1、国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 5 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够。请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。下列哪一选项是正确的?(2007 年试卷三第 20 题)（A）应由郭某承担赔偿责任（B）应由甲公司承担赔偿责任（C）应由甲公司与郭某承担连带责任（D）应由甲公司与徐某承担连带责任2 小学生小杰和小涛在学校发生打斗，在场老师陈某未予制止。小杰踢中小涛腹部，致其脾脏破裂。下列哪一选项是正确的?(2007 年试卷三第 24
2、 题)（A）陈某未尽职责义务，应由陈某承担赔偿责任（B）小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校承担赔偿责任（C）学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母承担连带赔偿责任（D）学校存在过错，应承担与其过错相应的补充赔偿责任3 周某从迅达汽车贸易公司购买了 1 辆车，约定周某试用 10 天，试用期满后 3 天内办理登记过户手续。试用期间，周某违反交通规则将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下列哪一表述是正确的?(2011 年试卷三第 6 题)（A）因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿（B）因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公司赔偿（C）李某有
3、权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人（D）李某有权请求周某和迅达公司承担连带赔偿责任，因周某和迅达公司是共同侵权人4 大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 21 题)（A）甲可要求电视机的销售者承担赔偿责任（B）甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任（C）乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任（D）乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任5 甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承
4、担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗未买任何保险。关于乙人身损害的赔偿责任承担，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 24 题)（A）甲承担全部赔偿责任（B）甲予以适当补偿（C）丁承担全部赔偿责任（D）丁予以适当补偿6 大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌，并由飞达公司负责安装在商场外墙。某日风大。广告牌被吹落砸伤过路人郑某。经查，广告牌的安装存在质量问题。关于郑某的损害，下列哪一选项是正确的?(2008 年试卷三第 16题)（A）大华商场承担赔偿责任，飞达公司承担补充赔偿责任（B）飞达公司承担赔偿责任，大华商场承担补充赔偿责任（C）大华商场
5、承担赔偿责任，但其有权向飞达公司追偿（D）飞达公司承担赔偿责任，大华商场不承担责任7 甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志，致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道，造成丁轻伤。对丁的损失，下列哪一选项是正确的?(2007 年试卷三第 18 题)（A）应由乙承担赔偿责任（B）应由甲和乙共同承担赔偿责任（C）应由乙和丙共同承担赔偿责任（D）应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任8 甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款 11 万元，借款期限为 1 年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求同意担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为 1 年。甲将有担
6、保签字的借款合同交给乙。乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为 2 年。甲应允，双方签字，乙依约将 10 万元交付给甲。下列哪一表述是正确的?(2011 年试卷三第 11题)（A）丙的保证期间为 1 年（B）丙无须承担保证责任（C）丙应承担连带保证责任（D）丙应对 10 万元本息承担保证责任9 同升公司以一套价值 100 万元的设备作为抵押，向甲借款 10 万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款 80 万元，以该套设备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货敖 20 万元，将该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理。因欠丁 5 万元修
7、理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是正确的?(2011 年试卷三第7 题)（A）甲乙丙丁（B）乙丙丁甲（C）丙丁甲乙（D）丁乙丙甲10 黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款 100 万元。乙银行借款 300 万元，丙银行借款 500 万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款 600 万元。关于三家银行对该价款的分配，下列哪一选项是正确的?(2008 年试卷三第 11 题)（A）甲银行 100 万元、乙银行 3
8、00 万元、丙银行 230 万元（B）甲银行得不到清偿、乙银行 100 万元、丙银行 500 万元（C）甲银行得不到清偿、乙银行 300 万元、丙银行 300 万元（D）甲银行 100 万元、乙银行 200 万元、丙银行 310 万元11 个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行，但未办理抵押登记。抵押期间，甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。对此，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷三第 12 题)（A）该抵押权因抵押物不特定而不能成立（B）该抵押权因未办理抵押登记而不能成立（C）该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人
9、（D）乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权12 甲公司向乙银行贷款 1000 万元，约定 2005 年 12 月 2 日一次性还本付息。丙公司以自己的一栋房屋作抵押。甲到期没有清偿债务，乙银行每个月都向其催收，均无效果，最后一次催收的时间是 2007 年 3 月 6 日。乙银行在下列哪一时间前行使抵押权，才能得到法院的保护?(2007 年试卷三第 13 题)（A）2007 年 12 月 2 日（B） 2009 年 12 月 2 日（C） 2009 年 3 月 6 日（D）2011 年 3 月 6 日13 根据物权法的规定，下列哪一类权利不能设定权利质权?(2009 年试卷三第7 题)（A）
10、专利权（B）应收账款债权（C）可以转让的股权（D）房屋所有权14 甲、乙约定：甲将 100 吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还约定。合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的?(2010 年试卷三第 14 题)（A）甲可请求乙支付定金（B）乙未支付定金不影响买卖合同的效力（C）甲交付汽油使得定金合同生效（D）甲无权请求乙支付价款15 辽东公司欠辽西公司货款 200 万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为150 万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项
11、下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款。故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列哪一选项是正确的?(2010 年试卷三第 10 题)（A）属于行使抵押权（B）属于行使动产质权（C）属于行使留置权（D）属于自助行为16 某诗人署名“ 漫动的音符 ”，在甲网站发表题为 “天堂向左”的诗作，乙出版社的现代诗集收录该诗。丙教材编写单位将该诗作为范文编入语文教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的?(2011 年试卷三第 16 题)（A）该诗人在甲网站署名方式不合法（B） “天堂向左” 在现代诗集中被正式发表（C）丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报
12、酬（D）丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为17 甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说黑客在丙国首次出版。我国公民丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。黑客要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件?(2010 年试卷三第 15 题)（A）黑客不应当属于我国禁止出版或传播的作品（B）甲对丁翻译黑客并在我国境内网站传播的行为予以追认（C）乙和丙国均加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约（D）乙或丙国加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约 18 甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。甲以丙公司没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将
13、该剧本摄制权许可给丙公司。对此，下列哪一说法是错误的?(2010 年试卷三第 16 题)（A）该剧本版权由甲乙共同享有（B）该剧本版权中的人身权不可转让（C）乙与丙公司签订的许可合同无效（D）乙获得的十万元报酬应当合理分配给甲19 小刘从小就显示出很高的文学天赋，九岁时写了小说隐形翅膀，并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的?(2009 年试卷三第 14 题 )（A）小刘父母享有该小说的著作权。因为小刘是无民事行为能力人（B）小刘及其父母均不享有著作权，因为该小说未发表（C）小刘对该小说享有著作权，但网络传播权转让合同无效（D）小刘对该小说享有著作权
14、，网络传播权转让合同有效20 甲创作的一篇杂文，发表后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文，丙将之译成维文，均在国内出版，未征得甲的同意，也未支付报酬。下列哪一观点是正确的?(2009 年试卷三第 15 题)（A）报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权（B）乙和丙的行为均不构成侵权（C）乙的行为不构成侵权，丙的行为构成侵权（D）乙的行为构成侵权，丙的行为不构成侵权21 下列哪一行为构成对知识产权的侵犯?(2009 年试卷三第 16 题)（A）刘某明知是盗版书籍而购买并阅读（B）李某明知是盗版软件而购买并安装使用（C）五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用（
15、D）四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。22 梁某与甲旅游公司签订合同，约定梁某参加甲公司组织的旅游团赴某地旅游。旅游出发前 15 日。梁某因出差通知甲公司，由韩某替代跟团旅游。旅游行程一半，甲公司不顾韩某反对，将其旅游业务转给乙公司。乙公司组织游客参观某森林公园，该公园所属观光小火车司机操作失误致火车脱轨，韩某遭受重大损害。下列哪些表述是正确的?(2011 年试卷三第 60 题)（A）即使甲公司不同意，梁某仍有权将旅游合同转让给韩某（B）韩某有权
16、请求甲公司和乙公司承担连带责任（C）韩某有权请求某森林公园承担赔偿责任（D）韩某有权请求小火车司机承担赔偿责任23 甲公司为劳务派遣单位，根据合同约定向乙公司派遣搬运工。搬运工丙脾气暴躁常与人争吵，乙公司要求甲公司更换丙或对其教育管理，甲公司不予理会。一天，乙公司安排丙为顾客丁免费搬运电视机，丙与丁发生激烈争吵故意摔坏电视机。对此，下列哪些说法是错误的?(2010 年试卷三第 70 题)（A）甲公司和乙公司承担连带赔偿责任（B）甲公司承担赔偿责任，乙公司承担补充责任（C）甲公司和丙承担连带赔偿责任（D）丙承担赔偿责任，甲公司承担补充责任24 某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务，乙以身体
17、不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车，丙在途中将行人丁撞成重伤。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担，下列哪些表述是错误的?(2009年试卷三第 69 题)（A）甲用人不当应当承担部分赔偿责任（B）乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任（C）丙有过错应当承担部分赔偿责任（D）该机关应当承担全部赔偿责任25 丁某在自家后院种植了葡萄，并垒起围墙。谭某(12 岁)和马某(10 岁)爬上围墙攀摘葡萄，在争抢中谭某将马某挤下围墙，围墙上松动的石头将马某砸伤。下列哪些选项是正确的?(2007 年试卷三第 64 题)（A）丁某应当承担赔偿责任（B）谭某的监护人应当承担民事责任
18、（C）马某自己有过失，应当减轻赔偿人的赔偿责任（D）本案应适用特殊侵权规则26 某旅行社导游李某带团游览一处地势险峻的景点时，众人争相拍照，李某未提示注意安全，该团游客崔某不慎将唐某撞下陡坡摔伤。下列哪些选项是正确的?(2007 年试卷三第 65 题)（A）旅行社对损害结果不承担赔偿责任（B）崔某应当对唐某承担赔偿责任（C）旅行社应当承担补充赔偿责任（D）李某应当对唐某承担侵权责任27 甲系某品牌汽车制造商，发现已投入流通的某款车型刹车系统存在技术缺陷，即通过媒体和销售商发布召回该款车进行技术处理的通知。乙购买该车，看到通知后立即驱车前往丙销售公司，途中因刹车系统失灵撞上大树，造成伤害。下列哪
19、些说法是正确的?(2011 年试卷三第 67 题)（A）乙有权请求甲承担赔偿责任（B）乙有权请求丙承担赔偿责任（C）乙有权请求惩罚性赔偿（D）甲的责任是无过错责任28 甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋，约定轮流使用。在甲居住期间，房屋廊檐脱落砸伤行人丁。下列哪些选项是正确的?(2009 年试卷三第 54 题)（A）甲、乙、丙如不能证明自己没有过错，应对丁承担连带赔偿责任（B）丁有权请求甲承担侵权责任（C）如甲承担了侵权责任，则乙、丙应按各自份额分担损失（D）本案侵权责任适用过错责任原则29 甲饲养的一只狗在乙公司施工的道路上追咬丙饲养的一只狗，行人丁避让中失足掉入施工形成的坑里，受伤严重。下
20、列哪些说法是错误的?(2009 年试卷三第 70题)（A）如甲能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（B）如乙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（C）如丙能证明自己没有过错，不应承担对丁的赔偿责任（D）此属意外事件，甲、乙、丙均不应承担对丁的赔偿责任30 甲公司从乙公司采购 10 袋菊花茶，约定：“在乙公司交付菊花茶后。甲公司应付货款 10 万元。” 丙公司提供担保函： “若甲公司不依约付款，则由丙公司代为支付。”乙公司交付的菊花茶中有 2 袋经过硫磺熏蒸，无法饮用。价值 2 万元。乙公司要求甲公司付款未果，便要求丙公司付款 10 万元。下列哪些表述是正确的?(2011 年试卷三第
21、 54 题)（A）如丙公司知情并向乙公司付款 10 万元，则丙公司只能向甲公司追偿 8 万元（B）如丙公司不知情并向乙公司付款 10 万元，则乙公司会构成不当得利（C）如甲公司付款债务诉讼时效已过，丙公司仍向乙公司付款 8 万元。则丙公司不得向甲公司追偿（D）如丙公司放弃对乙公司享有的先诉抗辩权，仍向乙公司付款 8 万元，则丙公司不得向甲公司追偿31 甲向乙借款 5 万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证?(2008 年试卷三第 53 题)（A）丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”（B）丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款。本人愿代还 3
22、 万元”（C）戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责 ”（D）已向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”32 某农村养殖户为扩大规模向银行借款，欲以其财产设立浮动抵押。对此，下列哪些表述是正确的?(2010 年试卷三第 56 题)（A）该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产（B）抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门（C）抵押登记可对抗任何善意第三人（D）如借款到期未还抵押财产自借款到期时确定33 甲公司向某银行贷款 100 万元，乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保，并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司，通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙
23、订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的?(2009 年试卷三第 55 题)（A）不论银行是否同意转让，房屋管理部门应当准予过户，但银行仍然对该房屋享有抵押权（B）如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户（C）如丙公司向银行承诺代为清偿甲公司的银行债务，则不论银行是否同意转让，房屋管理部门均应当准予过户（D）如甲公司清偿了银行债务。则不论银行是否同意，房屋管理部门均应当准予过户34 甲公司与乙公司签订 10 万元建材买卖合同后。乙交付建材，甲公司未付建材款。甲公司将该建材用于丙公司办公楼装修，丙公司需向甲公司支付 15 万
24、元装修款，其中 5 万元已经支付完毕。丙公司给乙公司出具担保函：“本公司同意以欠甲公司的 10 万元装修款担保甲公司欠乙公司的 10 万元建材款。”乙公司对此并无异议。后，甲公司对乙公司的债务、丙公司对甲公司的债务均届期未偿，且甲公司怠于向丙公司主张债权。下列哪些表述是正确的?(2011 年试卷三第 59 题)（A）乙公司对丙公司享有应收账款质权（B）丙公司应对乙公司承担保证责任（C）乙公司可以对丙公司提起代位权诉讼（D）乙公司可以要求并存债务承担人丙公司清偿债务35 甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款。未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选项是正确的?
25、(2008 年试卷三第 59 题)（A）丙因善意取得而享有质权（B）因未经乙的同意丙不能取得质权（C）甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任（D）对电动车毁损、灭失，乙可向丙索赔35 陈某向贺某借款 20 万元，借期 2 年。张某为该借款合同提供保证担保，担保条款约定，张某在陈某不能履行债务时承担保证责任，但未约定保证期间。陈某同时以自己的房屋提供抵押担保并办理了登记。请回答下列问题。(2008 年试卷三第91-93 题)36 抵押期间，谢某向陈某表示愿意以 50 万元购买陈某的房屋。下列选项正确的是：（A）陈某将该房屋卖给谢某应得到贺某的同意（B）如陈某将该房屋卖给了谢某，则应将转让所得价
26、款提前清偿债务或者提存（C）如陈某另行提供担保，则陈某的转让行为无须得到贺某同意（D）如谢某代为偿还 20 万元借款，则陈某的转让行为无须得到贺某同意37 如果贺某打算放弃对陈某的抵押权，并将这一情况通知了张某，张某表示反对，下列选项正确的是：（A）贺某不得放弃抵押权，因为张某不同意（B）若贺某放弃抵押权，张某仍应对全部债务承担保证责任（C）若贺某放弃抵押权，则张某对全部债务免除保证责任（D）若贺某放弃抵押权，则张某在贺某放弃权利的范围内免除保证责任38 关于贺某的抵押权存续期间及张某的保证期间的说法。下列选项正确的是：（A）贺某应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权（B）贺某在主债权诉讼时效结束
27、后的两年内仍可行使抵押权（C）张某的保证期间为主债务履行期届满之日起六个月（D）张某的保证期间为主债务履行期届满之日起二年国家司法考试卷三（民法）历年真题试卷汇编 5 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 B【试题解析】 所谓帮工责任，人身损害赔偿解释第 14 条进行了规定，即“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。”本题中，蒙某属于帮工人，而甲公司属于被帮工人，对于帮工人在帮工过程中的人身损害，应当由被帮工人来承担
28、。根据侵权责任法关于职务侵权责任的规定也可以解决本题。侵权责任法第 34 条第 1 款规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本题中，作为甲搬家公司员工的郭某因执行工作任务造成他人损害的，应由用人单位承担责任。据此，选项 B 正确，选项ACD 错误。,2 【正确答案】 B【试题解析】 侵权责任法第 38 条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”第 39 条规定：“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到
29、人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任。”第 40 条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”可见，无民事行为能力人、限制民事行为能力人在学校学习、生活期间受到人身损害的，如果学校有过错，应当由学校承担责任。如果损害是由学校以外的人员造成的，应当由侵权人承担责任，学校未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。本题中，损害是由校内两个学生打架造成的。由此可以排除由学校以外的人员造
30、成的情况，侵权责任法第 40 条的规定不适用本题，D 项错误。由于学校老师在学生打架时没有制止，对损害的发生存在过错，所以学校应当承担责任，B 项正确。在本题设定的案情中，只有在学校没有过错的情况下，侵权责任才由小杰的监护人承担。C 项错误。老师陈某的行为是一种职务行为，应当由学校承担责任，A 项错误。 陷阱点拨 本题陷阱考查之一是对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人依法负有教育、管理、保护义务的教育机构所承担的责任。考生应当注意三点：(1)对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人依法负有教育、管理、保护义务的教育机构，对无民事行为能力人或者限制民事行为能力人遭受人身损害或者致人损害的，应
31、当承担的是一种普通的过错赔偿责任。(2)如果无民事行为能力人或者限制民事行为能力人遭受人身损害是由于教育机构以外第三人的侵权引起的，第三人应当承担赔偿责任。教育机构有过错的，承担的只是与其过错相适应的补充赔偿责任。(3)如果无民事行为能力人或者限制民事行为能力人遭受人身损害是由于教育机构内的人(其他形限民事行为能力人)侵权引起，教育机构有过错的，需要承担责任。教育机构没有过错的，由侵权的无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的监护人承担责任。这时应适用的法律是侵权责任法第 32 条的规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻
32、其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。”注意：侵权责任法第 32 条与第 38、39 条是一般规定与特别规定的关系，符合特别规定的，应当优先适用特别规定。同时，侵权责任法实施后，民法通则意见第 160 条“在幼儿园、学校生活、学习的无民事行为能力的人或者在精神病院治疗的精神病人，受到伤害或者给他人造成损害，单位有过错的，可以责令这些单位适当给予赔偿”的规定应当不再适用。3 【正确答案】 C【试题解析】 合同法第 133 条规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。实践中，
33、学者对交付的法律性质有法律行为说与事实行为说不同的认识。依照不同的认识对第 133 条会产生不同的理解适用问题。依照交付法律行为说，交付不仅需要占有转移，而且需要当事人之间有转移所有权的意思表示，本题中，周某从迅达公司购买汽车仅仅是“试用”。并非确定的购买汽车的意思表示，因此周某的交付行为没有完成，所有权不会发生转移。而依照交付事实行为说，交付仅需要完成事实上的占有转移，本题中，周某与迅达汽车贸易公司签订车辆试用买卖合同后，迅达公司转移车辆的占有给周某，此时交付行为已经完成，本应发生所有权转移的法律效果，但由于双方又约定试用期满后3 天内再办理登记过户手续，应当依照当事人之间另行约定的时间发生
34、所有权转移的法律效果。综上所述，本题中，周某在试用期间违反交通规则将李某撞成重伤时，周某的法律地位属于车辆的使用人而非所有权人，其承担侵权责任时应当适用侵权责任法中机动车所有人与使用人分离时发生机动车交通事故的有关法条进行判断。根据侵权责任法第 49 条的规定：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”可知，机动车交通事故责任属于行为责任，非物件致人损害的责任，即在机动车发生交通事故时，应当由机动车的实
35、际控制人(使用人)对自己的侵权行为承担赔偿责任，而非由机动车的所有人承担赔偿责任。另外，机动车所有人并非完全不承担责任，如果其对损害的发生有过错时，仍然需要承担责任，但责任性质亦并非严格责任，而是与其过错相适应的过错赔偿责任，承担责任的方式也非与机动车使用人承担连带责任，而是按份责任。本题中，根据侵权责任法的上述规定，周某在试用期间因违反交通规则将李某撞成重伤时，周某作为车辆的使用人毫无疑问应当承担责任，车辆所有人迅达汽车贸易公司由于对损害的发生并无过错，因此不需要承担责任。据此，选项C 正确，选项 ABD 均错误。4 【正确答案】 A【试题解析】 首先，选项 AC 考查的是产品缺陷致人损害的
36、侵权行为。根据侵权责任法第 43 条的规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。”可知，本题中，电视机由于质量问题突然爆炸，属于产品缺陷致人损害，被侵权人甲、乙、丙三人既可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。据此，选项 A 正确，选项 C 错误。其次，选项 BD 考查的是一般侵权行为的构成要件，根据民法理论，一般侵权行为的构成要求为：(1)行为的违法性；(2)损害事实的存在；(3)因果关系；(4)行为人主观上有过错。我国侵权责任法第 6 条第 1 款明确规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”本题中
37、，乙、丙观看电视的行为并不具有违法性，而且乙、丙对甲的损害也没有过错，故乙、丙无需对甲承担赔偿责任，据此，选项 B 错误。同理，甲没有侵害乙、丙的过错，也无需对乙、丙的损害承担赔偿责任，据此，选项 D 错误。5 【正确答案】 B【试题解析】 选项 AB 考查的是帮工责任。根据 人身损害赔偿解释第 14 条第2 款的规定：“帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。”可知，本题中，帮工人乙在帮工过程中，被第三人丙撞伤，公安部门认定丙承担全部责任，故应由丙对乙的损失承担全部赔偿责任，在丙无赔偿能力时，可由被帮工人甲适当补偿
38、，据此，选项 A 错误；选项 B 正确。选项 CD 考查的是机动车交通事故责任。根据侵权责任法第 52 条的规定：“盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。”可知。本题中，被盗货车发生交通事故的，应由盗窃人承担赔偿责任，失主不用承担责任。据此，选项 CD 均错误。6 【正确答案】 C【试题解析】 所谓建筑物致人损害责任，是指土地上建造的房屋及其他设施，因设置或保管欠缺，以致发生倒塌、脱落等造成他人损害的，应由其所有人或者管理人承担赔偿责任。侵权责任法第 85 条规定
39、：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。”本题中，大华商场委托飞达广告公司制作了一块宣传企业形象的广告牌，并由飞达公司负责安装在商场外墙。所以，大华商场是广告牌的所有人和管理人，在广告牌被大风吹落砸伤过路行人郑某时，除非大华商场能够证明自己没有过错，否则就应当承担侵权损害的赔偿责任。而大华商场显然并没有能够证明自己的无过错，所以理应承担郑某的损害。在现代商事实践中，如果双方当事人没有特别约定委托合同无偿，则委托合间一般是有偿
40、的。根据合同法第 406 条的规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。”可知，作为受托人的飞达公司因为自己的过错给委托人大华商场造成了损失，属于侵权责任法规定的其他责任人范畴，大华商场可以要求其赔偿。据此，选项 C 正确，选项 ABD 错误。7 【正确答案】 A【试题解析】 根据侵权责任法第 91 条规定：“在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。害井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到
41、管理职责的，应当承担侵权责任。”可知，地面施工致人损害需要承担民事责任的构成要件：(1)在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等；(2)没有设置明显标志和采取安全措施；(3)造成他人损害。本题中，甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，但是由于其已经设置了路障和警示标志，因此不符合承担民事责任的要件，对于丁的损失，甲不应当承担责任，据此，排除选项 BD。丙也不需要承担责任。因为丙的行为构成了紧急避险。所谓紧急避险,是指为了防止公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在遭受的紧急危险，不得已而采取的损害另一较小利益的行为。构成紧急避险，必须符合以下要件：(1)危险必须事现实存在的；(2)避险行为
42、必须发生在不得已之下；(3)避险行为不得超过必要的限度。本题中，乙驾车撞倒全部标志，丙是为了防止自己的人身利益遭受损害，不得已避让而驶向人行道，因此，丙的行为构成了紧急避险。根据侵权责任法第 31 条规定：“因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。”可知，丙的紧急避险是由于乙驾车撞倒全部标志引起的，因此，对于丁的损失，应当由乙承担，丙不应承担责任。据此，选项 A 正确，选项 C 错误。 陷阱点拨 本题陷阱是关于紧急避险的认定。本题
43、中，乙驾车撞倒全部标志，丙是为了防止自己的人身利益遭受损害，不得已避让而驶向人行道，丙的行为构成了紧急避险。考生如果对此不能正确把握，很容易认为丙也应当承担损害赔偿责任。8 【正确答案】 B,【试题解析】 不少考生对此题存在异议，认为 B 项错误，ACD 三项正确，其理由是：其一，选项 A 考查的是保证期间的确定。所谓保证期间，是指保证责任的存续期间，在此期间内债权人如果未向保证人主张保证责任，则保证人不用再承担保证责任。根据担保法相关规定，对于保证期间，当事人的约定优先。本题中，乙为债权人，丙为保证人，约定的保证期间为 1 年，没有违反法律的规定，约定有效。据此，选项 A 正确。其二，选项
44、BD 考查的是主合同变更对保证责任的影响。首先，根据合同法第 200 条的规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。”本题中，乙要求从 11 万元中预先扣除 1 万元利息，根据上述规定，借款合同的本金应为 10万元。其次，根据担保法解释第 30 条第 1、2 款的规定：“保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同
45、意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。”借款合同的债权人与债务人将主合同的本金减少为 10 万元，未经保证人丙的同意，但该变动减轻了债务人的债务，因此丙应当对变更后的合同承担保证责任，即丙应在 10 万元范围内承担保证责任。据此，选项 D 正确，选项 B 错误。其三，选项 C 考查了保证方式。依保证人在保证关系中所处地位的不同将保证分为一般保证与连带责任保证。一般保证是指当事人在保证合同中约定。债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。担保法第 19 条规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确
46、的，按照连带责任保证承担保证责任。”本题中，丙仅在借款合同保证人一栏签字，并未明确约定保证方式，因此，应当推定丙承担连带责任保证，据此，选项 C 正确。但是，认为 ACD 三项正确的考生对本题的理解只是达到了第一个层次，其实本题还有第二个审题层次，即 B 项所述的“丙是否真正需要承担保证责任”，丙的最终责任是什么。本题中，假如甲乙是2009 年 1 月 1 日借款，期限 1 年，那么到 2010 年 1 月 1 日期满，2010 年 1 月 2 日甲的还款义务开始。合同约定保证期间是 1 年，到 2011 年 1 月 1 日届满，虽然甲与乙把主合同期限变动为 2 年到 2011 年 1 月 1
47、 日，2011 年 1 月 2 日甲的还款义务开始，但未经保证人丙书面同意，依法保证期间仍为原合同约定的期间 1 年，即仍然到 2011 年 1 月 1 习届满。丙承担连带保证责任，按照担保法第 26 条规定，在保证期间 2011 年 1 月 1 日届满之前，乙应要求丙承担保证责任，否则丙不再承担保证责任。可是在 2011 年 1 月 1 日之前，甲乙的主债权尚未到履行期，显然乙对丙的请求无法获得支持，丙无须承担保证责任。若等到 2011 年 1 月 2 日主债权履行期到时乙再对丙提出请求，此时保证期间已过，保证人依法免除保证责任。由此，在本题所述情况下，丙最终是不需承担保证责任的。B 项正确
48、。 陷阱点拨 本题提醒大家两个问题。第一，审题一定要更加深入，不能只看到表象而看不到实质；第二，在单项选择题中，当选项都有一定道理时，应当选择最优的答案，并且一定要考虑责任的最终承担，而不是中间的过程。9 【正确答案】 D【试题解析】 所谓担保物权竞合，亦称为物的担保的竞合，是指在同一标的物上存在不同种类的担保物权时应以何类担保物权的效力优先的问题，担保物权的竞合包括了抵押权之间的竞合，抵押权与质权的竞合，抵押权、质权与留置权的竞合。本题综合考查了担保物权的竞合。下面进行一一分析：(1)关于抵押权之间的竞合。需要说明的是，抵押权发生竞合的前提是一物之上存在数个抵押权，如果抵押权未有效设立，不发
49、生抵押权竞合的问题。本题中，首先应当判断甲乙抵押权是否有效设立。根据物权法第 181 条的规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形。债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”以及物权法第 189 条的规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”可知，同升公司以生产设备等动产进行抵押的，自抵押合同生效时设立，不需要进行抵押登记，因而甲乙均取得对同升公司设备的抵押权。其次，根据物权法第 199 条的规定：“同一财产向两个
