袁某的妻子李某向法院作出的有利于袁某的证言（B）原告陈某向法院提交的其采用偷录方法录下的用以证明被告刘某欠其 2 万元人民币的录音带，该录音带部分关键词的录音听不清楚（C）原告提出的字迹清晰的合同文书复印件，但该合同文书的原件已丢失，且被告不承认其与原告存在该合同文书复印件所表述的法律关系（D）证人因重病住院治疗，提交了一份书面证言，被告对其内容没能作出有效的反驳12 甲向乙借款 20 万元，用自有的一辆宝马车抵押担保，并办理了抵押登记。后甲因急需用钱又将该宝马车出卖给丙并已交付
9、，得款 20 万元，因甲到期无力还款，乙欲行使抵押权遭丙反对引起纠纷，下列表述正确的是：( )（A）丙因有效合同而取得该车的所有权（B）丙因善意而取得该车的所有权（C）乙可对该车行使抵押权（D）乙对该车的抵押权不能对抗丙对该车的所有权13 甲向乙借款 20 万元做生意，由丙提供价值 15 万元的房屋抵押，并订立了抵押合同。甲因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。甲又以自己的一辆价值 6 万元的“ 夏利” 车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为将车放在自家附近不安全，决定仍放在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙诉至法院要求行使抵押权、质权。本案中抵押和质押的效力如何?( )（A）抵押、质
10、押均有效（B）抵押、质押均无效（C）抵押有效、质押无效（D）质押有效、抵押无效14 甲男与乙女通过网络聊天认识，不久后，两人同居。同居期间，甲出资 1 万元，乙出资 5000 元，共同购买一台笔记本电脑。3 个月后，乙发现笔记本电脑不见了，甲告知已借给丙使用，不久即可归还。事实上，甲因赌六合彩需要用钱，将该电脑出质给丙，得借款 1 万元。因甲到期无力还款，丙以 12 万元的价格将该电脑卖与丁。乙得知后，与丙、丁发生纠纷。对本案的表述，正确的是：( )（A）本案中，丙能够取得该电脑的质权（B）本案中，丙对甲所有份额能够取得质权，对乙所有份额不能取得质权（C）本案中，丁能够取得该电脑的所有权，理由
11、是善意取得（D）本案中，丁不能取得该电脑的所有权15 甲公司主营纸巾，为扩大生产规模，向乙银行贷款 100 万元人民币，以设备、待售的纸巾、已生产但未包装的纸巾和正在生产的纸巾半成品等财产提供抵押担保，双方签定了抵押合同，但未办理登记手续。不久，甲公司将其生产的全部纸巾销售给丙公司。后来，因甲公司无力偿还贷款，乙银行主张其抵押权。要求对丙公司所购甲公司的纸巾变价受偿，丙公司以其不知情为由拒绝。下列说法正确的是：( )（A）甲公司不得以其将要生产的纸巾半成品设定抵押（B）甲公司与乙银行的抵押权并不成立，因为没有办理抵押登记（C）甲公司与乙银行的抵押已经成立，但由于没有登记，不能对抗善意第三人丙公
12、司（D）如果办理了抵押登记，抵押权自登记之日起成立16 甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙，并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙，因甲无力还款，乙欲行使抵押权。下列表述正确的是：( )（A）甲与丙之间的租赁合同不具有效力，因为该房已抵押给乙（B）甲与丙之间的租赁合同具有效力，抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力（C）甲与丙之间的租赁合同具有效力，但抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力（D）甲与丙之间的租赁合同效力未定17 甲与乙签订借款合同，并与乙就自己的汽车出质给乙签订了字据。后甲未将该车按约交付给乙，并将该车卖与了丙。后为此引起纠纷。下列选项正确的是：( )（A）丙不能取得
13、该车的所有权因为该车已质押给了乙（B）丙能取得该车的所有权，但乙可依质权向丙进行追偿（C）丙能取得该车的所有权，乙不能向丙要求返还该车（D）丙能否取得该汽车的所有权，取决于乙是否同意18 恒祥皮具厂为了扩大生产规模而欲向银行贷款 200 万元购买生产线。银行要求恒祥皮具厂提供担保，考虑到恒祥所拥有的注册商标具有较高知名度，双方遂协商以该注册商标专用权出质，双方并签订了书面质押合同，但未进行登记。3 个月后，邻县的另一家洛明皮具厂找到恒祥皮具厂，提出使用其注册商标并支付相应的使用费。恒祥皮具厂在经审查洛明皮具厂符合相应标准后，与洛明皮具厂签订了商标权许可使用合同。银行在得知这一情况后，认为恒祥皮
14、具厂的许可行为侵犯了自己的质权，双方遂发生纠纷。关于本案，下列说法正确的是哪项?( )（A）质押合同未生效，许可合同有效（B）质押合同已生效，许可合同无效（C）质押合同未生效，许可合同无效（D）质押合同已生效，许可合同有效二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。19 某省仙泉市随着经济的发展决定建立仲裁委员会。该市中级人民法院的赵英明法官从事了 10 年的经济审判工作，积累了丰富的审判经验而且对仲裁法颇有研究，遂申请担任该市仲裁委员会的仲裁员。下列说法错误的是：( )（A）该市仲裁委员会不能聘任赵法官担任仲
15、裁员（B）赵法官担任了 10 年的审判员，因此其完全有资格被聘为仲裁员（C）赵法官可以根据需要兼任仲裁员（D）该市仲裁委员会可以聘任赵法官担任仲裁员20 下列关于仲裁委员会的认识中，正确的是：( )（A）仲裁委员会有权对当事人提出的仲裁协议异议作出决定（B）仲裁委员会有权决定是否受理当事人提出的仲裁申请（C）仲裁委员会可以集体决定仲裁委主任的回避（D）当事人申请财产保全的，仲裁委员会可以将当事人的申请提交人民法院21 关于仲裁规则和仲裁法、民事诉讼法的适用，说法错误的是：( )（A）民事诉讼法的适用当事人无选择权，仲裁法、仲裁规则的适用当事人可自主选择（B）仲裁法是规范仲裁活动的总则类规范，而
16、仲裁规则是规范仲裁活动的细则，因此仲裁法和仲裁规则的内容都可以由当事人约定（C）民事诉讼法属于国家强制性法律，当事人不得协议排除（D）仲裁法是国家制定或认呵的法律，仲裁规则则是由仲裁协会或仲裁委员会制定的22 根据仲裁法的规定，关于仲裁委员会的下列表述中，错误的是：( )（A）仲裁委员会属于各级人民政府设立的社团法人（B）各区、县可以设立仲裁委员会（C）设区的市可以设立仲裁委员会（D）仲裁委员会相互之间存在隶属关系23 根据我国仲裁法的规定，下列哪些形式构成仲裁协议的书面形式?( )（A）A 公司与 B 公司在买卖合同中约定的在合同履行过程中所产生的一切争议均应提交仲裁委员会仲裁的条款（B）
17、A 公司与 B 公司签订了一份加工合同，合同签订后，在双方就加工棉花的重量问题以传真方式互相磋商的过程中，在双方往来的传真件中记载，如果合同履行中产生纠纷，应提交仲裁委员会仲裁（C） A 公司与 B 公司签订了一份建筑工程承包合同，后因乙公司拖欠工程款问题双方发生纠纷，就该工程款问题双方经过协商，达成将该纠纷提交仲裁委员会仲裁的电子邮件（D）A 公司与 B 公司签订了一份购销合同，后因标的物质量问题发生纠纷，双方公司的法定代表人在协商解决问题过程中，口头表示对该纠纷如果协商解决不成，则提交仲裁委员会仲裁，对此有在场的 3 名证人为证24 陈华与李实在合同中约定因合同所发生的争议，提交仲裁，但未
18、明确具体的仲裁委员会。后双方发生争议，陈华与李实就仲裁协议的效力看法不一。当事人欲申请法院确定该仲裁协议的效力，则有管辖权的法院是：( )（A）仲裁协议签订地中级法院（B）申请人住所地中级法院和合同标的物所在地中级法院（C）申请人住所地基层法院和合同标的物所在地基层法院（D）被申请人住所地中级法院25 下列案件中，仲裁委员会可以不予受理的有哪些?( )（A）甲和乙虽然约定发生纠纷须通过仲裁解决但没有约定具体的仲裁委员会，发生争议后也达不成补充协议（B）各继承人之间就财产继承发生争议，经协商决定交由本市仲裁委裁决（C）原告起诉时未声明有仲裁协议，法院受理后，被告提出答辩状，反驳原告诉讼请求（D）
19、签订仲裁协议的一方当事人为限制民事行为能力人26 在商事仲裁中，下列关于仲裁中的管辖法院，说法正确的是：( )（A）申请撤销仲裁裁决，由仲裁委员会所在地法院管辖（B）对仲裁协议效力有异议请求法院裁决的，有约定的，约定的仲裁委所在地中级人民法院管辖（C）对仲裁协议效力有异议请求法院裁决的，没有约定的。由仲裁协议签订地或被申请人所在地的中级人民法院管辖（D）执行仲裁裁决，由财产所在地基层人民法院管辖27 仲裁协议是仲裁得以进行的重要基础，其内容应当包括：( )（A）请求仲裁的意思表示（B）选定的仲裁员（C）仲裁事项（D）选定的仲裁机构28 位于海淀区的甲公司与位于西城区的乙公司在东城区签订了一份家
20、具买卖合同。合同约定交货。地点为甲公司在东城区的仓库。发生纠纷的解决方式为在北京仲裁委仲裁，或向昌平区法院起诉。该家具买卖合同在履行过程中发生了争议，甲公司可以通过下列哪些方式解决纠纷?( )（A）向东城区人民法院起诉（B）按照约定，向北京仲裁委员会申请仲裁或向昌平区人民法院起诉（C）向海淀区人民法院起诉（D）向西城区人民法院起诉29 天时公司与地利公司合同纠纷一案，双方申请仲裁。仲裁过程中。双方达成和解协议，则：( )（A）可以请求制作调解书（B）可以请求制作裁决书（C）可以申请撤回仲裁申请（D）撤回仲裁申请后可以依据原仲裁协议重新起诉30 在审理一起合同纠纷案件的过程中，首席仲裁员丁被申请
21、回避。依法重新选定仲裁员后。在是否将已经进行过的仲裁程序重新进行的问题上出现了下列不同看法，请问其中错误的看法是：( )（A）当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行。是否准许，由仲裁庭决定（B）仲裁委员会可以决定已进行的仲裁程序是否重新进行（C）不能对已进行的仲裁程序重新进行（D）如果已经开庭审理完毕则不能重新进行31 甲因该房缺大粱，便从乙家偷得一根大梁。房屋盖好以后，乙发现甲家屋顶上的大梁是从自家偷来的，并与甲发生纠纷。不久甲家新盖房屋被洪水冲倒，乙家的大粱再现。对于甲乙之间的纠纷，下列表述正确的是：( )（A）新盖房屋被冲倒前，乙可向甲主张侵权责任（B）新盖房屋被冲倒前，乙可向甲主张不当
22、得利责任（C）新盖房屋被冲倒前，乙可向甲主张返还原物（D）新盖房屋被冲倒后，乙可向甲主张返还原物32 甲的父亲不幸去世，甲请求某照相馆将父亲生前唯一的一张照片翻拍，制作成葬礼用遗像一张，并加洗十张送给亲友留作纪念。在照相馆相加出具的收据下方以小字体印有“ 照片底片因任何原因发生毁损、灭失的，本店只赔偿胶卷费，且赔偿的上限为 100 元，不承担其他赔偿责任”的字样。结果，照相馆新来的员工丙误将该照片当成废弃照片放入碎纸机粉碎。下列表述正确的是：( )（A）甲有权对照相馆主张神经损害赔偿，并且赔偿数额可以超过 100 元（B）甲无权对照相馆主张精神损害赔偿，但有权请求照相馆承担违约责任（C）甲无权
23、请求照相馆承担违约责任，因为照相馆的免责条款已经订人合同（D）甲提起侵权之诉后，在一审开庭后请求变更为违约之诉，法院不应准许33 张某驾车不慎将王老太太的一只已经相伴 5 年的宠物狗撞死，王老太太十分伤心，诉至法院。要求赔偿各项损失，包括精神损害。对此，下列说法中。正确的有：( )（A）张某的行为构成了侵权行为（B）张某应赔偿王老太太财产损失（C）张某应赔偿王老太太精神损害（D）张某应承担恢复原状的民事责任34 甲、乙、丙(均系未成年人)某日一起到所住楼房的 15 层电梯间的走廊里玩耍。玩耍过程中，3 人拿了走廊中的 3 个啤酒瓶，一起从电梯间破损的窗户往下扔。住在底层的丁恰好怀抱 2 岁的儿
24、子戊走出楼房。其中一个酒瓶正砸在戊的头上，致使其当场昏迷。丁立即将其送至医院，但抢救无效，于第三日死亡。因无法认定是谁造成损害，故就损害赔偿发生纠纷。对此，下列表述正确的有：( )（A）戊之死亡的责任应由甲、乙、丙三人的监护人负连带责任（B）戊住院期间支付的费用应当予以赔偿（C）戊死亡的丧葬费用不应赔偿（D）丁有权主张精神损害赔偿35 甲、乙、丙、丁共同购买了某四层楼的同一单元的同一门户，甲为一层，乙为二层，丙为三层，丁为四层。甲现行进行了装修，乙、丙、丁后期同时进行装修，因装修原因导致下水管堵塞，并进而导致甲装修的房屋被毁，且不能证明该损害是由乙、丙、丁谁家装修引起。由此引起纠纷，下列表述错
25、误的有：( )（A）甲的损失应由甲自己承担（B）甲的损失应由乙、丙、丁负连带责任（C）甲的损失应由乙、丙、丁负按份责任（D）乙、丙、丁应对甲的损失给予适当补偿36 某日凌晨 2 时左右，田某因酒后行至某饭店门前人行道靠天池河护栏缺口处，与人对话中边说边退，不幸从护栏缺口处跌人天池河中，经抢救无效死亡。经查，该护栏应由某建设局负责管理和维护。缺口处的缺损时间为 7 个月。田某的父母诉至法院，请求赔偿损害引起纠纷。下列判断正确的有：( )（A）田某死亡应由某建设局承担相应的赔偿责任（B）田某死亡系因其自身原因所致，故建设局不负责任（C）田某死亡系因其自身原因所致，但建设局应根据公平原则予以适当补偿
26、（D）田某的父母有权主张精神损害赔偿37 甲成功救起落入洪水中的少年乙后，被巨浪卷入洪水中牺牲。甲的妻子丙将甲生前唯一一张照片的底片(原照片已经灭失)交给丁图片社(具有法人资格)印制成遗像。结果图片社的员工戊在工作时抽烟失火，烧毁了甲唯一的照片底片和已经印制好的遗像。下列表述正确的是：( )（A）甲的妻子丙有权要求乙的父母予以适当补偿（B）甲的妻子丙有权请求图片社赔偿精神损害抚慰金（C）甲的妻子丙有权请求戊承当连带赔偿责任（D）甲唯一的哥哥有权作为原告请求图片社赔偿精神损害抚慰金38 在小清河的上游分别建有甲麻纺厂、乙造纸厂、丙酒厂，丁村利用小清河的水灌溉自己的农田，因河水严重污染导致丁村粮食
27、绝收，为此引起纠纷。经查，甲、乙、丙厂均存在排放污水的事实，下列表述错误的是：( )（A）应由甲、乙、丙厂承担连带责任（B）应由甲、乙、丙厂承担按份责任（C）如果甲、乙、丙厂履行了通知义务，则不承担责任（D）如果甲、乙、丙厂的排污经过批准，则不承担责任39 甲公司司机赵某在送货途中，在一个路口拐弯时采取制动措施，因雨天路滑，汽车侧滑，将骑自行车的林某撞伤，造成道路交通事故。路人王某冲赵某说了一句：“你会不会开车 !”赵某遂下车将王某暴揍一顿。林某花费医药费 2000 元。王某花费医药费 1000 元。下列说法正确的是：( )（A）王某有权请求甲公司赔偿医药费，赵某负连带责任（B）王某有权请求赵
28、某赔偿医药费（C）林某有权请求甲公司赔偿医药费（D）林某有权请求赵某赔偿医药费，甲公司负连带责任40 白云施工公司在施工过程中挖断了黑土造纸厂的排污管，造成青青养殖场所养鳜鱼全部死亡，造成经济损失近两百万元。青青养殖场要求白云公司和黑土造纸厂承担责任，对此下列表述正确的是：( )（A）青青养殖场可要求白云公司承担全部赔偿责任（B）青青养殖场可要求黑土造纸厂承担全部赔偿责任（C）青青养殖场可要求白云公司和黑土造纸厂承担连带赔偿责任（D）黑土造纸厂承担全部赔偿责任后，可向白云公司追偿41 甲从丁销售中心购买了一发动机，该发动机为乙厂所生产，但产品上贴上丙公司的商标，因发动机存在制造缺陷，为此引起纠
29、纷，依据产品责任，下列表述正确的是：( )（A）责任主体可为乙厂（B）责任主体可为丙公司（C）责任主体可为乙厂和丙公司（D）责任主体可为丁销售中心42 某日，刘某与好友任某一起外出用猎枪打猎，忽见前面丛林中有一灰影闪动，二人同时举枪射击，不想击中的是在山中采蘑菇的农民。据查，该农民只被击中一枪刘任二人的猎枪为同一型号无法辨别是谁的枪击中了农民。若你是该农民聘请的律师，以下认定错误的有哪些?( )（A）因为无法辨别加害人是谁所以刘任二人不承担责任（B）刘任二人已构成共同危险行为，应当承担连带责任（C）刘某、任某各自承担相应责任（D）应由林业局承担责任43 甲属于先富起来的人，热心组织他人探险旅游
30、，但从不收取组织费用，伙伴费用实行 AA 制。在一次探险过程中，其伙伴乙遇害身亡，对此乙的家属要求甲承担相应的赔偿责任。下列表述正确的是：( )（A）甲对乙遇害时负有救助义务（B）如甲尽到了救助义务，但仍不能免除损害的发生甲应负公平责任（C）如甲尽到了救助义务，但仍不能免除损害的发生，甲应负补充责任（D）如甲尽到了救助义务但仍不能免除损害的发生法院应驳回乙家属的诉讼请求44 村民甲为看家护院，养了一条凶猛的大狗，并将其关在自家的院中。村民乙为逗该狗，将该狗放出，该狗将村民乙和村民丙咬伤。对于村民乙和村民丙的损害，其责任承担，下列表述正确的是：( )（A）村民乙的损害，村民甲可不承担责任（B）村
31、民丙的损害，可由村民甲承担责任（C）村民丙的损害，可由村民乙承担责任（D）村民乙、丙的损害，均由村民甲承担责任45 A 厂是一家专门生产冻鱼的食品厂，该冻鱼由 B 运输公司负责运输，由 C 超市负责销售。2001 年 6 月，B 将一批冻鱼运给 C，由于冷藏车冷藏设备损坏。造成部分冻鱼变质，C 未仔细检查便出售，顾客 D 购买该鱼，食用后造成食物中毒。则以下说法正确的是：( )（A）产品生产者 A 厂应当承担相应责任（B）产品销售者 C 超市应当承担相应责任（C）顾客 D 可以向 A 厂要求赔偿，也可以向 C 超市要求赔偿（D）A 或 C 赔偿 D 后，可以向 B 追偿45 2007 年 4
32、月，中国东方公司同美国西海岸公司签订了一份货物买卖合同，双方在合同中约定如果合同履行出现争议，则双方应当将争议提交伦敦仲裁机构仲裁解决。东方公司收到货物以后，发现西海岸公司提供的货物质量不符合合同的约定，遂于 2007 年 10 月 10 日向中国某人民法院提起民事诉讼，请求西海岸公司承担违约责任。西海岸公司于 2007 年 10 月 25 日收到中国某人民法院送达的起诉状副本后，并未就管辖权问题提出异议，并且于 2007 年 11 月 20 日向人民法院提交了书面答辩状。2008 年 2 月 1 日，该人民法院经审理判决西海岸公司败诉，并赔偿东方公司经济损失 50 万美元。同年 2 月 5
33、日，一审判决书分别送达双方当事人。3月 7 日西海岸公司以双方在合同中约定了伦敦仲裁因而一审人民法院无管辖权为理由。提起上诉。2009 年 4 月 1 日，二审人民法院驳回了西海岸公司的上诉，维持了一审判决。根据上述情况，请回答：46 东方公司和西海岸公司是否可以约定将合同争议交给伦敦仲裁机构仲裁解决?( )（A）可以，因为双方当事人可以自由选择仲裁机构（B）不可以，因为合同纠纷应当在同争议有实际联系的地点中选择管辖（C）可以，因为该协议并未违反我国法律中的强制性规定（D）不可以，因为这种约定显然对我国公司不利47 若西海岸公司以一审法院严重超过 6 个月审限为由，提起上诉，则：( )（A）该
34、上诉理由可被支持因为严重超过审限是程序不公的表现之一（B）该上诉理由可被支持，因为二审法院有对一审法院的监督权（C）该上诉理由不能被支持，因为一审法院可以根据情况延长审限（D）该上诉理由不能被支持，因为涉外案件不受 民事诉讼法关于审限的限制47 A 市甲企业欠乙企业货款 200 万元，由某城市银行 A 市支行提供担保。乙企业从丙处购得价值 188 万元的机床一台，和丙协商后，以自己对甲的债权充抵机床价款，并征得了 A 市支行的同意。乙和丙约定若发生纠纷，则以协议订立地 B 市法院为管辖法院。后甲在履行债务时和丙发生纠纷，丙向甲营业地 C 市法院提起诉讼。要求甲偿还债务。甲对丙的债权表示异议。请
35、回答：48 若乙参加诉讼，其诉讼地位如何?( )（A）乙是有独立请求权第三人（B）乙是本案的共同原告（C）乙是无独立请求权第三人（D）乙是本案的证人49 若乙参加诉讼，则可以进行下列哪些诉讼行为?( )（A）提出管辖权异议（B）提供债权有效的证据（C）对甲提出反诉（D）在法院判决自己向丙承担责任时，提出上诉50 若丙一并对 A 市支行也提起诉讼，则关于其诉讼地位的说法不正确的是： ( )（A）可以将 A 市支行与甲企业列为共同被告（B）可以将某城市银行与甲企业列为共同被告（C） A 市支行和甲企业只能分别作为被告（D）只能由某城市银行和甲企业分别作为被告50 甲乙均为张村村民，张村的土地紧挨着
36、浏河，在浏河的边上是甲的承包地，紧挨着甲承包地的是乙的承包地。乙为了高效利用浏河之水，欲利用甲的承包地设立引水地役权。后甲将自己的承包地转让与丙。乙因地役权费用与丙发生争议而引起纠纷。请回答下列问题：51 对于甲乙引水地役权的设立，下列表述正确的是：( )（A）甲乙设立引水地役权应当采取书面形式（B）甲乙设立引水地役权必须得到张村的同意（C）甲乙的引水地役权自登记之日起设立（D）甲乙的引水地役权自合同签订之日起设立52 对于甲将自己的承包地转让与丙，下列表述正确的是：( )（A）甲丙之间转让土地承包经营权只需签订转让合同即可（B）甲丙之间转让土地承包经营权必须办理登记（C）甲丙之间转让土地承包
37、经营权应当取得张村的同意（D）丙自办理转让之日其取得该土地承包经营权53 对于乙丙之间的关系，下列表述正确的是：( )（A）如引水渠已建成，丙有权填平该引水渠（B）如引水渠未建，丙有权阻止乙建设（C）如引水渠已建成，合同未约定后续报酬的缴纳，乙应将报酬交付给丙（D）如乙不向丙交付报酬，丙经一次催告便可解除地役权合同国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 1 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 D【试题解析】 在本案中，乙向甲商量借钱的亲笔信单个证据并不能证明乙向甲借钱的事实，因此属于间接证据,A
38、、C 两项是错误的。乙向甲商量借钱的亲笔信直接来源于案件事实本身，应该属于原始证据。D 项是正确答案。【知识模块】 民事证据2 【正确答案】 D【试题解析】 本案中，赵某对借贷法律关系存在和到期未履行承担举证责任，而王某则对借款债务因清偿而消灭承担举证责任，因此，甲、乙证人所言皆为本证。本案中甲证言为原始证据，而乙证言为传来证据。故答案为 D 项。【知识模块】 民事证据3 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 81 条的规定，利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据，因此 A 项正确。根据民事诉讼法 第 81 条第 3
39、 款和第 10l 条第 3款，B 项错误。根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定(以下简称民事证据规定)第 23 条和民事诉讼法第 81 条的规定可知。C、D 两项正确。【知识模块】 民事证据4 【正确答案】 A【试题解析】 根据民事诉讼法第 63 条的规定，电子数据已成为法定证据种类。【知识模块】 民事证据5 【正确答案】 B【试题解析】 根据民事诉讼法第 72 条的规定，只有不能正确表达意思的人才不能作为证人，张某可就其能力范围内的待证事实作证，因此 A 项错误。根据民事诉讼法第 74 条的规定，B 项正确，C 项错误。根据 民事诉讼法第 74条的规定，当事人还可采取视听技术和视听资料
40、的方式，并非只有书面形式。D 项错误，因此应选 B 项。【知识模块】 民事证据6 【正确答案】 B【知识模块】 民事证据7 【正确答案】 D【试题解析】 根据为侵权责任法第 58 条。关于医疗纠纷，考生应结合侵权责任法第七章关于医疗损害责任的内容加以学习。【知识模块】 民事诉讼中的证明8 【正确答案】 D【试题解析】 涉及身份关系的案件，不适用自认规则。故 A 选项正确。根据民事证据规定第 8 条规定可知，B 项正确。根据委托代理的有关规定，特别授权的事项须一列明，仅在委托书上写“全权代理”属于一般委托。吴某的承认虽然直接导致对原告诉讼请求的承认。但被告刘某并未否认。故代理人的承认可以视为当事
41、人的承认，故 C 选项正确。D 选项缺乏对方当事人的同意，该自认仍属有效，故错误。D 项符合题意。【知识模块】 民事诉讼中的证明9 【正确答案】 B【试题解析】 依照侵权责任法第 85 条的规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，原告提出侵权事实后，被告予以否认的，由被告对其侵权行为无过错负证明责任。故本题选项为 B。本案中，原告仍需对侵权行为和损害结果承担举证责任。【知识模块】 民事诉讼中的证明10 【正确答案】 B【试题解析】 参见民事证据规定第 37 条、第 48 条、第 52 条。【知识模块】 民事诉讼中的证明11 【正确答案】 D【
42、知识模块】 民事诉讼中的证明12 【正确答案】 C【试题解析】 依照物权法第 19I 条的规定，抵押期问抵押人转让抵押物的应当取得抵押权人的同意。依照物权法第 106 条的规定，车辆所有权的善意取得以登记为生效要件，故丙不能取得该车所有权。本题正确选项为 C。【知识模块】 担保物权13 【正确答案】 B【试题解析】 本题涉及抵押和质押的生效要件问题。房屋抵押以办理房屋抵押登记为生效要件，未办理抵押登记的，抵押无效。车辆质押以交付为生效要件，未交付的，质押无效。故本题正确选项为 B。【知识模块】 担保物权14 【正确答案】 A【试题解析】 本题中，甲、乙对电脑的共有为按份共有。在按份共有关系中，
43、共有人对其应有份额享有处分权故甲就其应有份额设定质押有效。甲未经乙同意，将乙之份额也设定质押的，是否有效?依民通意见第 89 条的规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间。部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。依担保法解释第 84 条的规定，出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质入无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的。由出质人承担赔偿责任。应认为丙得依善意取得乙之份额的质权，故丙能够取得该电脑的质权。丙取得电
44、脑的质权后，在甲无力还款时，丙出卖电脑即行使质权的行为，故丁经买卖合同而取得该电脑的所有权系通过合同取得，而非善意取得，故C、D 选项错误。应予注意的是，本题中，甲因赌六合彩而将电脑出质子丙，虽然动机违法，但法律行为的效力是不考虑动机的。故借款及质押行为均有效。因此，本题正确选项为 A。【知识模块】 担保物权15 【正确答案】 C【试题解析】 本题涉及浮动抵押的问题。依据物权法第 181 条的规定，对于浮动抵押，其抵押人应为生产者或经营者，其抵押财产是指已有的或将有的抵押人的动产，故 A 选项错误。依据物权法第 189 条的规定，其抵押权自合同签订时设立，登记并非生效条件而为对抗要件，故 B
45、选项错误，C 选项正确，D 选项错误。应予注意的是，即使办理了登记，也不能对抗正常生产经营活动中已支付了合理价款且取得了抵押财产的买受人。本题正确选项为 C。【知识模块】 担保物权16 【正确答案】 C【试题解析】 本题涉及先抵后租的问题。依据担保法解释第 66 条的规定，经过登记的抵押物，抵押人又租给他人的，虽然该租赁合同具有效力，但抵押权行使后，租赁合同对新的受让人不具有约束力。故本题正确选项为 C。【知识模块】 担保物权17 【正确答案】 C【试题解析】 本题涉及质权的效力和买卖合同的效力问题。动产质权的生效除双方当事人签订质押合同以外。还应实际交付质物。本题中甲虽与乙签订了质押合同。但
46、未实际交付质物。故质权不生效。甲又将该车卖与了丙，因甲为该车的所有权人。所以该买卖合同有效。丙基于买卖合同而取得该车的所有权，乙因不对该车享有质权，故不能对丙进行追偿。故本题确选项为 C。【知识模块】 担保物权18 【正确答案】 D【试题解析】 本题涉及质押合同的生效和质权的设立问题。依照物权法第227 条的规定，商标专用权质押合同自签订之日起生效。但商标专用权质权自登记之日起设立。本题中，商标专用权质押未进行登记故银行对该商标专用权不享有质权，但不能认为质押合同未生效，质押合同不以登记为生效要件。恒祥皮具厂作为商标专用权人，有权许可他人使用，其与洛明皮具厂签订的商标许可使用合同为有效合同。该
47、合同自签订之日起生效。注册商标许可合同无须登记，但应当向商标局备案。应予注意的是，向商标局备案不影响合同的效力，未向商标局备案不影响许可合同的效力。即使是注册商标专用权转让合同，双方应当向商标局登记公告，合同仍然是签订生效。商标专用权自公告之日起发生转移的效力。此外，如果商标专用权质押进行了登记，银行就享有商标专用权质权。恒祥皮具厂欲许可他人使用其注册商标，签订许可使用合同。这必须取得银行的同意。否则，银行不同意的，该许可使用合同无效。故本题正确选项为 D。【知识模块】 担保物权二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共
48、 80 分。19 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 此题考查仲裁员的资格。，根据仲裁法第 13 条的规定，曾经担任 8 年以上审判员的人员往往具有审理与裁判案件的丰富经验与技巧，受聘为仲裁员有利于仲裁事业的发展。但是，由于法院要行使对仲裁的监督职能，因此，现职审判员不得兼任仲裁员。【知识模块】 仲裁委员会和仲裁协会20 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据仲裁法第 20 条、第 24 条、第 36 条，ABC 项正确。【知识模块】 仲裁委员会和仲裁协会21 【正确答案】 A,B【试题解析】 民事诉讼法和仲裁法乃国家强制性法律，当事人不得拒绝适用；而仲裁规则系各仲裁委员会自设的办案规则
49、和流程，国际通行做法是允许当事人选择是否适用审理案件的仲裁委员会的仲裁规则。【知识模块】 仲裁委员会和仲裁协会22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 根据仲裁法第 JO 条第 l 款的规定，仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立，因此，设区的市可以设立仲裁委员会，而不是应当设立。县级则无权设立仲栽委员会。第 14 条则规定，仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系。仲裁委员会之间也没有隶属关系。【知识模块】 仲裁委员会和仲裁协会23 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 选项 D 为口头形式。虽然有证人证明，但因不符合 仲裁法对仲裁协议书面形式的要求，故不选。【知识模块】 仲裁协议24 【正确答案】 A,D【试题解析】 当事人向人民法院中请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。【知识模块】 仲裁协议25 【正确答案】 A
