1、国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 4 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲电子公司与乙电脑公司签订合同，并约定一切纠纷均提交北京仲裁委解决。随后后争议发生，在北京仲裁委的努力下，双方达成和解协议，仲裁庭根据该和解协议制作了裁决书。请问下列说法错误的是：( )（A）对于该裁决书，当事人可以申请强制执行（B）对于该裁决书，当事人可以请求不予执行（C）对该裁决书的执行，可由被执行人住所地中级人民法院管辖（D）对该裁决的执行，可由被执行财产所在地中级人民法院管辖2 下列关于撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决的异
2、同之处的说法，表述错误的是：( )（A）撤销仲裁裁决的申请主体和不予执行仲裁裁决的申请主体都可以是应当承担实体义务的人（B）申请的法院不同。申请撤销仲裁裁决应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出；申请不予执行仲裁裁决只能向受理执行案件的人民法院提出（C）申请撤销国内仲裁裁决与申请不予执行国内仲裁裁决的法定理由不同（D）申请撤销仲裁裁决与申请不予执行仲裁裁决的期限相同，都是从执行程序开始后到执行程序完毕之前3 胜利公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决作出后，胜利公司认为仲裁裁决中关于货物单价的裁决超出了仲裁协议的范围。在执行程序中向法院申请不予执行，法院经组成合议庭审查，发现胜利公司
3、的申请确有理由，下列哪项说法是正确的?( )（A）法院应裁定不予执行关于货物单价部分的裁决，告知当事人就该部分争议另行起诉（B）法院应裁定撤销关于货物单价部分的裁决，对仲裁裁决的其他部分应继续执行（C）法院只能裁定不予执行关于货物单价部分的裁决，对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行（D）法院应裁定不予执行仲裁裁决，终结执行程序4 下列选项中，哪些不属于人民法院对仲裁的监督?( )（A）对根据当事人的和解协议作出的裁决书，有权驳回当事人的不予执行申请（B）对符合不予执行的情形的仲裁裁决，有权裁定不予执行（C）对符合撤销仲裁裁决情形的仲裁裁决，有权裁定撤销仲裁裁决（D）对违反法律程序的仲裁活动，有权裁
4、决中止仲裁，通知仲裁庭纠正违法行为5 甲市仲裁委员会就 A 公司与 B 公司合同纠纷一案作出裁定，裁定 A 公司返还 B公司三合板材 1000 张。A 公司拒绝履行裁决。于是 B 公司先后向 A 公司住所地甲市乙区和 A 公司三合板仓库所在地的甲市丙区的基层法院申请执行。本案应由哪一个地方的法院执行?( )（A）甲市乙区（B）甲市丙区（C）乙区和丙区共同管辖（D）乙区和丙区都没有管辖权，本案由甲市中级人民法院管辖6 某北京公司与某香港公司因玩具贸易发生纠纷，依据合同仲裁条款，北京公司向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁，要求香港公司赔偿因玩具不合格造成的损失。在仲裁过程中，香港公司提出证据保全
5、的申请。对此，该委员会的下列做法正确的是：( )（A）应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院（B）应当将当事人的申请提交申请人所在地的中级人民法院（C）应当将当事人的申请提交仲裁机构所在地的中级人民法院（D）告知当事人直接向证据所在地的中级人民法院提出证据保全的申请7 根据我国仲裁法的规定，中国的涉外仲裁委员会作出的发生法律效力的裁决，当事人请求执行的。如果被执行人或其财产不在我国领域内则向有管辖权的外国法院申请承认和执行的主体是：( )（A）涉外仲裁委员会（B）人民法院（C）当事人（D）仲裁庭8 国内仲裁与涉外仲裁异同点的有关说法，表述正确的是：( )（A）涉外仲裁裁决被人民法院裁定
6、不予执行的，当事人不可以协商重新申请仲裁（B）涉外经济贸易中发生的纠纷，当事人虽然在合同中订有仲裁条款，仍然可以向人民法院起诉（C）人民法院对仲裁机构的司法审查范围不同（D）虽经中华人民共和国涉外仲裁机构裁决的，当事人仍有权向人民法院起诉9 关于涉外仲裁协议的效力认定，下列说法正确的是：( )（A）涉外仲裁协议效力的认定，应适用法院法，但当事人约定的除外（B）当事人没有约定应适用的法律，但约定了仲裁地，适用仲裁地法律（C）当事人约定了仲裁规则的，仲裁规则所属的仲裁机构所在地法律（D）当事人约定了具体仲裁机构，由仲裁机构来决定适用10 根据我国民事诉讼法的规定，下列说法中错误的是：( )（A）专
7、门性的涉外仲裁机构有权受理涉外仲裁案件，当事人自愿选择普通仲裁机构仲裁的，普通仲裁机构也可以受理涉外仲裁案件（B）对国内仲裁裁决与涉外仲裁裁决的执行，有管辖权的法院是被执行人(被申请人)住所地或财产所在地的中级人民法院（C）人民法院对于涉外仲裁裁决在认定事实和适用法律上是否有错误亦应平等对待，作出审查（D）对于中国涉外仲裁机构作出的生效仲裁裁决的申请执行如果其财产不在中国境内，应由仲裁机构向国外有管辖权的法院转交申请二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 某甲诉某乙要求偿还借款 80 万元，法院受理后
8、在审理中双方达成和解协议，协议约定，某乙必须在 1 个月内一次性偿还某甲 70 万元。达成协议后，某甲向法院申请撤诉，法院裁定准许。在此情况下，法律后果如何?( )（A）该案民事诉讼法律关系消灭（B）若某乙不履行和解协议，某甲可以向法院申请执行（C）在任何情况下某甲都不可再次以相同请求向法院起诉（D）该案诉讼费用由某甲承担12 根据有关法律的规定，哪个案件不应当立案受理?( )（A）张琳曾与李强同居 2 年，两人分手时产生纠纷，张琳起诉李强，要求赔偿“青春损失费 ”10 万元（B）甲开车将乙撞伤，花费医疗费用 10 万元，但甲拒绝赔偿。乙的好友丙十分气愤，并以自己的名义起诉甲，请求法院赔偿乙的
9、医疗费用（C）陈某下落不明 3 年，其妻子不申请宣告失踪，直接向法院起诉离婚（D）刘大明想承包本村果园，于是起诉张小泉，请求法院判决解除张小泉与本村的果园承包合同13 2009 年 8 月，C 市 D 区基层法院对某轮胎厂诉某橡胶厂购销合同纠纷案作出一审判决，认定双方所签订的合同为有效合同，某橡胶厂应按时足量提供合同约定的货物。在判决向双方送达后的第二天，一审法院就发现了原判决有错误，在原合同法律效力问题上应认定为无效。在此情况下，一审法院应如何处理?( )（A）立即作出补充裁定，撤销原判决，作出新判决（B）等待当事人是否上诉，当事人在上诉期内均不上诉的。一审法院按照审判监督程序处理（C）当事
10、人在上诉期内上诉的，一审法院可以提出原判决有错误的意见，报送二审法院（D）无论当事人是否上诉，一审法院应立即按照审判监督程序处理14 冯某向 B 市 C 区基层人民法院起诉要求与姚某离婚。人民法院受理此案后，传唤冯某与姚某按时到人民法院开庭。开庭当天，冯某觉得出庭诉讼有失自己的身份，便委托律师谢某出庭；姚某因正住院治病，也委托律师何某代为出庭，并让何某带上了一份表示自己不同意离婚的书面意见和医院开具的住院治疗证明。人民法院开庭核查出庭人员时，发现冯某、姚某均只委托了律师出庭，因此裁定本案原告不出庭按撤诉处理。冯某就此裁定向 B 市中级人民法院提起上诉。依据上述情形，请指出下列哪些行为不符合我国
11、民事诉讼法及相关司法解释有关规定的要求?( )（A）冯某不出庭的行为（B）姚某不出庭的行为（C）人民法院裁定按撤诉处理的行为（D）冯某向 B 市中级人民法院提出上诉的行为15 张一因盖房结婚，向同村王大、刘三各借钱 10 万元，承诺婚后归还。后房屋完工，婚事已办，张一绝口不提还钱。王大向张一要钱不成，与刘三协商，将自己的10 万元债权以 8 万元转给刘三下列说法正确的是：( )（A）王大向张一要钱，则王大、刘三的诉讼时效均中断（B）王大向张一要钱，则王大的诉讼时效中断（C）王大的债权转让后，刘三的诉讼时效从债权转让协议生效之日起中断（D）王大的债权转让后，刘三的诉讼时效从债权转让通知到达张一之
12、日起中断16 下列案件中，法院不能作出缺席判决的是：( )（A）原告甲公司申请撤诉，法院经审查认为双方当事人有进行诉讼欺诈的嫌疑，裁定不准许撤诉，后经法庭传唤，甲公司仍不派员出庭参加诉讼（B）被告乙提出反诉，原告甲在开庭审理时并未出现，经法院询问后，也无正当理由（C）张小明(8 岁)往窗外扔石块，砸坏了停在楼下的一辆汽车，车主起诉，张小明的父亲经传唤，告知法院因工作需要临时到外地调研无法到庭；母亲则长期在国外工作，无法回国（D）王三与赵四因合同履行发生纠纷，李五主张该合同标的物为其所有，申请参加了诉讼，但李五在开庭审理时未经审判人员许可中途退庭17 某种子公司出售不合格种子，导致 108 位农
13、民所种稻子不抽穗，颗粒无收。108位农民将种子公司告上法院，要求种子公司赔偿全部损失。108 位农民聘请的律师甲要求法院将该案作为一个案件立案审理，而法院将 108 人分成 5 组进行分拆审理。在开庭前。双方当事人进行了证据交换，将没有争议的事实先确定，有争议的部分记录在案。下列说法错误的是：( )（A）律师甲为该案的诉讼代表人（B）证据交换只能依当事人的申请而进行（C）证据交换的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可由人民法院指定（D）如果该案按律师甲的要求作为一个案件审理而不是分案审理，将减轻原告在诉讼费用上的负担18 下列期间不计算在审理期限的有哪些?( )（A）被告下落不明，法
14、院公告送达期间 60 天（B）处理当事人提出管辖权异议期间 5 天（C）当事人申请鉴定期间 40 天（D）经双方当事人同意，延长的调解期间 15 天19 人民法院受理案件后，下列说法正确的是：( )（A）对当事人没有争议，且符合督促程序规定条件的可以转入督促程序，但当事人不同意转入督促程序的除外（B）开庭前可以调解的，人民法院可采取调解方式及时解决纠纷（C）人民法院需根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序（D）需要开庭审理的，人民法院可通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点20 2004 年 4 月，黄国庆诉黄晓亮给付赡养费一案由 D 市 C 区人民法院作出判决，确定黄晓亮每月给黄国庆
15、赡养费 1000 元。2009 年 8 月，黄国庆又到 D 市 C 区人民法院递交起诉状，要求每月的赡养费增加到 1500 元。对于黄国庆的这一行为，下列说法不正确的有：( )（A）按通常的起诉行为看待，作为新案处理（B）按申请再审处理（C）根据一事不再理原则，裁定不予受理（D）告知黄国庆此事只能由他们双方自己协商解决21 离婚案件审理程序，由于离婚案件的特殊性，乃民事诉讼中特殊规定比较多的程序，这些特殊规定包括：( )（A）判决不准离婚和调解和好的离婚案件，没有新情况、新理由，原告在 6 个月内又起诉的，不予受理（B）离婚案件，当事人委托诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭（C）
16、宣告离婚判决必须告知当事人在判决发生效力前不得另行结婚（D）当事人对已生效的解除婚姻关系的判决，不得申请再审22 关于不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求，下列说法中错误的是：( )（A）不予受理、驳回起诉及驳回诉讼清求的上诉期都是 10 日（B）关于不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求的法律文书生效后，当事人都可以另行起诉（C）当事人对不予受理、驳回起诉及驳回诉讼请求的法律文书都可以上诉和申请再审（D）不予受理和驳回起诉发生在审查起诉阶段，而驳回诉讼请求发生在受理案后23 法院应当受理下列哪些起诉?( )（A）裁定不予受理或驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉要件的（B）夫妻一方下落不明，另一方不
17、申请宣告其失踪或死亡，而起诉请求离婚的（C）法院撤销仲裁裁决的，当事人就原纠纷起诉的（D）公证事项的当事人、利害关系人对公证书的内容有争议的，就该争议起诉的24 下列说法中。符合我国民事诉讼法规定的有：( )（A）对基层人民法院和它派出的法庭审理的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序（B）基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件，可以实行一审终审，但是标的额必须为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资 20以下的（C）人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序（D）适用简易程序，可以用简便方式传唤当事人和证人、送达诉讼文书、审理案件，但应当保障当事人陈述
18、意见的权利25 关于简易程序与普通程序的关系，下列各项说法正确的是：( )（A）简易程序是普通程序的前置程序（B）即使基层人民法院和它派出的法庭未审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。当事人双方也可以约定适用简易程序当事人可以约定适用简易程序（C）人民法院在审理过程中，发现案件不宦适用简易程序的，可用决定转为普通程序（D）普通程序适用于所有法院，简易程序只适用于基层法院及其派出法庭26 下列适用简易程序审理的案件中，在哪些情形下法院可以在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分适当简化?( )（A）王某诉李某返还借款 5 万元，李某承认了其中的 4 万元诉讼请求（B）甲公司
19、和乙公司的采购合同纠纷最终调解结案并由法院作了调解书（C）王某和李某因遗产纠纷诉至法庭，但双方对案件事实争议不大（D）甲公司诉乙公司侵犯其商业秘密，要求其停止侵权并赔偿损失，乙公司承认了其侵权但在赔偿数额方面有异议27 依据民事诉讼法及相关司法解释关于简易程序的规定，下列说法错误的是：( )（A）对没有委托律师代理诉讼的当事人。审判人员应当对回避、自认、举证责任等相关内容向其作必要的解释或者说明，并在庭审过程中适当提示当事人正确行使诉讼权利、履行诉讼义务，指导当事人进行正常的诉讼活动（B）以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的
20、，人民法院可以将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据（C）双方当事人到庭后，被告要求书面答辩的。人民法院应当将提交答辩状的期限和开庭的具体日期告知各方当事人，但无需向当事人说明逾期举证以及拒不到庭的法律后果（D）当庭宣判的案件，除当事人当庭要求邮寄送达的以外，人民法院应当告知当事人或者诉讼代理人领取裁判文书的期间和地点以及逾期不领取的法律后果，并应当将上述情况记人笔录28 张强与张达两兄弟因分割父母遗产发生纠纷诉至法院，法院认为该案事实清楚。权利义务关系明确，争议不大，决定适用简易程序。法院下列做法正确的是：( )（A）在开庭审理时先进行了调解（B）经调解，张强与张达达成调解协议，法院在制作调解书
21、时对认定事实部分进行了简化（C）调解书送达后，张强以调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，法院审查后认为异议成立。根据调解协议作出决定，补正了调解书的相关内容（D）补正后的调解书送达以后，张达一方拒不履行，张强持调解书向法院申请执行，法院经审查后对调解书进行了强制执行29 依据民事诉讼法及相关司法解释有关简易程序的规定，下列说法正确的是：( )（A）张某诉万柳公司生产的产品造成张某身体损害一案，在基层法院一审过程中，双方自愿选择适用简易程序，即可适用简易程序（B）王华诉刘天违约一案，赵镇人民法庭适用简易程序开庭一次审理完毕（C）在适用简易程序审理的案件中，如果人民法院认为不宜再适用简易程序
22、，则可以转换为普通程序审理（D）简易程序是基层人民法院的派出法庭审理简单民事案件时适用的审判程序，其他各级人民法院和专门法院都不得适用30 根据我国民事诉讼法的规定，下列关于民事上诉案件的审理方式的说法正确的是：( )（A）在审理上诉案件时，当事人没有提出新事实的，可以不开庭审理（B）在审理上诉案件时，当事人没有提出新证据的，可以不开庭审理（C）在审理上诉案件时，当事人没有提出新理由的，可以不开庭审理（D）民事上诉案件的审理方式，由合议庭决定31 有权对地方人民法院第一审判决提起上诉的有：( )（A）第一审的原、被告（B）第一审的诉讼代表人（C）第一审当事人的诉讼代理人（D）第一审中有独立请求
23、权的第三人32 甲向乙借款 5000 元，乙平时与甲关系甚好不便拒绝，便说现金不够，3 天后再来取，3 天以后，乙避而不见，下列表达中不正确的有：( )（A）甲、乙之间借贷合同已生效（B）甲、乙之间的借贷合同未生效（C）甲、乙之间的借贷已生效但乙违约（D）甲、乙之间的借贷合同已生效但发生履行不能33 兴都公司与纺织厂签订一份棉花买卖合同，双方约定先由纺织厂交付总价额50的价金，兴都公司收到该款后将全部货物的仓单背书给纺织厂，纺织厂在提货并验收以后 1 个月内付清余款。请问：兴都公司与纺织厂约定的是哪种类型的交付，所交付棉花所有权从什么时候起转移?( )（A）现实交付（B）拟制交付（C）棉花所有
24、权自纺织厂收到仓单时转移（D）棉花所有权自纺织厂提到货物时转移34 村民张某向村民王某购买 l 辆二手自行车，双方约定 1 个月后付款。在购买该车后的第 20 天，张某骑车外出，遇上郑某。郑某说该车是他的，1 个月前，因王某到他家办事，借给王某的。郑某要求张某返还该车。张某询问王某是否有此事。王某答有此事，但王某要求张某向其付款，且说他与郑某之间的事他们自己解决，为此，引起纠纷。下列表述正确的是：( )（A）张某有权中止支付车款（B）张某无权中止支付车款（C）郑某有权向张某要回该车（D）郑某无权向张某要回该车35 甲向女青年乙赠与 10 万元以后，欲强奸乙，乙随手捡起手边的榔头敲向甲的头部以自
25、卫，使甲成痴呆。甲的监护人欲行使撤销权，下列表述错误的有：( )（A）甲的监护人享有撤销权（B）甲的监护人不享有撤销权（C）甲的监护人欲行使撤销权，应在 6 个月内行使（D）甲的监护人欲行使撤销权，应在 1 年内行使36 甲借用了乙的煤气罐，甲因急用钱便将该煤气罐以自己的名义卖给了不知情的民工丙，丙在使用过程中，煤气罐发生爆炸，致使自己受伤。经查，煤气罐因质量问题导致煤气泄漏，遇明火发生爆炸。爆炸时，煤气罐已过保质期。下列表述错误的是：( )（A）丙可向乙主张瑕疵担保责任（B）丙可向煤气罐的生产者主张产品责任（C）丙取得该煤气罐的所有权（D）丙可向乙主张侵权责任37 甲根据乙的选择，向丙购买了
26、一台大型设备，出租给乙使用。乙在该设备安装完毕后，发现不能正常运行。下列哪些判断是正确的?( )（A）乙可以基于设备质量瑕疵而直接向丙索赔（B）甲不对乙承担违约责任（C）乙应当按照约定支付租金（D）租赁期满后由乙取得该设备的所有权38 2008 年。贾某在房地产公司购买了一套商品房，正在办理房产证中。后贾某与王某签订了一份房屋买卖合同，约定：贾某将房屋转让给王某，价格为 75000元，王某于合同签订当日支付定金 25000 元+一个月后再付 15000 元，余款 35000元办理银行按揭。合同还约定，自合同签订之日起，若贾某中途不卖，贾某除应退还定金外，还需赔偿 20000 元给王某；若王某中
27、途不买或者逾期支付房款，贤某可将王某所支付的定金抵作违约赔偿金，不予退还。后因贾某反悔，不愿履行合同，王某向法院起诉，要求贾某继续履行合同，协助王某办理房屋过户手续。贾某辩称，出卖的虏屋未办理房产证就转让，双方签订的台旧无效。下列哪些说法正确?( )（A）贾某未办理房产证即转让房屋属于无极处分行为，所签合同为无效合同（B）贾某隐瞒房屋未办理房产证的事实构成欺炸，所签合同为可撤销合同（C）贾某与王某所签合同为有效合同（D）贾某未按照合同履行义务，应当依法承担违约责任39 甲与乙达成分期付款买卖 1 只玉壶的合同，约定乙将自己所确之古代玉壶 1 只出售给甲，价款 30 万元，分 15 期支付款项，
28、每期 2 万元。双方约定，在付清全部款项之前，玉壶之所有权并未转移给甲。标的物交付甲后。乙因向丙借款 20 万元，将玉壶抵押给丙，并告知玉壶现由甲保管。甲对此并不知情，后甲付清了全部款项。而乙因无力偿还借款，丙要求实现抵押权引发争议。对此，下列说法错误的有：( )（A）甲付清款项，玉壶的所有权已经转移（B）乙与丙构成共同侵权（C）甲有权请求乙承担违约责任（D）丙的抵押权已经生效，有权对玉壶实现抵押极40 甲因贪图便宜，承租了乙的一处危房双方口头约定租赁期限为两年。但甲一次性支付了租金，甲承租后，欲解除合同，下列表述正确的有：( )（A）甲与乙之间的合同为不定期租赁，甲享有任意解除权（B）甲的房
29、屋危及人身安全，甲享有任意解除权（C）甲解除合同后，已付租金可要求返还（D）甲解除合同后，已付租金小得要求返还41 下列四份借款合同，双方对支付利息的期限均无约定，事后亦不能达成补充协议，依照合同法的规定，借款人支付利息的义务应当如何履行?( )（A）甲合同的约定借款期限为 6 个月，则应当在返还借款时一并支付利息（B）乙合同的约定借款期限为 1 年，则应当每满 6 个月时支付一次利息（C）丙合同的约定借款期限为 30 个月，则应当分别在满 12 个月、24 个月和 30个月时支付利息（D）丁合同的约定借款期限为 50 个月，则应肖分别在满 12 个月、24 个月、36个月和 50 个月时支付
30、利息41 张风因饮用了博瑞食品公司的罐装饮料而发生水银中毒，经过救治恢复后，决定向法院起诉博瑞食品公司。张风为了赢得诉讼，打算委托诉讼代理人，其问遇到以下问题：42 下列哪些人员可以作为张风的诉讼代理人?( )（A）张风的母亲张月（B）张风住所地的基层法律工作者（C）某大学法律援助者协会的学生陈清林（D）张风的所在单位推荐的单位法律顾问李进步43 张风签写了一份授权委托书，有关委托书，下列说法错误的是：( )（A）授权委托书应当记明委托事项和权限（B）授权委托书应当在法庭调查之前提交法院（C）授权委托书的变更要以口头或书面形式告知向人民法院（D）授权委托书需要注明委托权限，如果写明全权代理，则
31、代理人可以享有当事人的一切诉讼权利43 恒业公司因合同纠纷，向人民法院起诉同庆公司。恒业公司在起诉状中声称，恒业公司与同庆公司于 2010 年 5 月签订的买卖合同是无效合同，同庆公司不能依据一份无效合同要求恒业公司履行合同义务。人民法院受理了此案件，并向被告同庆公司送达应诉通知书。被告在答辩状中声称这份合同是合法有效的。根据上述案情，请回答以下问题：44 原告和被告对下列哪些事实负举证责任?( )（A）原告应当对原告与被告确实签订过这份合同承担举证责任（B）原告应当对双方签订的这份合同符合无效合同的条件承担举证责任（C）被告应当对原告与被告确实签订过这份合同承担举证责任（D）被告应当对这份合
32、同符合生效要件承担证明责任45 恒业公司在一审时已经掌握了一份关键证据，但由于担心地方保护主义，故未在一审中提出。结果原告败诉，在上诉期限内提起上诉，并向二审法院提出了该证据，下列做法不正确的是：( )（A）二审法院对该证据不予采纳（B）二审法院以出现新的证据为由，发回重审（C）发回重审后，同庆公司由此增加的差旅、误工、证人出庭作证、诉讼等合理费用以及由此扩大的直接损失应由恒业公司承担（D）原审裁判不属于错误裁判案件国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 4 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】
33、B【试题解析】 仲裁庭可以根据和解协议制作裁决书，当事人可以申请执行，A 项正确。根据仲裁法解释第 29 条的规定，应由被告所在地或被执行的财产所在地的中级人民法院执行。C、D 项正确。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行2 【正确答案】 D【试题解析】 根据仲裁法第 59 条，中请撤销仲栽裁决的期限是 6 个月，而不予执行仲裁裁决的申请期限是整个执行程序的时间。故 D 项错误。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行3 【正确答案】 C【试题解析】 根据民诉意见第 277 条超过仲裁协议范围的仲裁事项人民法院不予执行。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行4 【正确答案】 D【试题解析】 人
34、民法院可以对仲裁协议和仲裁裁决进行监督。但是不在仲裁进行过程中进行监督。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行5 【正确答案】 D【试题解析】 根据民诉意见第 256 条的规定及仲裁法解释第 29 条规定，当事人中请执行仲栽裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产昕在地的中级人民法院管辖。由于甲市乙区和甲市丙区是被执行人住所地和被执行财产所在地，图此甲市中级人民法院既是被执行人住所地所在的中级人民法院也是被执行财产地所在的中级人民法院，D 项正确。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行6 【正确答案】 A【试题解析】 此题考查涉外仲裁的证据保全。根据仲裁法第 68 条的规定，涉外仲裁的当事人
35、申请证据保全的涉外仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院。【知识模块】 涉外仲裁7 【正确答案】 C【试题解析】 参见仲裁法第 72 条。【知识模块】 涉外仲裁8 【正确答案】 C【知识模块】 涉外仲裁9 【正确答案】 B【试题解析】 根据仲裁法解释第 16 条可知对涉外仲裁协议的效力审查适用当事人约定的法律；当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律；没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或仲裁地约定不明的，适用法院地法律。因此，C、D 项错误。A 项未指出适用仲裁地法律这一除外条件。所以错误。B 项正确，应选。【知识模块】 涉外仲裁10 【正确答案】 D【试题解
36、析】 值得注意的是除了专门性的涉外仲裁机构受理涉外仲裁案件，普通的仲裁机构也受理涉外仲裁案件。对涉外仲裁裁决的执行有管辖权的法院是被执行人(被申请人) 住所地或财产所在地的中级人民法院。此外，向国外有管辖权的法院申请承认和执行涉外仲裁裁决应该由当事人直接申请。根据仲裁法第 72条，应由当事人中请。D 项符合题意。【知识模块】 涉外仲裁二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。11 【正确答案】 A,D【试题解析】 双方当事人的和解协议没有强制执行力，所以 B 项不对；按民事诉讼法有关司法解释，法院准许撤诉的案
37、件，当事人可以再行起诉，所以 C 项不对。【知识模块】 普通程序12 【正确答案】 B,D【试题解析】 A 项符合起诉的条件，故法院应予受理。至于 “青春损失费”有无民事法律依据，并不影响法院的受理裁定。丙并非本案中的受害人。在本案中，丙是不适格的当事人，人民法院不应受理，故 B 项符合题意。根据民事诉讼法第124 条、民诉意见第 150 条和第 15l 条的规定可知， C 项符合起诉条件。D 项果园承包合同的双方当事人是张小泉与该村村委会，刘大明非合同当事人，与合同没有直接的利害关系。不能请求解除该承包合同，因此法院不应当立案受理。【知识模块】 普通程序13 【正确答案】 B,C【试题解析】
38、 作出判决的法院要受到所作判决的拘束，不得自行任意变更，故 A项错误。由于一审判决尚未生效，所以 D 项错误。【知识模块】 普通程序14 【正确答案】 A,D【试题解析】 冯某作为原告，经传票传唤，无正当理由不到庭，不符合法律规定，故选 A 项。根据民事诉讼法第 143 条，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。按撤诉处理的案件，原告不服的应在诉讼时效内再次起诉，而非上诉，D 项错误。【知识模块】 普通程序15 【正确答案】 B,D【试题解析】 王大向张一主张权利，构成王大的诉讼时效中断,而刘三与王大并未构成连带债权人，所以
39、其诉讼时效不受王大主张的影响，因而 B 项正确；诉讼时效规定第 19 条规定，债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断，D 项正确。【知识模块】 普通程序16 【正确答案】 C,D【试题解析】 人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决，故 A 项不符合题意。原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的。或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决，故 B 项不符合题。无民事行为能力的当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属原告方，按撤诉处理；如属被告方，缺席判决，小明的监护人有正当理由无法到庭，故 C 项
40、符合题意。有独立请求权第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，按撤诉处理，故D 项符合题意。【知识模块】 普通程序17 【正确答案】 A,B【试题解析】 该案虽然人数众多，但当事人并没有推选出当事人代表进行诉讼，而是聘请律师代理诉讼，甲为本案的诉讼代理人，所以，A 项符合题意。对于证据较多或复杂疑难的案件，法院应当组织当事人进行证据交换，所以答案 B 项符合题意。因为诉讼费用是按分级递减费率计算的，合并为一个案件可以减轻当事人负担，所以 D 项不符合题意。【知识模块】 普通程序18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民诉意见第 164 条、调解规
41、定第 6 条，A 、B 、c、D项正确。【知识模块】 普通程序19 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 133 条的规定，人民法院对受理的案件，按以下情形，予以处理：(1)当事人没有争议，符合督促程序规定条件的，可以转入督促程序；(2)开庭前可以调解的，采取调解方式及时解决纠纷；(3)根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序；(4)需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点。B、C、D 项正确，由于该条第 l 项并无但书规定，A 项错误。【知识模块】 普通程序20 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 对于一般案件，法院作出判决、裁定生效后，当事人仍然起诉
42、的，根据一事不再理原则，裁定不予受理，法院应当告知其按照申诉处理。如果发现生效判决确有错误的，可以按照审判监督程序对案件进行再审。当然，当事人申请撤诉，法院准予撤诉后，原告再次起诉的，可以受理。但是具体到本题，根据民诉意见第 152 条的规定，赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，法院应作为新案受理。因为赡养费、扶养费、抚育费涉及权利人的基本生活保障，随着通货膨胀、物价上涨等因素，也需要相应增加赡养费、扶养费、抚育费的数额。不能将这类案件一律拒之门外，告知黄国庆此事只能由他们双方自己协商解决。因此 A 选项正确。【知识模块】
43、普通程序21 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 124 条A 项正确；根据民事诉讼法第62 条，B 项正确；根据民事诉讼法第 148 条，C 项正确；根据民事诉讼法第 202 条,D 项正确。【知识模块】 普通程序22 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 不予受理、驳回起诉适用的文书为裁定，驳回诉讼请求适用的文书为判决故 A 项错误。不予受理、驳回起诉的裁定生效后，当事人还可以另行起诉，但驳回诉讼请求的判决生效后，当事人不得另行起诉，故 B 项错误，根据民诉意见第 208 条、民事诉讼法第 164 条和第 199 条，C 项正确。不予受理发生在审查起诉阶段，驳回起诉
44、及驳回诉讼请求发生在受理案件后D 项错误。故 ABD 符合题意。考生应注意对基本概念有清晰的认识。【知识模块】 普通程序23 【正确答案】 A,B,C,D【知识模块】 普通程序24 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据民事诉讼法第 157 条，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。基层人民法院和它派出的法庭审理前款规定以外的民事案件，当事人双方也可以约定适用简易程序，A 项正确。根据民事诉讼法第 162 条。基层人民法院和它派出的法庭审理的简单的民事案件，标的额为各省、自治区、直辖市上年度就业人员年平均工资 30以下的，实行一审
45、终审，B 项错误。根据民事诉讼法第 163 条的规定，人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序，C 项正确。根据民事诉讼法第 159 条的规定， D 项正确。【知识模块】 简易程序25 【正确答案】 B,D【试题解析】 简易程序并非普通程序的前置程序，A 项错误；根据民事诉讼法第 157 条的规定，对基层人民法院或者其派出法庭审理的案件，当事人双方也可以约定适用筒易程序，B 项正确；根据民事诉讼法第 163 条的规定，人民法院在审理过程中，发现案件不宜适用简易程序的，裁定转为普通程序，不是以决定方式转入普通程序。C 项错误。根据民事诉讼法第 157 条。D 项正确。【
46、知识模块】 简易程序26 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 适用简易程序审理的民事案件，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化：(1)当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的；(2)一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方当事人全部诉讼请求或者部分诉讼请求的；(3)当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；(4)涉及个人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理由正当的；(5)当事人双方一致同意简化裁判文书的。本题中的 ABCD 分别对应了上述情形中的(2)、(1)、(3)、(4)，因此正确答案是A、B、C、D。
47、【知识模块】 简易程序27 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据简易程序规定第 20 条、第 28 条。AD 选项正确，不符合题意。根据简易程序规定第 7 条、第 18 条，B、C 选项错误，符合题意。除了本题所列举的以外，简易程序规定中类似这种对人民法院适用简易程序的细微要求还有很多，学习时要注意掌握。【知识模块】 简易程序28 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 简易程序规定第 14 条、第 32 条、第 17 条和第 15 条。【知识模块】 简易程序29 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据民事诉讼法第 157 条的规定，对基层人民法院或者其派出法庭审理的案件，当事人双方也可以
48、约定适用简易程序，A 项正确。B 项反映了简易程序一般应一次开庭审结的特点，但要注意当人民法院认为确有必要再次开庭的，也可以再次开庭。根据民事诉讼法第 163 条的规定，C 项正确。D 项错误在于适用简易程序的法院是基层人民法院和其派出法庭，而不仅限于派出法庭。【知识模块】 简易程序30 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考查二审程序的审理方式，考查法条是民事诉讼法第 169条的规定。考生在学习时要注意关于二审案件的审理方式，总体上是以开庭审理为原则，以不开庭审理为例外，在经过问卷、调查、询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。A、
49、B、C、D 项正确。【知识模块】 第二审程序31 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 第一审案件当事人的诉讼代理人有可能是委托诉讼代理人。如果当事人并未授权委托诉讼代理人，则其不可以上诉，C 项错误。【知识模块】 第二审程序32 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题涉及自然人之间的借款合同的生效时间问题。依合同法第2lO 条的规定，自然人之间的借款合同自贷款人提供借款时生效。因此，本题正确选项为 ACD。【知识模块】 转移财产权利的合同33 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题涉及买卖合同中标的物所有权交付方式及交付时间的问题。兴都公司与纺织厂买卖合同约定的是拟制交付。所谓拟制交付，是指出卖人将标的物的权利凭证交给受让人以代替物的现实交付。本题中，兴都公司将货物仓单背书转让给纺织厂，以代替货物的现实交付，符合拟制交付的特征，故为拟制交付。棉花所有权自兴都公司在仓单上背书并经保管人签字或盖章并转移给纺织厂时转移。故本题答案为 BC。【知识模块】 转移财产权
