1、国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 25 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲取得一张北京百科有限公司开出的可背书转让汇票，该票据承兑行是天津滨海区工商银行。甲到沈阳出差时不慎将该汇票丢失，立即向法院申请公示催告。法院经审查后发出催告，公告期为 70 天。到第 80 天，仍无人申请权利，该法院于是判决除去原票据上的权利，终结公示催告程序。关于本案的叙述，说法错误的是哪项?（A）甲应当向天津滨海区人民法院申请公示催告（B）本案公示催告的期间超过了民事诉讼法规定的 60 目，此期间违法（C）本案中甲应在催
2、告期间届满的次日起一个月内向天津滨海区人民法院申请除权判决（D）本案中法院不待当事人申请，自行作出除权判决的做法是错误的2 关于意思表示的效力，下列表述正确的是：( )（A）甲欲将自己的一辆汽车以 20 万元的价格出售给乙，甲请丙给乙带口信，丙故意告诉乙：“ 甲欲将他的那辆汽车以 10 万元的价款出售给你。” 乙于是给甲发了一个邮件，载明：“ 同意你的要约。 ”甲、乙问的买卖合同成立，但甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同（B）甲将自己的房子出租给乙一家三口(乙、乙妻、乙的儿子)居住，订立租赁合同时，甲以为乙的儿子系在校大学生，出租后甲才知乙的儿子以前曾多次因盗窃被判刑，甲有权以重大误解为由撤销
3、该租赁合同（C）甲将一清代花瓶以 20 万元的价格出卖给乙，乙购买时以为该清代花瓶价值50 万元，事实上该花瓶的市价约为 19 万元。乙有权以重大误解为由撤销该买卖合同（D）甲向乙借款 100 万元，由丙提供保证，丙签订保证合同时以为甲的信用状况良好，事实上甲欠缺支付能力。丙有权以重大误解为由撤销该保证合同3 阎芙蓉限男友宋公明于 3 个月内购买结婚住房，否则分手。宋公明无力购买，十分苦恼。朋友武松在 Soho 地产公司任售楼经理，为宋公明设计了一个万全之策：让宋公明和 Soho 公司签一个假的购房合同，骗阎芙蓉领取结婚证，则木已成舟，覆水难收。宋公明依计行事，经武松之手和 Soho 公司签订
4、了房屋买卖合同，并迅即和阎芙蓉领了结婚证。结婚 10 个月后，宋公明买彩票中奖 400 万元，加之 1 年内房屋的价格翻了一番，于是翻出这份假合同，要求 Soho 公司按照合同的约定履行义务。下列表述正确的是：( )（A）该房屋买卖合同无效，Soho 公司有权拒绝履行交房义务（B）该房屋买卖合同有效，但 Soho 公司享有撤销权（C）因结婚未满 1 年，阎芙蓉有权以受欺诈为由请求法院撤销该婚姻（D）即使结婚已满 1 年，阎芙蓉依然有权请求法院宣告该婚姻无效4 乙公司擅自使用甲公司的注册商标，被甲公司提起侵权之诉。开庭时，被告发现书记员是甲公司的股东，故申请其回避，审判长以法庭调查已结束为由，驳
5、回了被告的申请。一审法院判决后，被告以程序违法为由，提起上诉，二审法院查明该书记员的确是甲公司股东，则法院的下列做法中，错误的是?（A）二审法院没有开庭审理，径行作出了裁判（B）二审法院裁定撤销原判，发回重审（C）发回重审后，原审人民法院按照第一审程序另行组成合议庭审理（D）发回重审后，原审法院作出判决后，当事人无权再次提出上诉5 甲向法院申请强制执行乙的财产，乙无财产可供执行，但对丙有到期债权，丙对丁有到期债权，丙除对丁有到期债权外，只有与妻儿同住的住房一处，无其他财产。下列说法正确的是?（A）法院可以强制执行变卖丙的住房（B）法院可以强制执行丙对丁的到期债权（C）如果丙对乙和自己的债权提出
6、异议，人民法院审查异议后认为成立的，不得对丙强制执行（D）法院应当中止执行6 甲将房屋出租给乙，租期 5 年，双方签订了书面租赁合同。半年后，甲隐瞒已经出租给乙的事实，将房屋出卖给丙，并给丙办理了过户登记。对此，下列表述中正确的是哪一个?( )（A）乙有权主张甲、丙的房屋买卖合同无效（B）乙有权自知道甲出卖给丙的事实之日起 15 日内行使优先购买权（C）乙有权主张甲、乙间的房屋租赁合同对丙继续有效（D）丙购买房屋后有权请求乙搬离该房屋，乙可对甲主张违约责任7 甲将房屋出租给乙，租期 3 年，乙花费 30 万元对该房屋进行了装修。下列四种情况中错误的是：( )（A）若乙对房屋装修未经甲同意，乙无
7、权请求甲予以赔偿（B）若乙对房屋装修经过甲同意，3 年租赁期间届满时，若构成附合部分仍具有残值，乙有权请求甲予以赔偿（C）若乙对房屋装修经过甲同意，因甲违约导致合同被解除的，乙有权请求甲赔偿剩余租赁期内的装饰装修残值损失（D）若乙对房屋装修经过甲同意，因甲的过错导致租赁合同无效的，乙有权请求甲对装饰装修的现值予以补偿8 甲、乙、丙签订合伙协议，约定甲、乙各出资 10 万元，丙以租赁办公室的方式出资，共同经营咨询业务。丙与丁签订书面房屋租赁合同，约定：“丙租赁丁的房屋一套，租期为自 2007 年 1 月 1 日起 10 年，年租金 5 万元。”但丙、丁未约定租金的支付期限。2010 年 1 月
8、1 日，因严重的通货膨胀，同地段同面积房屋租金的年租金约为 10 万元。2012 年 1 月 1 日，丙因病死亡。对此，下列表述正确的是：( )（A）丙死亡前，丁有权随时请求丙支付租金，但应当给丙必要的准备时间（B） 2010 年 1 月 1 日后，丙死亡前，丁有权起诉撤销与丙的房屋租赁合同（C） 2010 年 1 月 1 日后，丙死亡前，丁有权起诉到法院请求变更或者解除与丙的租赁合同（D）丙死亡后，丁即有权请求甲、乙搬离该房屋9 下列关于涉外民事诉讼的表述，哪一项不符合民事诉讼法的规定?（A）被告对人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院是有管辖权的法院（B）在我国履行的中外
9、合资经营企业合同的中外双方当事人有权约定外国仲裁机构仲裁，但不可以约定外方当事人所在国的法院管辖（C）财产保全可以依当事人的申请进行，也可以由法院主动依职权进行（D）在我国领域内没有住所的当事人不服一审判决的，有权在判决送达之日起 30日内提起上诉10 甲第四次到某国大使馆办理旅游签证手续，又遇到前三次以资料不全为由将其拒签的使馆工作人员麦克。麦克审查后仍坚持拒签，甲与其争辩，发生语言冲突，渐次发展到肢体冲突，双方都受到了身体上的伤害。麦克以甲损害其名誉并伤害其身体为由将甲诉至北京某法院。甲以麦克对其造成伤害为由提起反诉。对于反诉，麦克主张司法豁免权，能否成立?（A）成立，麦克在履行职务时受到
10、伤害（B）成立，麦克是外国使馆人员（C）不成立，本案是麦克主动提起的诉讼，对于反诉，麦克不享有司法豁免权（D）不成立，本案中麦克在互殴中也打伤了甲11 甲和乙签订委托合同，并签订仲裁协议约定合同发生争议提交 A 仲裁委员会仲裁，但同时约定仲裁协议只在甲和乙之间有效。后合同发生争议，乙向仲裁委员会申请仲裁要求甲承担违约责任，仲裁委员会受理后，通知甲参加仲裁，但仲裁庭还未开庭，乙即因交通事故意外身亡，乙的继承人丙继承了乙的财产，下列说法正确的是?（A）丙应当作为申请人继续参加仲裁（B）仲裁庭应当取得丙的同意才能将丙作为申请人（C）仲裁协议对丙没有约束力（D）仲裁庭应当取得甲的同意才能将丙作为申请入
11、12 甲公司与乙公司签订液晶电视买卖合同，双方约定：因合同履行发生争议，协商不成，由 A 仲裁委员会仲裁解决。甲公司向乙公司供货后，因液晶电视存在质量问题造成乙公司销售额大幅度下降，并积压大量液晶电视，损失严重。乙公司根据仲裁协议向 A 仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会对该案做出了仲裁裁决，甲公司申请人民法院撤销该裁决，人民法院受理了此案，则以下说法不正确的是?（A）甲公司应向仲裁委员会所在地中级人民法院或者乙公司住所地中级人民法院提出申请（B）人民法院应当组成合议庭审理此案（C）若乙公司提出申请执行该仲裁裁决，受理执行申请的人民法院应当在受理后裁定中止执行（D）人民法院裁定撤销裁决的，如果已经
12、申请执行的，应当裁定终结执行13 仲裁协议是仲裁制度的基础，只有达成有效的仲裁协议才可以进行仲裁，以下有关仲裁协议的表述中不正确的是?（A）仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构（B）仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。可见，仲裁协议对仲裁机构约定不明确并不必然导致仲裁协议无效（C）仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁，但该地有五个仲裁机构，因仲裁机构无法确定，仲裁协议无效（D）若夫妻两人约定：“若两人离婚，则随之产生的纠纷，提交某仲裁委员会仲裁”，则该约定无效14 某仲裁委员会对甲公司与乙公司之间的
13、买卖合同一案作出裁决后，发现该仲裁委员会委员丙在仲裁该案时徇私舞弊，甲公司对裁决持有异议。关于此仲裁裁决，下列哪一选项是正确的?（A）由该仲裁委员会申请法院撤销此仲裁裁决（B）甲公司可以请求法院撤销此仲裁裁决（C）该仲裁委员会可以直接变更已生效的裁决，重新作出新的裁决（D）甲公司可以直接向人民法院起诉15 A 市甲公司与 B 市乙公司在 B 市签订了一份煤炭购销合同，约定合同履行地在A 市。同时双方还商定因履行该合同所发生的纠纷，提交 C 仲裁委员会仲裁。后因乙公司无法履行该合同，经甲公司同意，乙公司的债权债务转让给 D 市的丙公司，但丙公司明确声明不接受仲裁条款。关于本案仲裁条款的效力，下列
14、哪项是正确的?（A）因丙公司已明确声明不接受合同中的仲裁条款，所以仲裁条款对其无效（B）因丙公司已受让合同中的债权债务，所以仲裁条款对其有效（C）丙公司的声明只有取得甲公司同意，该仲裁条款才不对丙公司发生效力（D）丙公司的声明只有取得乙公司同意，该仲裁条款才不对丙公司发生效力16 甲分别于 3 月 1 日、3 月 5 日、3 月 10 日与乙、丙、丁签订了出租某套房屋的书面合同，但均未交付房屋。丁于 3 月 12 日办理了房屋租赁登记备案手续。丙闻知后，从甲妻处骗得房屋钥匙，于 3 月 15 日搬人居住。四人因此发生争执，诉至法院。下列判断正确的是：( )（A）甲与乙、甲与丙的租赁合同因未登记
15、备案而无效（B）丙有权拒绝返还房屋，因其已占有房屋（C）乙有权请求甲交付房屋，因其租赁合同成立在先（D）丁有权请求甲交付房屋，因其租赁合同已登记17 以下说法错误的是?（A）人民法院适用特别程序审理案件，选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理（B）甲被其亲属申请宣告失踪之后，甲重新出现，于是他向人民法院提出申请，人民法院应当作出新判决，撤销原判决（C）甲申请人民法院认定一机器为无主财产，公告满两年无人认领，人民法院判决认定财产无主（D）甲欲申请认定其患有精神病的弟弟乙为无民事行为能力，应当向乙住所地基层人民法院提出申请18 下列再次起诉的案件中，
16、法院处理错误的是?（A）在某一合同纠纷案中，因原告收到法院的交费通知后，无任何理由不预交案件受理费，人民法院依法将其按撤诉处理，现原告以同一诉讼请求再次起诉，法院受理了本案（B）甲和乙为夫妻，甲于 4 年前离家出走，至今下落不明，现乙起诉至法院，只要求离婚，法院不予受理，并告知乙应先申请宣告甲死亡（C）甲向人民法院起诉，要求与乙离婚，经法院调解和好后，乙还是觉得两人性格不合，在三个月后再次起诉要求离婚，但没有新情况新理由，法院受理了该案（D）王大爷诉女儿，要求她按月支付赡养费，法庭判决其女每月付赡养费 1000元，一审判决后，双方都未上诉。现王大爷患上重病，费用增加，于是向法院再次起诉，要求其
17、女增加赡养费，法院应作为新案受理19 下列诉讼中，当事人提起上诉，上诉人和被上诉人的确定正确的是?（A）甲和乙是必要共同诉讼的共同被告，甲对一审判决的义务分担不服提起上诉，不涉及原告的利益，乙和原告为被上诉人（B）丙和丁是必要共同诉讼的共同原告，丙不服一审判决关于丙、丁之间赔偿金额的分配方案，提起上诉，丁为被上诉人，原审被告按原审诉讼地位列明（C）戊是必要共同诉讼的共同原告之一，因对一审判决关于双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见，提起上诉，原审被告是被上诉人，共同原告按原审诉讼地位列明（D）原告、被告、无独立请求权第三人均不服一审判决提起上诉，原告为上诉人，被告、无独立请求权第
18、三人为被上诉人二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。20 下列哪些不是当事人提起反诉的条件?（A）反诉的当事人必须是本诉的当事人和第三人（B）反诉只能在本诉进行中提起（C）反诉只能向审理本诉的人民法院提起（D）反诉与本诉可以适用同一诉讼程序21 钟某发布悬赏广告，称对开发出 H7N9 特效药品的人支付酬金 1000 万元，但未言明其权益归属。甲(不知悬赏广告存在)于 2013 年 5 月 1 日开发成功，乙于 2013年 6 月 1 日开发成功。乙提出专利申请后，将其专利申请权转让给丙。对此，下列表述正确
19、的有哪些?( )（A）乙、丙应办理其专利申请权转让合同的登记手续（B）乙无权请求钟某支付酬金 1000 万元（C）在转合同登记之前，若丙提出的专利申请因甲的在先申请被驳回的，丙享有撤销与乙之间的专利申请权转让合同的权利（D）若甲、乙共同申请专利并获得授权，但未明确约定如何行使专利权，甲有权不经乙同意，许可丁以普通许可方式实施该专利22 甲、乙合作开发了一技术秘密成果(双方采取了保密措施)，开发成功后，甲、乙就该技术秘密成果的权益归属发生争执(因事前未作明确约定)。丙获知该技术秘密后，谎称己有，以普通许可方式许可给不知情的丁使用。对此，下列表述错误的是：( )（A）甲有权不经乙同意，自己使用该技
20、术秘密，但所得收益应合理分配给乙（B）乙有权不经甲同意，许可他人以普通许可方式使用该技术秘密成果，但所得收益应合理分配给甲（C）甲、乙有权主张丙、丁构成共同侵权（D）丁可在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向甲、乙支付合理使用费23 甲公司委托乙公司开发一种治疗 H7N9 的药品，约定甲向乙支付开发经费 100万元，但未约定开发后技术成果的权益归属。乙开发出该药品后，未经甲允许，擅自将申请专利的权利转让给丙公司，丙向专利管理机关提出了专利申请，但转让专利申请权的合同一直未办理登记手续。对此，下列表述错误的是：( )（A）在同等条件下，甲有优先于丙受让该专利申请权的权利（B）乙、丙间的权
21、利申请权转让合同因侵犯甲的技术成果而无效（C）乙、丙间的专利申请权转让合同因未办理登记手续而未生效（D）若该药品被授予专利权，其保护期限应为授权之日起 20 年24 甲公司、乙公司、丙公司合作开发了一种新型人工合成胰岛素，未约定权益归属。甲、乙、丙共同提出专利申请后，甲因故声明放弃自己的专利申请权。国家知识产权局经审查后作出授予乙、丙产品专利权的决定，登记并公告后不久，甲未经乙、丙同意，擅自制造了大量该产品销售，获利颇丰。乙未经丙的同意，擅自许可丁以普通许可的方式实施该专利。丙未经乙的同意，擅自许可戊以排他许可的方式实施该专利。对此下列表述正确的是：( )（A）提出专利申请前，若甲反对申请专利
22、，乙、丙不得提出专利申请（B）乙、丙有权请求甲就擅自制造专利产品的行为支付适当的使用费（C）乙、丁间的专利实施许可合同无须经过丙的同意（D）丙、戊间的专利实施许可合同无须经过乙的同意25 甲欲出售一套设备，委托乙提供市场信息。乙经过市场调查后发现丙具有购买意向，并告知甲。乙虽未与丙接触，甲根据乙提供的信息与丙达成出售设备的协议。由于甲、乙未就乙提供服务的费用、报酬承担问题作出约定，后又不能协商确定。对此，下列表述中正确的有哪些?( )（A）乙的报酬由甲承担，根据乙的劳务合理确定（B）乙的报酬由甲、丙平均分担，根据乙的劳务合理确定（C）乙支出的必要费用由甲承担（D）乙支出的必要费用由乙自己承担2
23、6 甲公司将建造一厂房的工程承包给乙。乙未经甲同意，将主体结构的工程承包给丙。丙又将部分工程分包给丁。对此，下列表述正确的是：( )（A）乙、丙间以及丙、丁间的建设工程施工合同无效，甲有权撤销甲、乙间的建设工程承包合同（B）若工程存在质量问题，甲有权请求乙、丙、丁承担连带责任（C）若工程经竣工验收合格，丙有权请求乙支付相应的工程价款（D）若工程经竣工验收合格，丙有权以甲为被告起诉，请求甲在欠乙的工程价款范围内对丙支付工程价款27 甲、乙、丙三个小孩在公路边玩耍，此时，王某开一辆轿车急速驶过，三小孩捡起石子向轿车扔去，坐在后座的妻子陈某被一石子击中。陈某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任的分配
24、，下列哪些选项是错误的?（A）陈某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任（B）陈某应对自己所受到损失承担举证责任（C）三被告无须对投掷石子与陈某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任（D）三被告应对其主观没有过错承担举证责任28 甲将建设工程承包给乙，乙经过甲的同意，将主体结构的施工分包给丙。后整个建设工程验收合格，甲向乙支付了部分工程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是错误的?( )（A）乙、丙之间分包合同有效（B）甲可以撤销与乙之间的建设工程施工合同（C）丙可以乙为被告诉请支付工程款（D）丙可以甲为被告诉请支付工程款，但法院应当追加乙为第三人29 甲委托乙经纪行以 30 万元的价格出
25、售一辆二手 BMW 汽车，约定事成之后报酬为 2 万元，未作其他约定。乙找到丙，双方约定由丙为乙出卖该车提供信息，乙、丙约定事成后，乙向丙支付报酬 5000 元，未作其他约定。根据丙调查(丙为此支出必要费用 800 元)获得的信息，乙以 35 万元的价格将该车出卖给丁。对此，下列表述错误的是：( )（A）乙多买的 5 万元归乙所有（B）乙有权请求甲支付报酬 2 万元，以及自己因此支出的必要费用（C）丙有权请求乙支付约定的报酬 5000 元（D）丙有权请求乙支付自己为此支出的必要费用 8000 元30 甲和乙因承揽合同纠纷诉至法院，后法院追加丙为无独立请求权第三人。案件审理过程中，甲和乙达成调解
26、协议，协议中确定了丙承担一定的责任，下列说法不正确的是?（A）该调解协议不需要征得林某的同意（B）该调解协议不能确定林某承担责任（C）调解书应当同时送达林某（D）林某反悔不影响调解书的生效31 下列关于民事诉讼普通程序与简易程序关系的表述，哪些是不正确的?（A）基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，人民法院应当适用简易程序（B）基层人民法院适用简易程序审理的案件，在审理过程中，发现案情复杂需要转为普通程序审理的，可以转为普通程序，审理期限从转换的次日起计算（C）当事人一方或者双方对案件适用简易程序审理提出异议，人民法院认为异议成立的，应当将案件转入普通程
27、序，并将合议庭的组成人员以及相关事项口头告知双方当事人（D）基层人民法院适用普通程序审理的案件，在审理过程中，发现案件事实清楚、权利义务关系明确、争议不大，可以转为简易程序审理，审理期限从立案的次日起计算国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 25 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 民事诉讼法第一百九十五条规定：“按照规定可以背书转让的票据持有人，因票据被盗、遗失或者灭失，可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项，适用本章规定。申请人应
28、当向人民法院递交申请书，写明票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容和申请的理由、事实。”第一百九十六条规定：“人民法院决定受理申请，应当同时通知支付人停止支付，并在 3 日内发出公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于 60 日。”第一百九十九条规定：“没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。”民诉意见第二百三十二条规定：“在申报权利的期间没有人申报的，或者申报被驳回的，公示催告申请人应自申报权利期间届满的次日起一个月内申请人民法院作出判决。逾期
29、不申请判决的，终结公示催告程序。”根据以上法条，可以分析得出，A、C、D 是正确的。B 项公示催告的期间不得少于 60 日，但可以多于 60 日。本题中 70 天的公告期并不违法，因此 B 项错误。依题意，B 项当选。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度2 【正确答案】 B【试题解析】 法律行为的效力根据民法理论，虚假的意思表示无效。宋公明和 Soho 公司签订的商品房买卖合同属于虚假的意思表示，房屋买卖合同无效(但该无效不能对抗善意第三人)。A 选项正确；B 选项错误。可撤销婚姻必须由法律明确规定，婚姻法第 11 条仅规定因胁迫结婚的属于可撤销的婚姻，因欺诈结婚的不属于可撤销的婚姻(当事人可以
30、主张离婚)。C 选项错误。同样，婚姻无效的事由必须法定，婚姻法第 10 条规定的无效婚姻的法定事由不包括因欺诈结婚的情形。D 选项错误。3 【正确答案】 A【试题解析】 无权处分；善意取得买卖合同解释 第 3 条规定：“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”买卖合同解释 第 3 条修改了合同法第 51 条，因无权处分订立的买卖合同，若无其他效力瑕疵，买卖合同有效，而非效力待定。故 A 选项正确；B 选项错
31、误。须注意：虽然根据买卖合同解释 第 3 条的规定，乙、丙间订立的买卖合同有效，且已经完成相机的交付，但因乙欠缺处分权，所以，所有权的变动效力未定，丙能否取得相机的所有权是不确定的。具体而言：(a)若符合善意取得的要件，丙直接依照法律的规定善意取得相机所有权(须注意：虽然买卖合同有效，善意取得仍为非基于法律行为的物权变动、原始取得)。(b)若不符合善意取得的要件，须经甲追认或者乙取得处分权，丙方可取得所有权。故 C 选项正确；D 选项错误。4 【正确答案】 D【试题解析】 依民事诉讼法第一百五十二条规定可知，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷和调查询问当事人，在事实核
32、对清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。民诉意见第一再八十八条的规定：“第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第一百五十二条的规定径行判决、裁定：(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；(3)原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；(4)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。”故 A 项正确。依 民诉意见第一百八十一条规定可知第二审人民法院发现第一审人民法院审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的，可能影响案件正确判决的，应裁定撤销原判、发泪原审人民法院重审，故 B 项正
33、确。民事诉讼法第四十一条第二款规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照笫一审程序另行组成合议庭。故 C 项正确。民事诉讼法第一百五十三条第二款规定，当事人对重审案件的判决、裁定，可以上诉。故 D项错误，应选。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度5 【正确答案】 D【试题解析】 代位执行是指被执行人无其他财产可供执行，但对第三人有到期债权，法院可依申请执行人或被执行人的申请对该第三人强制执行。执行规定第六十一条规定：“被执行人不能清偿债务，但对本案以外的第 j 三人享有到期债权的，人民法院可以依申请执行人或破执行人的申请，向第三人发出履行到期债务的通知。”民事诉讼法第二百四十三条规定：“：被执行
34、人未按执行通知履行法律文书确定的义务人民法院有权查封、扣押、冻结、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需品。”丙的房子是其生活所必需的东西，所以不应当执行变卖A 选项错误。执行规定第六十八条规定：“在对第三人作出强制执行裁定后，第三人确无财产可供执行的，不得就第三人对他人享有的到期债权强制执行。”所以，在代位执行中，不能够再强制执行丙对丁的到期债权。所以，B 选项错误。执行规定第六十三条规定：“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。”人民法院不应当对第三人的异议进行审查，c 选项中，人民法院对
35、丙的异议进行审查是错误的，C 选项错误。 执行规定第一百零二条规定：“有下列情形之一的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百三十二条第一款第五项的规定裁定中止执行：(1)人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；(2)被执行人确无财产可供执行的；(3) 执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的。”乙已经没有财产可以执行，到期债权也无法执行，所以，应当中止执行。D 选项正确。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度6 【正确答案】 C【试题解析】 房屋租赁合同中装饰装修物的处理城镇房屋租赁合同解释第 13 条规定：“承租人未经出租人同意装饰装修或者扩建
36、发生的费用，由承租人负担。出租人请求承租人恢复原状或者赔偿损失的，人民法院应予支持。”据此，A 选项表述正确，不当选。城镇房屋租赁合同解释第 12 条：“承租人经出租人同意装饰装修，租赁期间届满时，承租人请求出租人补偿附合装饰装修费用的，不予支持。但当事人另有约定的除外。“据此，B 选项表述错误，当选。城镇房屋租赁合同解释第 11 条规定：“承租人经出租人同意装饰装修，合同解除时，双方对已形成附合的装饰装修物的处理没有约定的，人民法院按照下列情形分别处理：(一) 因出租人违约导致合同解除，承租人请求出租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，应予支持；(二)因承租人违约导致合同解除，承租人请求出
37、租人赔偿剩余租赁期内装饰装修残值损失的，不予支持。但出租人同意利用的，应在利用价值范围内予以适当补偿。(三)因双方违约导致合同解除，剩余租赁期限内的装饰装修残值损失由双方根据各自的过错承担相应的责任。(四)因不可归责于双方的事由导致合同解除的，剩余租赁期限内的装饰装修残值损失，由双方按照公平原则分担。法律另有规定的，适用其规定。“据此，C 选项表述正确，不当选。城镇房屋租赁合同解释第 9 条规定：“承租人经出租人同意装饰装修，租赁合同无效时，未形成附合的装饰装修物，出租人同意利用的，可折价归出租人所有；不同意利用的，可由承租人拆除。因拆除造成房屋毁损的，承租人应当恢复原状。已形成附合的装饰装修
38、物，出租人同意利用的，可折价归出租人所有；不同意利用的，由双方各自按照导致合同无效的过错分担现值损失。”据此，D 选项表述正确，不当选。7 【正确答案】 B【试题解析】 房屋租赁合同的法定承受；情势变更；合同漏洞的补充合同法 第 226 条规定： “承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照：本法第六十一条的规定仍不能确定的，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。”故 A 选项错误。根据合同法解释 (二)第 26 条的规定可知，2010 年 1 月 1 日后，丙死亡前
39、，出现了情势变更，故出租人丁有权起诉至法院，请求法院判决解除或者变更该租赁合同。故 B 选项错误；C 选项正确。城镇房屋租赁合同解释第 19 条规定：“承租人租赁房屋用于以个体工商户或者个人合伙方式从事经营活动，承租人在租赁期间死亡、宣告死亡或者宣告失踪，其共同经营人或者其他共同合伙人请求按照原租赁合同租赁该房屋的，人民法院应予支持。”据此，在房屋租赁合同存续期间，承租人死亡的，其合伙人享有法定承受该房屋租赁合同的权利。如此，则甲、乙对于出租人丁而言即为基于租赁合同占有房屋的有权占有人，丁对其不得行使返还原物请求权。故 D 选项错误。8 【正确答案】 C【试题解析】 买卖不破租赁合同法 第 1
40、06 条规定： “债权与债务同归一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。”丙成为所有权人后，出现了混同，丙既是所有权人，又是承租人，但由于涉及第三人(甲) 的利益，故租赁合同并不消灭，新的法律关系是：丙出租给甲，甲又出租给丙。在转租的 3 年内，甲须每年向丙支付租金 1 万元，丙须每年向甲支付租金 15万元，双方可以主张抵销，结果是丙须每年向甲支付租金 05 万元。这导致了一种令人匪夷所思的局面：丙居住自己享有所有权的房屋，却每年牺牲 5 千元。但这种局面有正当性：意思自治。意思自治的反面就是“自我决定，则自我约束”。A 选项正确；B 选项错误；C 选项错误；D 选项正确。9 【正
41、确答案】 C【试题解析】 根据民事诉讼法第二百四十三条的规定，涉外民事诉讼的被告对人民法院的管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院为有管辖权的法院。因此，选项 A 是正确的。根据民事诉讼法 第二百四十四条的规定，因在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。但是，根据民事诉讼法意见第三百零五条的规定，专属管辖不得对抗仲裁，因此，选项 B 是正确的。根据民事诉讼法第二百四十九条的规定，当事人依照本法第九十二条的规定可以向人民法院申请财产保全。利害关系人依照本法第九十三条的规定可以在起诉前
42、向人民法院申请财产保全。也就是说，就涉外民事诉讼而言，无论是诉前财产保全，还是诉讼中财产保全都是由申请人申请法院采取财产保全措施，法院不得依职权主动采取财产保全措施。因此，选项 C 是不符合法律规定的。根据民事诉讼法第二百四十七条的规定，在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起 30 日内提起上诉。因此，选项 D 是正确的。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度10 【正确答案】 C【试题解析】 我国民事诉讼法第二百三十九条规定：“对享有外交特权与豁免的外国人、外国组织或国际组织提起的民事诉讼，应当依照中华人民共和国有关法律和中华人民共
43、和国缔结或者参加的国际条约的规定办理。”依照相关法律和国际条约，虽然外交代表享有民事管辖豁免权，但下列各项除外：(1)派遣国政府明确表示放弃民事管辖，但不包括放弃对判决的执行，如果要放弃对判决的执行必须要另行作出明确表示；(2)享有豁免权的外交代表主动提起诉讼，对与本诉直接有关的反诉不享有豁免权；(3)外交代表以私人身份进行的遗产继承诉讼；(4)外交代表因从事公务范围以外的职业或商业活动而引起的诉讼，因此，选项 A、B 错误，麦克的司法豁免权之所以不成立，不是因为相互殴打中他也打了甲，而是因为这起诉讼是他提起的，在反诉中就丧失了司法豁免权，因此，选项 C 正确，选项 D 错误。【知识模块】 民
44、事诉讼法与仲裁制度11 【正确答案】 C【试题解析】 仲裁法解释第八条规定：“当事人订立仲裁协议后合并、分立的，仲裁协议对其权利义务的继受人有效。当事人订立仲裁协议后死亡的，仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效。前两款规定情形，当事人订立仲裁协议时另有约定的除外。”甲和乙签订仲裁协议时，特别约定仲裁协议只在双方之间有效，因此属于第八条第三款的除外规定，仲裁协议对丙是无效的，丙不能基于该仲裁协议参与仲裁。因此 C 选项正确，A、B、D 选项错误。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度12 【正确答案】 A【试题解析】 依据仲裁法第五十八条规定：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可
45、以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：”当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决，不能向乙公司住所地中级人民法院提出申请，故 A 选项表述错误，应当选。 仲裁法解释第二十四条规定：“当事人申请撤销仲裁裁决的案件，人民法院应当组成合议庭审理，并询问当事人。”故 B 选项正确，不应当选。仲裁法解释第二十五条规定：“人民法院受理当事人撤销仲裁裁决的申请后，另一方当事人申请执行同一仲裁裁决的，受理执行申请的人民法院应当在受理后裁定中止执行。”C 选项中乙公司又提出执行该仲裁裁决，受理执行申请的人民法院应当在受理后裁定中止执行。所以，C 选项正确，不应当选。仲裁法第六十四条第二款
46、规定：“人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。”所以，D 选项正确，不应当选。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度13 【正确答案】 C【试题解析】 仲裁法解释第三条规定，仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定为选定了仲裁机构。据此 A 选项正确。该解释第六条规定仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。据此条规定，B 选项正确，C 选项错误
47、。 仲裁法第三条规定，下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。D 选项中夫妻：二人达成离婚仲裁协议违反法律规定，因此约定无效，D 项正确，不当选。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度14 【正确答案】 B【试题解析】 仲裁法第五十八条第一款规定，当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：(1)没有仲裁协议的；(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；(4)裁决所根据的证据是伪造的；(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据
48、的；(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。本题属于第(6)项的情形，故甲公司可以请求法院撤销此仲裁裁决，B 项正确，A、C 错误。选项 D 违反了或审或裁原则，错误。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度15 【正确答案】 A【试题解析】 依据仲裁法解释第九条规定：“债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。”根据此规定，债权债务全部或部分转让的在三种情形下仲裁协议对受让人无效：(1)当事人另有约定；(2)受让人明确反对；(3)受让人不知有单独仲裁协议。由题干中得知受让人丙公司明确声明不接
49、受仲裁条款，因此仲裁条款对其：是无效的，所以 A 项正确。B 项中没有考虑到上述三种情形，笼统说仲裁条款对其有效是错误的。丙公司只要在受让合同中债权债务时明确表示反对仲裁条款，则仲裁条款对其就无效，无需取得甲、乙公司同意，因此 C、D 项表述也是错误的。【知识模块】 民事诉讼法与仲裁制度16 【正确答案】 D【试题解析】 一房数租城镇房屋租赁合同解释第 6 条规定：“出租人就同一房屋订立数份租赁合同，在合同均有效的情况下，承租人均主张履行合同的，人民法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：(一) 已经合法占有租赁房屋的；(二)已经办理登记备案手续的；(三)合同成立在先的。不能取得租赁房屋的承租人请求解除合同、赔偿损失的，依照合同法的有关规定处理。”城镇房屋租赁合同不以登记为生效要件，故 A 选项错误。由于乙、丙、丁均未合法占有租赁房屋，因此，应确定办理了租赁登记的丁作为履行合同的承租人，故 B 选项错误，C 选项错误， D 选项正确。17 【正确答案】 C【试题解析】 民事诉讼法第一百七十八条
