1、国家司法考试卷三（民法）模拟试卷 32 及答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 甲于 2009 年 3 月 1 日因买卖合同对乙负有支付 100 万元的债务，该债务于 2010年 3 月 1 日到期。若甲届时无力对乙清偿这 100 万元债务，对于甲实施的下列行为中，乙可行使债权人撤销权予以撤销的是哪一个?( )（A）2008 年 12 月 1 日，甲向希望工程捐赠 50 万元（B） 2009 年 4 月 1 日，甲放弃价值 60 万元的受遗赠（C） 2009 年 5 月 1 日，甲向红十字会捐赠 50 万元（D）2009
2、 年 6 月 1 日，甲花费 50 万元收养孤儿二名2 西湖公司和东湖公司经常性存在货物买卖。4 月 24 日，西湖公司电话通知东湖公司发货。东湖公司遂于 4 月 25 日按照惯例将货物交给承运人以运抵西湖公司。4 月 26 日，西湖公司又电话通知东湖公司不需要该批货物。下列说法正确的是：( )（A）4 月 26 日西湖公司的电话构成要约的撤回（B） 4 月 26 日西湖公司的电话构成要约的撤销（C）东湖公司发货的行为构成新要约（D）合同已经成立3 甲有 A 车和 B 车，甲欲出售 A 车。乙到甲家详细查看 A 车后，愿意以 10 万元购买 A 车，甲表示同意。为了郑重其事，甲提出就 A 车的
3、买卖订立书面合同。甲拟定了两份书面合同并签名后，将合同邮寄给乙，乙发现甲因疏忽大意将 A 车写成了 B 车，但乙未作理会，在两份合同上签名，将其中一份回寄给甲。对此，下列表述正确的是：( )（A）甲、乙就 A 车成立买卖合同，但构成重大误解（B）甲、乙就 A 车成立买卖合同，不构成重大误解（C）甲、乙就 B 车成立买卖合同，但构成重大误解（D）甲、乙就 B 车成立买卖合同，不构成重大误解4 甲与朋友乙书面约定甲向乙借款 5 万元，未约定利息，也未约定还款期限。下列说法中哪一项是错误的?( )（A）借款合同自乙向甲提供借款时生效（B）乙有权随时要求甲返还借款（C）乙可以要求甲按银行同期同类贷款利
4、率支付利息（D）经乙催告，甲仍不还款，乙有权主张逾期利息5 甲、乙结婚后，甲的父母出资 300 万元给甲买了一套房屋，登记在甲名下，但未约定所有权的归属。甲将房屋出租 8 年，共获租金 50 万元。第十年，甲、乙离婚，该房屋的市场价值为 600 万元。对此，下列表述正确的是：( )（A）该房屋应认定为甲的个人财产（B）因甲、乙结婚已满 8 年，该房屋为甲、乙共同共有（C）房屋租金 50 万元属于甲、乙共同共有（D）房屋在婚姻关系存续期间的增值 300 万应仍认定为甲、乙共同共有6 甲只有两个亲人儿子乙、女儿丙。甲得知自己罹患重病后，打印了一份自书遗嘱，言明自己拥有的玛莎拉蒂汽车由乙继承，兰博基
5、尼汽车由丙继承，甲在打印的遗嘱上签名，注明的日期为 2012 年 4 月 1 日。2012 年 7 月 1 日，甲上班时闲来无事，请同事钟某、王某(与甲无利害关系)见证立下口头遗嘱，口头遗嘱言明：“自己死后，自己的玛莎拉蒂汽车由丙继承，兰博基尼汽车由乙继承。“2012 年 7 月 2 日，甲上班时突发心脏病死亡。因甲未订立其他遗嘱，乙、丙就汽车的继承发生争议，下列表述中正确的是：( )（A）甲死亡时，乙基于遗嘱取得玛莎拉蒂汽车的单独所有权（B）甲死亡时，乙基于遗嘱取得兰博基尼汽车的单独所有权（C）甲死亡时，丙基于遗嘱取得玛莎拉蒂汽车的单独所有权（D）甲死亡时，甲、乙均不能基于遗嘱取得汽车的单独
6、所有权7 甲公司于 2009 年 5 月 8 日获得一项半导体发明专利，此后为了控制市场而一直拒绝实施。乙公司需要在国内实施该专利，但是甲公司一直拒绝许可乙公司实施。下列情形中，可以对该专利给予强制许可的是：( )（A）甲公司自专利权被授予之日起满 3 年，且自提出专利申请之日起满 4 年，无正当理由未实施其专利的（B）甲公司行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或减少该行为对竞争产生的不利影响的（C）甲公司自专利权被授予之日起满 3 年，且自提出专利申请之日起满 4 年，无正当理由未充分实施其专利的（D）乙公司取得一项专利权的发明比甲公司的半导体发明专利具有显著经济意义的重大技术进步，
7、其实施又有赖于甲公司专利的实施的二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。8 以下事实中，不能在甲、乙之间产生民事法律关系的是：( )（A）甲开车不慎发生交通事故，撞断丙电网公司的输电线，致使某小区停电数小时，该小区的业主乙因停电不能营业造成利润损失 1000 元（B）甲赌博时输给乙 2 万元并当场给付（C）甲、乙约定某日在白玫瑰大酒店签订合作开发房地产合同（D）甲向乙问路，乙欣然指路，但因乙疏忽而指错方向9 甲、乙携带未成年儿子丙旅游途中发生车祸，不能确定死亡的先后顺序。经查，甲唯一的亲人为哥哥 A，乙唯一
8、的亲人为姐姐 B。甲生前投保人身保险，指定受益人为乙，保险金 100 万元。此外，甲有婚前房屋一套，乙有婚前汽车一辆。对此，下列表述错误的是：( )（A）甲的房屋由 A 继承（B）乙的汽车由 B 继承（C） 100 万元保险金由 B 继承（D）100 万元保险金由 A 继承10 甲委托乙购买一辆悍马汽车，但要求以乙的名义签订合同，乙同意。乙与丙签订买卖汽车的合同后，由于甲的原因，乙不能按时向丙支付购车款。在乙向丙说明了自己是受甲的委托的情况后，关于丙的权利，下列哪一选项是正确的?( )（A）丙有权要求甲支付购车款（B）丙请求甲支付购车款不能获得清偿时，可以要求乙支付购车款（C）丙只能要求乙支付
9、购车款（D）可要求甲和乙承担连带责任11 甲欠乙 100 万元，丙提供保证，约定丙在甲不能履行债务时由丙承担保证责任。此后，因故致使甲对乙的债务诉讼时效期间经过(但丙对乙的保证债务诉讼时效期间尚未经过)，乙请求甲履行还款义务，甲请求延期 1 年支付，乙表示同意。乙于是请求丙承担保证责任。对此，下列表述正确的是：( )（A）丙有权援用甲对乙债务诉讼时效期间经过的抗辩权，拒绝承担保证责任（B）若丙未援用甲对乙债务诉讼时效期间经过的抗辩权，承担保证责任后对甲无追偿权（C）丙有权主张先诉抗辩权，拒绝承担保证责任（D）若丙未主张先诉抗辩权，承担保证责任后对甲无追偿权12 关于物权请求权，下列表述中错误的
10、是：( )（A）行使排除妨害请求权，不需要证明妨害人具有过错（B）行使消除危险请求权，不需要证明自己受有损失（C）排除妨害请求权、消除危险请求权，不适用诉讼时效（D）行使返还原物请求权，应当在知道或者应当知道无权占有人之日起 1 年内行使13 下列四种情形中，丙不能善意取得所有权的是：( )（A）甲、乙等额按份共有一套房屋，登记在甲名下，乙知道后进行了异议登记(但未采取其他法律措施) ，乙异议登记后的第 30 天，甲谎称该房屋为自己所有，以市场价格出卖给不知情的丙，并给丙办理了过户登记（B）甲遭受乙的欺诈(乙的欺诈已构成诈骗罪)，将一清代花瓶以 150 万元的市场价格出卖给乙，乙受让花瓶后，又
11、以 200 万元的价格出卖给善意的丙(不知乙欺诈的事实)，并完成交付。此后，甲起诉撤销了甲、乙间的买卖合同（C）甲将一市值 150 万元的花瓶借给乙玩赏，乙爱面子，一直对外宣称该花瓶归自己所有。丙在乙处见到该花瓶后提出购买被乙拒绝，后乙遭丙胁迫，乙不得已，但仍谎称该花瓶归己所有，以自己的名义将该花瓶以 200 万元的价格出卖给不知情的丙，并交付。3 个月后，乙起诉撤销了乙、丙间的买卖合同（D）甲委托哥们儿乙保管一把枪，乙缺钱，以自己的名义按市场价格将该枪出卖给不知情的丙并完成交付14 甲将自己的相机借给乙使用，乙不小心将相机遗失，被丙捡到。丙在自己家中将该相机卖给不知情的丁，丁为了担保自己的债
12、务将该相机出质于戊。下列表述中错误的是：( )（A）乙对相机的占有属于善意占有（B）丙对相机的占有属于恶意占有（C）丁对相机的占有属于有权占有（D）戊对相机的占有属于他主占有15 甲死亡后留下一套房，仅有的继承人大儿子乙和小儿子丙继承了该房屋。因甲未留下遗嘱，乙、丙约定该房屋暂时由乙居住，至于如何分割，以后再说。在乙居住期间，该房屋屋檐脱落，砸伤路过的行人丁。对此，下列表述正确的是哪一个?( )（A）甲死亡后，乙、丙须将房屋登记到自己名下，才能取得房屋所有权（B）甲死亡两年后，丙才请求分割继承的房屋，乙可主张丙的继承权已过诉讼时效期间（C）若甲死亡后，遗产分割前，丙对乙表示放弃对房屋的继承权，
13、则视为丙在甲死亡之时即不享有继承权（D）丁无权请求丙对自己遭受的损害承担赔偿责任16 甲企业委托乙运输公司将一批活鱼从 A 地运往 B 地，甲企业按照约定预先支付了运费。活鱼运到 B 地后，乙公司的经理打电话告知司机，由于甲企业尚拖欠乙公司 5 万元往来款，要求司机不要将活鱼交付给甲企业，司机于是将活鱼予以留置。下列说法错误的是哪一个?( )（A）如果 5 万元的往来账属实，乙公司有权留置运输的活鱼（B）如果乙公司享有留置权，乙公司留置后应当给甲公司两个月以上的履行债务的期间，期限届满甲公司不履行债务，乙公司有权就拍卖、变卖活鱼的价款优先受偿（C）如果活鱼价值 10 万元，乙公司只能留置约 5
14、 万元的活鱼（D）如果乙公司接受了甲企业另行提供的担保，乙公司应当将活鱼返还给甲企业17 甲有三匹马，第一匹出租给乙(租期至 2012 年 9 月 1 日)，第二匹借给丙，第三匹自己使用。2009 年 7 月 1 日，甲、乙签订买卖合同，甲将这三匹马出卖给乙，约定由乙在丙的借用期届满后直接请求丙返还第二匹马，同时还约定甲借用第三匹马半年。对此，下列表述错误的是：( )（A）乙于 2009 年 7 月 1 日取得第一匹马的所有权（B）甲、乙间对第一匹马的租赁合同于 2009 年 7 月 1 日消灭（C）第二匹马的交付采用的是简易交付（D）乙于 2009 年 7 月 1 日取得第三匹马的所有权18
15、 甲向乙借款 20 万元，约定甲于 2009 年 3 月 1 日还本付息。丙提供保证，与乙约定在甲不能履行还款义务时由丙承担保证责任，但未约定保证期间。丁以自己的房屋提供抵押，并办理了抵押登记。因甲不履行到期还款的义务，乙于 2009 年 11月 1 日起诉甲，获得生效判决后对甲强制执行，甲的财产不能清偿借款义务。现乙请求丙、丁承担担保责任。对此，下列表述正确的是：( )（A）乙有权请求丙承担保证责任（B）乙无权请求丙承担保证责任（C）乙有权请求丁承担担保责任（D）乙无权请求丁承担担保责任19 甲出门打工前，曾当众发誓：“定要挣回 30 万元，将破败不堪的旧房推倒重建。绝不会在旧房上再花一分钱
16、。”半年后，因强台风将至，甲的邻居乙觉得甲过于乐观，不一定能够挣回盖房的钱，眼前还是将旧房保住比较实在。乙于是花费 5000元将甲的房屋予以加固和维修。台风过后，甲的旧房安然无恙。甲中奖 50 万元后回家拆旧盖新房，乙请求甲返还房屋维修费及利息，遭到甲的拒绝。下列表述正确的是：( )（A）乙的行为构成无因管理，甲应支付乙 5000 元及利息（B）甲乙之间成立不当得利之债，甲应支付乙 5000 元及利息（C）甲、乙之间成立合同关系，甲应支付乙 5000 元及利息（D）乙的主张不成立，甲无须支付乙 5000 元及利息20 下列行为或者事件中，甲对乙享有不当得利返还请求权的是哪一项?( )（A）甲的
17、孩子被乙绑架，甲不愿报警，按照乙的指示支付赎金 100 万元，乙如约释放甲的孩子；后乙在另一起绑架案中落网（B）甲年幼时被他人收养，甲成年后误以为对生父负有抚养义务，按月支付生父乙生活费 500 元，10 年后乙死亡时将自己的财产全部遗赠给好友丁（C）甲自愿提前 3 个月对乙清偿金钱债务 5。00 万元，因考虑不周致使甲的流动资金不足，经营失序（D）甲投资 5000 万元在 A 小区建成高级小学后，A 小区业主乙的房屋价值由原来的 50 万元上涨到 70 万元21 甲从“美美车行 “购买“玛莎拉蒂”汽车一辆，约定甲分期支付价款，在甲支付全部价款前“美美车行 “保留汽车所有权。汽车交付后，甲向“
18、平安” 保险公司投保第三者强制责任险。一日，甲驾驶“玛莎拉蒂” 行驶途中，甲因过量服用 “摇头丸”而突然失去意识，汽车驶人人行道将乙撞成重伤。乙随后将甲、“美美车行” 、平安保险公司诉至法院。下列表述正确的有：( )（A）平安保险公司应在交强险限额范围内先行赔偿乙遭受的财产损害和精神损害（B）保险金不足以弥补的损失，由甲对乙承担赔偿责任（C）保险金不足以弥补的损失，由甲对乙适当补偿（D）保险金不足以弥补的损失，由“美美车行” 对乙承担赔偿责任，甲承担补充责任22 下列各种情形中，乙(或乙的继承人)有权请求甲承担侵权责任的是哪个?( )（A）甲酒后超速行驶，比正常速度提前一个小时来到 “龙王愁”
19、，遭遇龙卷风，龙卷风的袭击致使车上搭便车的乙死亡（B）甲生日宴会结束后，前来参加宴会的乙虽然烂醉如泥，仍坚持回家。甲规劝无果，因路途遥远，甲只好将自己的摩托车借给乙独自骑回家，乙骑行不远，因醉酒而摔伤（C）甲医院收治患者乙后，虽极尽中国医生之能事，仍不能确诊乙的病情，乙遂告不治。半年后，美国医生 Johnson 发表的文章石破天惊，原来乙罹患的系一种特殊的感冒，服用板蓝根加红墨水即可治愈（D）甲公司的运油船发生泄漏，引发环境污染事故。污染前，海岸上的乙餐厅月纯收益为 30 万元。污染后，游客因此锐减，乙餐厅的月纯收入不足 3000 元23 甲不知自己患有梦游症，某夜，甲梦游至乙家，将乙打伤，并
20、将乙的手机带回自家。对此，下列表述正确的有哪些?( )（A）乙无权要求甲对自己的人身损害适当补偿（B）乙有权要求甲对自己的人身损害适当补偿（C）甲虽无过错，乙也有权要求甲返还手机（D）因甲无过错，乙无权要求甲返还手机24 2010 年 3 月 1 日甲将自己的三间平房以 10 万元的市场价格出卖给乙，乙一次性交付了全部价款，甲交付了房屋，一直未办理过户登记。2011 年 3 月，这三间房屋被依法征收，按照补偿标准可获 400 万元补偿款。甲、乙为此发生纠纷。根据社会主义法治理念，下列表述错误的是：( )（A）甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同（B）甲有权以显示公平为由撤销该买卖合同（C）甲享有
21、法定解除权，有权通知乙解除该买卖合同（D）甲有权以情势变更为由请求法院撤销该买卖合同25 关于法律行为的效力，下列表述正确的是哪一个?( )（A）甲收藏了一幅署名王羲之的书法作品，“同一个世界，同一个梦想”十个大字力透纸背、吞云吐雾。甲以 1 万元的价格出卖给王羲之书法爱好者乙。乙有权以重大误解为由撤销该买卖合同（B）甲将一个瓷盘出卖给乙，声称系清代雍正年间制品，乙见瓷盘底部印刷有“微波炉专用 ”五个字，感觉很合算，遂以 1000 元的价格购买。乙有权以欺诈为由撤销该买卖合同（C）甲因生病急需用钱，乙提出购买甲的结婚钻戒，因结婚钻戒有独特的纪念意义(系前妻花费 15 万元购买)，甲不欲出卖。最
22、终，为了治病，甲仍以市场价格将钻戒出卖给乙(20 万元) 。甲有权以乘人之危为由撤销该买卖合同（D）甲欲以 50 万元的价格将一块玉石放在自己经营的珠宝商店出售，在给玉石标价时，甲因疏忽大意误写成“5 万元” 。甲雇佣的店员乙在不知情的情况下以 5 万元的价格出卖给顾客丙。甲有权以重大误解为由撤销该买卖合同26 2011 年 6 月 1 日，甲向乙借款 50 万元，约定年息 10，借期 2 年(不计算复利)，无担保。此后，甲于 2012 年 6 月 1 日又向乙借款 50 万元，约定年息 20，借期 1 年，以丙的汽车设立抵押担保。2013 年 6 月 2 日，甲向乙的账户打人 70 万元，但
23、未指明如何清偿所负债务。此后，甲未向乙支付分文，甲、乙就甲支付的 70 万元如何清偿两笔债务发生争执。对此，下列表述正确的是：( )（A）第一笔和第二笔借款的本金按比例各被清偿 35 万元（B）先清偿债务负担重的债务，第二笔借款的本金 50 万元及利息 10 万均已被清偿（C）若甲不继续履行，乙无权对丙的汽车行使抵押权（D）若甲不继续履行，乙有权对丙的汽车行使抵押权27 甲、乙约定，甲将一辆汽车以 30 万元的价格出卖给乙，乙分期支付价款，在乙支付全部价款之前，甲保留汽车所有权。甲将汽车交付给了乙，但双方未办理所有权保留登记手续。对于甲实施的下列行为，表述正确的有哪些?( )（A）因汽车质量问
24、题，乙将汽车交给甲修理期间，甲将该车以 25 万元的价格出卖给不知情的丙，并完成现实交付，自甲对丙完成现实交付时，丙取得汽车所有权（B）因汽车质量问题，乙将汽车交给甲修理期间，甲将该车质押给不知情的丙，并完成现实交付，在甲对丙完成现实交付时，丙取得汽车质权（C）因汽车质量问题，乙将汽车交给甲修理期间，甲将汽车交给不知情的丙修理，若甲不对丙支付到期修理费用，丙对该汽车可行使留置权（D）假设在乙直接占有汽车期间，甲将该车出卖给不知情的丙 (甲对丙谎称汽车系出租给乙的)，并对丙完成指示交付，则甲对丙完成指示交付时，丙取得该汽车所有权28 甲与“和谐 ”旅行社签订的旅游合同约定，甲于 2013 年 8
25、 月随同“和谐”旅行社前往三亚旅游。因时间不凑巧，甲于 2013 年 5 月 1 日将自己在该旅游合同的权利义务均转让给乙，甲通知了“和谐“旅行社(但后者未置可否)。2013 年 8 月 15 日，乙在三亚跟随“ 和谐” 旅行社委托的地接社 “国梦”旅行社旅游过程中，因 “国梦”旅行社的导游钟某疏忽大意而未告知不能参与蹦极项目的游客类型，乙在蹦极中突发脑出血。对此，下列表述正确的是哪一项?( )（A）乙无权请求“ 国梦” 旅行社承担侵权损害赔偿责任，因为甲将合同转让给乙未经“和谐”旅行社同意（B）乙有权请求“国梦” 旅行社和“ 和谐”旅行社承担连带侵权损害赔偿责任（C）若 “和谐” 旅行社对选
26、择“ 国梦”旅行社作为地接社具有过错，乙有权请求 “和谐”旅行社承担与其过错相应的补充责任（D）乙有权请求“ 国梦” 旅行社和导游钟某承担连带侵权损害赔偿责任29 乙提出租赁甲的某房屋。甲正担心债权人强制执行该房屋，请乙帮忙，乙同意。甲与乙约定：“ 甲假装将该房屋出卖给乙，并登记在乙名下。“双方为此签订了书面买卖合同，并将房屋登记到乙名下。同时，甲、乙又达成口头约定：“甲将该房屋出租给乙，租金每月 4000 元(稍低于市场价格)。”3 年后，甲、乙对房屋所有权的归属以及租金的支付发生争执。对此，下列表述正确的是：( )（A）该房屋的所有权人为甲（B）该房屋的所有权人为乙（C）甲有权请求乙支付租
27、金（D）甲无权请求乙支付租金30 甲将相机(价值 3 万元)交给乙保管，因为缺钱，乙擅自作价 1 万元，将该相机以自己的名义出卖给不知情的丙，并交付。对此，下列表述正确的是：( )（A）乙、丙间的买卖合同有效（B）乙、丙间的买卖合同效力待定（C）须甲追认或者乙取得处分权，善意的丙才能取得相机的所有权（D）无须甲追认或者乙取得处分权，丙均可取得相机的所有权31 甲、乙签订协议，约定甲租用乙的房屋 10 年，租金每年 1 万元，甲可以转租。第二年，甲将该房屋转租给丙，租期 3 年，租金每年 15 万元。后因乙经营不善，房屋被法院拍卖还债，丙购得该房屋。现甲、乙对两份租赁合同的履行产生争议，下列哪些
28、选项是正确的?( )（A）本案适用买卖不破租赁原则（B）本案不适用买卖不破租赁原则（C）丙有权主张将转租合同的租金变更（D）甲有权要求丙继续履行转租合同32 甲将一套房屋出售给乙，约定 6 月 1 日之前办理完毕过户登记，若甲未于 6 月1 日之前给乙办理完毕过户登记，甲向乙支付违约金 30 万元。甲在给乙办理过户登记之前，又将该房屋出售给丙，并于 5 月 20 日给丙办理了过户登记。对此，下列表述正确的是：( )（A）5 月 20 日以后，6 月 1 日之前，乙可对甲主张违约责任（B） 6 月 1 日以后，乙有权请求甲实际履行，给自己办理过户登记（C） 5 月 20 日以后，乙有权解除合同，
29、并请求甲支付 30 万元违约金（D）5 月 20 日以后，乙有权解除合同，但无权在解除合同后请求甲支付违约金33 甲公司、乙公司、丙公司合作开发了一种新型人工合成胰岛素，未约定权益归属。甲、乙、丙共同提出专利申请后，甲因故声明放弃自己的专利申请权。国家知识产权局经审查后作出授予乙、丙产品专利权的决定，登记并公告后不久，甲未经乙、丙同意，擅自制造了大量该产品销售，获利颇丰。乙未经丙的同意，擅自许可丁以普通许可的方式实施该专利。丙未经乙的同意，擅自许可戊以排他许可的方式实施该专利。对此下列表述正确的是：( )（A）提出专利申请前，若甲反对申请专利，乙、丙不得提出专利申请（B）乙、丙有权请求甲就擅自
30、制造专利产品的行为支付适当的使用费（C）乙、丁间的专利实施许可合同无须经过丙的同意（D）丙、戊间的专利实施许可合同无须经过乙的同意34 甲委托乙经纪行以 30 万元的价格出售一辆二手 BMW 汽车，约定事成之后报酬为 2 万元，未作其他约定。乙找到丙，双方约定由丙为乙出卖该车提供信息，乙、丙约定事成后，乙向丙支付报酬 5000 元，未作其他约定。根据丙调查(丙为此支出必要费用 800 元)获得的信息，乙以 35 万元的价格将该车出卖给丁。对此，下列表述错误的是：( )（A）乙多买的 5 万元归乙所有（B）乙有权请求甲支付报酬 2 万元，以及自己因此支出的必要费用（C）丙有权请求乙支付约定的报酬
31、 5000 元（D）丙有权请求乙支付自己为此支出的必要费用 8000 元35 周某和乔某结婚时签订书面协议，约定婚后所得财产归各自所有，但未办理公证手续。乔某婚后即辞去工作在家侍奉公婆，照顾孩子。周某在外地经商期间，与孙某以夫妻名义共同生活，乔某知道后起诉离婚，乔某的哪些诉讼请求可以得到法院的支持?( )（A）因约定婚后财产各自所有的协议未办理公证手续，请求法院认定该协议无效（B）因自己为家庭付出较多义务，请求周某予以经济补偿（C）因离婚后无住房，生活困难，请求周某予以适当帮助（D）请求周某和孙某对精神损害承担连带赔偿责任36 甲创作歌剧大海，乙经过甲的允许改编成歌曲大海，丙经过允许演唱了歌曲
32、大海，丁经过允许将丙演唱的大海制作成 DVD。戊咖啡厅购买正版大海DVD 后，未经任何人允许，在营业时间于咖啡厅播放购买的大海DVD 光碟。下列关于戊的行为侵犯了谁的著作权的表述，正确的是：( )（A）侵犯了丁的表演权（B）侵犯了丙的表演权（C）侵犯了乙的表演权（D）侵犯了甲的表演权37 甲发明了某种药品，于 2010 年 3 月 1 日在美国首次提出专利申请。甲又于2010 年 12 月 1 日就该药品在中国申请专利，并申请优先权。其间，乙通过独立研发，于 2010 年 10 月 1 日开发出该药品，并做好了制造的必要准备。2014 年 3 月1 日，专利局决定将专利权授予甲。对此，下列表述
33、正确的是：( )（A）甲在中国申请日应确定为 2010 年 3 月 1 日（B）甲的专利的保护期为 20 年，自 2010 年 3 月 1 日起算（C）甲的专利的保护期为 20 年，自 2010 年 12 月 1 日起算（D）假设乙在甲获得专利权后制造该药品，若甲对乙主张专利侵权，乙可对甲主张先用权的抗辩38 在甲作为商标使用的下列标识中，哪些不得作为商标使用?( )（A）甲将“栀子花的味道”( 一种香味)作为自己销售的笔记本的商标使用（B）甲将 “China”文字作为自己生产的衣服的商标使用（C）甲将 “耐克” 文字作为自己生产的笔记本电脑的商标使用（D）甲将“Apple” 文字作为自己生产
34、的苹果汁的商标使用38 甲欠乙 100 万元，甲以自己价值 50 万元的房屋抵押担保。丙以价值 50 万元的汽车抵押担保。丁提供保证，未约定保证方式，但约定丁承担保证责任直至债务人甲还清本息时为止。请回答下列问题：39 假设甲经过乙的同意，将对乙的 100 万元债务转让给戊，丙、丁对此并不知情。如果债务履行期间届满后，戊未对乙履行到期债务，下列表述中正确的是：( )（A）乙有权要求甲、戊对债务的清偿承担连带责任（B）乙有权对甲的房屋行使抵押权（C）对甲的房屋行使抵押权后，乙有权对丙的汽车行使抵押权（D）对甲的房屋行使抵押权后，乙有权要求丁承担保证责任40 假设甲并未将债务转让给戊，现甲未对债权
35、人乙履行 100 万元的到期债务，由于当事人未对乙应如何行使权利作出约定，下列表述中正确的是：( )（A）乙应当首先对甲的房屋行使抵押权（B）乙未经丙、丁的同意不得放弃对甲的房屋抵押权（C）如果乙放弃对甲的房屋抵押权，丙仅对 50 万元的债务承担担保责任（D）如果乙放弃对甲的房屋抵押权，丁仍须对 100 万元的债务承担担保责任41 假设乙对甲的房屋行使抵押权，获得 50 万元的清偿，对于剩余的 50 万元到期债务，关于丙、丁应如何承担担保责任的说法正确的是：( )（A）乙应当首先对丙的汽车行使抵押权（B）乙有权直接要求丁承担 50 万元的担保责任（C）如果债务的诉讼时效期间经过，乙有权在时效经
36、过后的两年内对丙的汽车行使抵押权（D）丁的保证期间视为没有约定，应确定为自主债务履行期届满之日起六个月国家司法考试卷三（民法）模拟试卷 32 答案与解析一、单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分 1-50 题，每题 1 分，共 50 分。1 【正确答案】 C【试题解析】 代位权代位权的构成要件有四：第一，债权人对债务人的债权合法、有效、到期；第二，债务人对次债务人的金钱债权合法、有效、到期；第三，债务人怠于行使对次债务人的到期债权并因此损害债权人的债权；第四，债务人对次债务人的债权不具有专属性。诉讼时效规定 第 1 条规定：“当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求
37、权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：(一)支付存款本金及利息请求权；(二) 兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；(三) 基于投资关系产生的缴付出资请求权；(四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。”据此，A 选项中甲对丙的债权未过诉讼时效期间，乙可对丙提起代位权诉讼，故 A 选项不当选。合同法解释 (一)第 13 条第 1 款规定：“合同法第七十三条规定的债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。“据此，B 选项，甲
38、虽于诉讼外对丙主张过债权，但甲未对丙起诉或者申请仲裁，甲属于怠于行使对丙的到期债权并因此损害乙的债权，乙有权对丙提起代位权诉讼。故 B 选项不当选。合同法解释 (一)第 12 条规定：“合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。“据此，C 选项中，甲对丙享有的请求支付工资的债权属于基于劳动关系产生的债权，具有专属性，乙无权对丙提起代位权诉讼。故 C 选项当选。在 D 选项中，甲、丙的仲裁协议具有相对性，不能阻碍协议之外的第三人乙以起诉的方式对丙
39、行使代位权。故 D 选项不当选。2 【正确答案】 D【试题解析】 悬赏广告甲的行为构成悬赏广告，相对人完成指定行为时，成立悬赏广告之债，甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论，如果指定行为由两人以上分别先后完成的，则只有最先完成的人享有报酬请求权，如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成，则由完成者共同取得报酬。本题中，乙、丙分别先后完成指定的行为，只有最先完成的乙享有报酬请求权，丙不享有报酬请求权。同时，根据民法理论，如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬，其支付报酬的义务消灭。本题中，甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬，甲支付报酬的义务消灭，乙无权要求甲支付报酬，故 A 选项
40、错误。 丙没有报酬请求权，其受领的报酬构成不当得利，乙有权请求丙返还 100 万元的不当得利，故 B 选项正确，C 选项错误。最后，根据民法理论，如果完成指定行为产生的技术成果可以获得相关的知识产权，在没有约定时，由完成指定行为的人享有相关的知识产权。故甲不享有专利申请权，乙、丙均享有专利申请权，但须受先申请原则约束，故 D 选项错误。3 【正确答案】 B【试题解析】 胁迫；乘人之危；重大误解；情事变更(1)根据民通意见 第 70 条的规定可知，乘人之危的构成要件有三：一方趁对方处于危难之际或者有某种急迫需要；迫使对方作出不真实的意思表示； 严重损害对方利益。本题中，乙的行为符合前两个要件，但
41、不具有严重侵害对方利益的要件，不构成乘人之危，故 A 选项错误，当选。(2)根据民通意见 第 7l 条的规定可知，重大误解的构成要件有三： 行为人对法律行为的要素发生重大认识错误；行为人因为错误作出了不真实的意思表示；因此给自己造成较大损失。本题中，甲的确发生了错误，但甲的错误属于法律行为要素之外的错误，系狭义的动机错误，不构成重大误解。故 B 选项错误，当选。(3)民通意见 第 69 条规定：“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。”本题中，乙没有对甲实施预告损害的行为，不
42、构成胁迫。故 C 选项错误，当选。(4)根据合同法解释 (二)第 26 条可知，情势变更有两种：因情势变动导致合同等价关系的严重失衡；因情势变动导致合同目的不能实现。本题中的情形不属于情势变更。故 D 选项错误，当选。4 【正确答案】 C【试题解析】 自然人之间的借款合同合同法 第 210 条规定： “自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。“自然人之间的借款合同为实践合同，A 选项正确，不选。合同法 第 206 条规定： “借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还，
43、”B 选项正确，不选。合同法 第 211 条规定： “自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”C 选项错误，当选。合同法 第 207 条规定： “借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”D 选项正确，不选。5 【正确答案】 A【试题解析】 被继承人生前所负债务的清偿继承法意见第 62 条规定：“遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务；不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例
44、用所得遗产偿还；如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得偿还。”本题中，应由法定继承人丁用所得遗产清偿债务，故只有 A 选项正确。6 【正确答案】 D【试题解析】 著作权侵权根据著作权法 第 10 条，展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利。据此，只有美术作品、摄影作品的著作权人才享有展览权。乙对其创作的小说的原稿并不享有展览权(除非其构成美术作品)。所以，A 选项不当选。根据著作权法 第 10 条的规定，广播权，指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播
45、广播的作品的权利。据此，广播权控制的行为有三种：(a)无线广播作品；(b)以有线方式公开传送无线广播的作品； (c)以其他设备向公众传播无线广播的作品。B 选项中，甲的行为属于第三种情形，甲侵犯了乙的广播权。故 B 选项当选。著作权的特点是根据授权行为决定权利的内容。根据著作权法第 10 条，著作权并不禁止他人接触作品，C 选项中，甲的行为属于接触作品，并未实施其他受控行为，故甲未侵犯乙的著作权。故 C 选项不当选。D 选项中，甲不仅购买了盗版软件，还进行了安装，这就不仅仅接触了作品，还实施了受著作权控制的复制行为，甲侵犯乙的复制权。故 D 选项当选。题外话：根据计算机软件保护条例第 30 条
46、，由于甲系盗版软件的善意复制者，甲仅承担停止使用、销毁该侵权复制品的责任，不承担损害赔偿责任。7 【正确答案】 B【试题解析】 专利申请权转让合同的解除专利法 第 10 条第 3 款规定：“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让合同自登记之日起生效。”技术合同解释 第 23 条第 1 款规定：“专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者被视为撤回为由请求解除合同，该事实发生在依照专利法第十条第三款规定的办理专利申请权转让登记之前的，人民法院应当予以支持；发生在转让登记之后的，不予支持，但当事人另
47、有约定的除外。”由此可知 A、B 选项正确；C、D 选项错误。二、多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分 51-90 题，每题 2 分，共 80 分。8 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 纯粹经济损失；因不法原因给付；预约；好意施惠关系A 选项中，甲给乙造成的损失属于纯粹经济损失。乙既不能向甲主张违约，也不能向甲主张侵权。故 A 选项当选。B 选项中，甲因不法原因而给付，虽构成不当得利，但排除甲的不当得利请求权。故 B 选项当选。C 选项中，甲、乙签订了预约合同，合同已经成立。故 C 选项不当选。D 选项中，甲、乙的约定属于好意施惠关系。故 D 选项
48、当选。9 【正确答案】 C【试题解析】 死亡推定根据继承法意见第 2 条，应推定“没有其他继承人”的丙先死亡，甲、乙辈分相同，推定甲、乙同时死亡，彼此不继承。故甲的房屋由A 继承，乙的汽车由 B 继承。A 选项正确，不当选；B 选项正确，不当选。根据保险法第 42 条第 2 款可知，受益人与投保人在同一事故中死亡不能确定死亡先后顺序的，应推定受益人先死亡。故应推定乙先于甲死亡，100 万元保险金就应认定为甲的遗产，由 A 继承。C 选项错误，当选；D 选项正确，不当选。10 【正确答案】 A【试题解析】 间接代理乙受甲的委托，为了甲的利益，以自己的名义与第三人丙订立合同，订立合同时，丙不知道乙
49、与甲之间的代理关系，乙的行为构成隐名的间接代理。根据合同法第 403 条第 2 款的规定可知，受托人乙因委托人甲的原因对第三人丙不履行义务，乙应当向第三人丙披露委托人甲，丙可以选择委托人甲或者受托人乙作为相对人主张其权利，A 选项正确， C 选项错误。丙的选择权属于形成权，丙一经选定相对人，不得变更。如果丙要求甲支付购车款，意味着丙以推定的方式选择甲作为合同的相对人，丙就只能要求甲支付购车款，不得变更相对人，故 B 选项错误。丙不得要求甲、乙承担连带责任，D 选项错误。11 【正确答案】 A,C【试题解析】 诉讼时效；保证人的抗辩担保法 第 20 条第 1 款规定：“一般保证和连带责任保证的保证人享有债务人的抗辩权。债务人放弃对债务的抗辩权的，保证人仍有权抗辩。”甲已经放弃了对乙的诉讼时效经过的抗辩权，但这丝毫不影响保证人丙援用甲享有的诉讼时效经过的抗辩权拒绝承担保证责任。故 A 选项正确。根据 担保法第 20 条可知，
