1、国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 2 及答案与解析一、分析题0 2007 年 7 月 8 日，家住朝阳区的甲向海淀区法院起诉乙，要求法院判决乙交付合同项下的三辆小轿车。法院于 8 月 15 日作出一审判决，判决乙在判决生效后 1个月内向甲交付价值 30 万元的 A、B、c 三辆小轿车，并承担全部诉讼费用。乙缴纳了诉讼费用，但并没有将小轿车交给甲。上诉期满，双方均未上诉。10 月 12 日，甲向法院申请强制执行。法院接受了申请，指派执行员丙负责执行。在执行中，乙的朋友丁提出异议。主张其中一辆小轿车是其所有的财产。丙经过审查认为异议理由不成立，驳回了丁的异议。10 月 18 日，甲
2、与乙告知丙达成和解协议：A 、B 两辆小轿车折算成人民币 20 万元，乙在 2007 年 12 月 31 日之前向甲交付，C 轿车折算成人民币 7 万元，在 2008 年 10 月底之前将 7 万元交给甲。丙将协议内容记人笔录并由双方当事人签名。2007 年 12 月底，乙按照协议约定，交付 20 万元现金。2008 年 11 月，由于乙不愿交付剩余的 7 万元现金，甲向原申请强制执行的法院申请恢复执行原生效判决。法院接受申请后，作出执行裁定，责令乙在执行裁定送达之日起 10 日内，将 A、B、C 三辆小轿车交付甲，甲退还 20 万元现金。问题：1 甲应向哪个法院申请强制执行?应在什么期间内申
3、请强制执行?2 如果丁提出的异议理由成立，人民法院应当如何处理?3 甲、乙之间达成的和解协议是否有效?为什么?4 如果丙在执行中发现该判决确有错误，应该怎么办?法院应该如何处理?5 法院接受甲恢复执行原生效判决的申请是否正确?作出的执行裁决是否正确? 为什么?6 2011 年 10 月，长春县百货公司和定府县五星公司在康安县订立供销合同，合同约定百货公司向五星公司提供一批电器。双方在合同中明确约定价款、履行期限、交货地点等事项，并确认如果发生纠纷，由康安县法院管辖。后来，双方经理又口头约定，可以优先选择北京仲裁委员会仲裁。百货公司依约向五星公司提供了电器。然而，五星公司由于投资失误，资金周转的
4、确存在问题，一直拖欠百货公司 50 万元的货款。百货公司遂向定府县法院起诉。五星公司在举证时限届满之前提交管辖权异议，主张法院对本案无管辖权，应当通过仲裁解决纠纷。法院以被告未在答辩期内提交异议为由，驳回该异议。后原被告双方在诉讼中达成协议，约定被告方在半年内分两次还清欠款 50 万元。法院根据双方达成的和解协议制作了调解书，调解书送达后半年内，五星公司只还 30 万元，尚欠 20 万元，百货公司申请人民法院强制执行和解协议，执行人员在执行过程中经过调查发现五星公司的帐户资金所剩无几，根本无法偿清债务，但是发现该公司在本地另有办公用豪华轿车一辆，遂将该车扣押，准备进行拍卖。此时，旗贸公司认为其
5、对该车拥有所有权，因而该车不应当被扣押，提出异议。法院执行人员告知旗贸公司，执行机构：无权解决纠纷，应当向人民法院另行起诉。请根据民事诉讼法的法律规定与法学原理对本案进行全面分析。7 某市康康房地产公司诉达达房地产公司不履行合同一案由某市中级人民法院于2002 年 3 月 12 日一审终结，法院判决被告达达房地产公司败诉，应在 3 个月内赔偿康康房地产公司经济损失 150 万元。达达房地产公司既不上诉，也不履行生效判决。经康康房地产公司申请，某市中级人民法院执行庭依法对被执行人达达房地产公司强制执行。经查，达达房地产公司亏空严重，现仅有办公楼一座，价值 150 万元，小汽车一辆，价值 20 万
6、元，大卡车两辆，价值 30 万元。总价值约 200 万元。人民法院对达达房地产公司的办公楼、汽车进行了查封和扣押。后达达房地产公司为了能继续照常营业，向法院提出在不影响价值的前提下继续使用被查封的办公楼，被人民法院拒绝。被扣押的汽车加入了人民法院的司机班，负责接送干警上下班。1 年后，人民法院决定对被查封、扣押的达达房地产公司的财产进行变价，所得价款用来清偿对申请执行人康康房地产公司的债务。于是，人民法院执行庭将拍卖工作委托给一拍卖公司进行拍卖。请结合案情分析人民法院的做法有哪些不妥之处?7 甲是美国的一家资源开发技术公司，乙是中国石油集团。甲、乙双方在北京签订合同，约定共同开发中国某油田石油
7、及相关事宜，在履行合同进行开发时发生纠纷。根据我国的法律规定，请回答：8 甲、乙双方能否以书面协议将该纠纷提交美国联邦法院审理?为什么?9 甲、乙双方能否订立仲裁协议，将该纠纷提交美国仲裁协会(AAA)通过仲裁方式解决?为什么 ?9 2008 年 9 月 19 日，招远公司(买方)与虹彤纺织公司(卖方)签订了一份毛呢买卖合同。合同约定，买方向卖方购买毛呢一等品 1000 件。卖方在运输过程中，不慎遇火，使毛呢损坏 200 余件。对于该受损货物，买方拒不接收，并以质量不符合标准为由，拒付货款。双方发生争议，后经协商达成书面仲裁协议。事后，卖方向约定的仲裁委员会申请仲裁，而买方向人民法院提出诉讼，
8、被法院判决不予受理。后该仲裁委员会受理了该案。在仲裁委员会受理之后，买方辩称，卖方向仲裁委员会提交的仲裁协议，未经买方同意，请求仲裁委员会决定该仲裁协议无效。问题：10 本案仲裁委员会能否受理该案?11 招远公司向法院起诉是否正确?法院的做法是否正确? 为什么?12 若仅就仲裁协议效力问题，双方各自向仲裁委员会和法院申请确认仲裁协议效力，请问由何机构进行管辖?13 若仲裁委员会确定仲裁协议有效，买方不服，欲请求人民法院重新对该协议效力进行确认，可否?13 2010 年 9 月，海口公司与大洋公司签订了一份技术转让合同商定双方共同开发手写式笔记本电脑合同中的仲裁条款规定：“因履行本合同发生的争议
9、，若双方无法本着诚实、友好的原则协商解决，则应当申请合同履行地仲裁机构进行仲裁。”2011 年 2 月，双方发生争议，大洋公司即向其所在地 A 仲裁委员会提交了仲裁申请书，但是海口公司拒绝答辩。双方重新协商，签订了一份仲裁协议，商定将此合同争议提交海口公司所在地的 B 仲裁委员会进行仲裁。大洋公司从某种角度考虑，：并未向 B 市仲裁委员会提出仲裁申请，而是向合同履行地的人民法院起诉，起诉时并未说明此前两次的约定仲裁的情况，法院受理了本案。并向海口公司送达了起诉状副本，海口公司亦提交了答辩状。法院经审理判决被告败诉，被告即上诉，理由是双方有仲裁协议，法院无权管辖。问题：14 合同中的仲裁条款是否
10、有效?为什么?15 争议发生后签订的仲裁协议是否有效?16 法院审理本案是否合法?为什么?17 海口公司上诉的理由是否正确?18 某修配厂与某研究所签订了一份技术转让合同。合同中规定：因本合同发生的一切争议应提交 A 市仲裁委员会仲裁，或者向合同双方所在地及 A 市仲裁委员会所在地的 A 市 B 区人民法院提起诉讼。合同履行过程中。修配厂认为该项技术存在缺陷，双方发生争议。修配厂据此向 A 仲裁委员会申请仲裁，双方当事人均未选定仲裁员，共同委托仲裁委员会主任丁指定仲裁员组成仲裁庭。丁于是指定了甲、乙、丙 3 名仲裁员。修配厂认为甲与研究所有利害关系，申请其回避。首席仲裁员丙审查后确认申请理由不
11、实，决定甲不予网避。修配厂要求公开审理，研究所则不同意，仲裁庭根据案情，决定公开审理。研究所对此不服，仲裁庭经过研究又决定不公开审理。研究所在开庭期间未经仲裁庭许可中途退庭，仲裁庭因此决定中止仲裁程序。一周后研究所表示愿意出庭，仲裁庭决定再次开庭。开庭前仲裁委员指定某机构对该项技术进行了鉴定。但始终未告知当事人鉴定报告的内容，只由仲裁庭内部掌握和参考。裁决作出后，修配厂以仲裁员甲在仲裁该案件时应予回避而未回避为由，向 A 市中级人民法院申请撤销裁决。问题：根据以 E 的情况介绍，指出仲裁协议、仲裁庭、仲裁员以及仲裁程序存在哪些法律上的问题，并说明理由或正确的做法。18 A 县天籁公司和 B 县
12、知音公司在 C 县订立供销合同，合同约定天籁公司向知音公司出售 100 台彩电。双方约定运输方式为代办托运。此外双方还还约定纠纷的解决方式为仲裁，并约定了广州仲裁委员会为仲裁机构。后天籁公司依约向知音公司提供了彩电。知音公司一直拖欠天籁公司 40 万元的货款。天籁公司与知音公司多次交涉还款事宜未果，天籁公司于是向 B 县人民法院提起民事诉讼，知音公司在答辩期内没有提出异议，并出庭参与了辩论。一审法院判决知音公司败诉，知音公司提出上诉，理由是双方已经约定纠纷解决方式为仲裁，人民法院无权审理。问题：19 原告天籁公司向法院提起诉讼正确与否?为什么?20 人民法院审理本案是否正确，为什么?21 被告
13、知音公司的上诉理由是否正确，为什么?21 河北省天洋公司与海辰公司于 2003 年 6 月签订了，一份融资租赁合同，约定由天洋公司进口一套化工生产设备，租给海辰公司使用，海辰公司按年交付租金，并约定以下仲裁条款：“ 因本合同的履行所发生的一切争议，均提交北京仲裁委员会仲裁。”河北省 A 银行出具担保函，为海辰公司提供担保。后来天洋公司与海辰公司因履行合同发生争议。请根据以下设问所给的假设条件回答问题：22 天洋公司向北京仲裁委员会申请仲裁，将海辰公司和 A 银行作为被申请人，请求裁决被申请人给付拖欠的租金。天洋公司的行为是否正确?为什么?23 如果存在上问中所说的仲裁条款，天洋公司能否向人民法
14、院起诉海辰公司和 A银行，请求支付拖欠的租金?为什么?24 如果本案通过仲裁程序处理，天洋公司请求进行证据保全。则该保全的管辖法院是哪个?25 仲裁裁决作出后，天洋公司欲申请执行该裁决，而海辰公司欲请求撤销该裁决，应当向哪个法院进行申请?26 若法院在申请撤销裁决程序中，发现仲裁委员会的程序有不合法之处，将案件发回重新仲裁。对于该仲裁委员会重新作出的裁决，当事人不服，可否再次向法院申请撤销重新作出的仲裁裁决?二、论述题27 案情：四川成都的一名退休职工把某电视台主持人赵某告上了法庭。他以赵某在接受某杂志专访时的言论有一句“他有一个团伙” 为由，向法院提起侵犯名誉权之诉；而且索赔的标的就是一分钱
15、，此案被法院裁定不予受理。最近，除了有“一分钱官司”，还有 “一元钱官司 ”。例如，北京市某法院就对李某状告陈某及某报社名誉权纠纷一案进行了宣判，判决被告共同赔偿李某精神抚慰金一元整。请谈谈你对“一分钱诉讼 ”、“一元钱官司”的看法。答题要求：(1)运用掌握的法学知识阐释你的观点和理由；(2)说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；(3)字数不少于 500 字。28 近年来，在案件审理过程中，当事人一方或双方常常设法邀请一些领域内知名法律专家或学者，通过论证会的形式为案件出具专家法律意见书，以此来支持本方的观点，并试图影响法官的判决，对此有人指出专家法律意见深入案件的审理是一种新形式的腐败会影
16、响法官的司法独立。但也有人认为专家法律意见，只是一种学理上的观点，它是否被采纳取决于法官，不会成为主导断案的唯一依据，因此，专家的意见不会干扰法官独立审判，反而可以为法官审判提供专业帮助。请你谈谈对法律专家意见书的认识。答题要求：(1)运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；(2)说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；(3)字数不少于 500 字。提示：(1)专家意见书的性质；(2)专家意见书的影响；(3)专家意见书与司法独立和公正的关系问题。28 2010 年 7 月，彳亍杂志社主编甲在他所主编的杂志上发表了自己撰写的长篇报告文学。此文描述了知名公共人物乙在政治上的表现。此文发表后一些
17、报刊转载了部分内容。乙不满此文中对自己的描写和评价，致函有关部门反映问题。后，乙以甲和彳亍杂志社为被告，向某市中级人民法院提起诉讼。原告诉称：被告甲在彳亍杂志发表文章，对原告肆意诋毁，损害了原告的名誉，也给原告的亲属造成了精神损害。所以请求法院判令被告彳亍杂志社和甲消除影响；在大型出版物上发表声明，公开认错，赔礼道歉，恢复名誉；赔偿精神损害费 100 万元。被告甲称：此文并无捏造，对乙的名誉不构成侵权。乙所诉与事实不符，应当驳回。甲同时反诉称：此文发表后，由于乙四处投递诽谤甲的信函，给甲的社会评价带来了极为严重的影响，侵害了甲的名誉权，请求法院判令乙停止侵害，消除影响，向作者公开道歉，恢复作者
18、名誉，支付甲名誉损害及精神赔偿费共 50 万元。29 本案有几个诉? 分别属于哪一种诉 ?诉讼标的是什么 ?30 本案中各个诉之间的是何种关系?为什么?国家司法考试卷四（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷 2 答案与解析一、分析题【知识模块】 执行程序1 【正确答案】 民事诉讼法第 224 条的规定，发生法律效力的民事判决、裁定以及刑事判决、裁定中的财产部分。由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。因此在本案中，应该向海淀区人民法院申请强制执行。本案的上诉期间为 8 月 16 日到 8 月 30 日，履行期 1 个月应该从 9月 1 日到 9 月 30 日，申请强
19、制执行的期限 2 年就是从 2007 年 10 月 1 日到 2009年 9 月 30 日，但是 10 月 13 日是法定节假日，所以应以节假日后的第 1 日即 10月 4 日为期间届满的日期，即在 2007 年 10 月 1 日到 2009 年 10 月 4 日之间申请强制执行。【知识模块】 执行程序2 【正确答案】 根据民事诉讼法第 225 条，当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起 15 日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。因此本题中，法院应该按照法定程序进行审查，理由成立的，裁定撤销或改正。【知识模块】 执行程序3 【正确答案】
20、根据民事诉讼法第 230 条的规定，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。本案中的和解协议的实质要件和形式要件均符合法律规定，所以有效。【知识模块】 执行程序4 【正确答案】 根据民诉意见第 258 条的规定，执行员在执行本院的判决、裁定和调解书时，发现确有错误的，应当提出书面意见，报请院长审查处理。在执行上级人民法院的判决、裁定和调解书时，发现确有错误的，可提出书面意见，经院长批准，函请上级人民法院审查处理。【知识模块】 执行程序5 【正确答案】 接受甲的申请正确。作出的执行裁定错误。因为当事人自行达成和解协议又没有完全履行的，可以恢
21、复执行，但是应当扣除已经执行的部分。【知识模块】 执行程序6 【正确答案】 本案的民事诉讼法的问题有三个方面：(1)管辖和主管。被告提出本案由仲裁机构主管，但由于该仲裁协议是口头达成，因而无效。法院的做法也有不妥之处。具体而言，在本案中，法院并未以上述理由驳回起诉，而是以未在答辩期内作出为由驳回。这种做法是错误的，因为根据仲裁法的规定，如果仲裁协议有效，一方当事人在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉。尽管本案在仲裁协议方面和法院驳回起诉的原因都有错误之处，但是，定府县法院仍有管辖权，因为原告起诉至被告所在地。而被告对此并未提出异议，故而法院可以依据民事诉讼法第 127 条获得管辖权
22、。需要注意的是，即使本案依据合同，可以由协议管辖地法院管辖，但定府县法院的管辖权也由于当事人应诉而得到了补正。(2)执行的根据不应当是双方当事人的和解协议。而应当是调解书。因为只有调解书才具有法定的执行力。(3)对于案外人的执行异议，执行机构应当进行审查，认为异议不成立的，裁定驳回异议。认为异议成立的。报请院长批准中止执行。在审查期间可以采取查封等措施，但不得处分财产。【知识模块】 执行程序7 【正确答案】 本案中人民法院的做法共有以下四处不妥：(1)查封、扣押财产的价值应当与被执行人履行债务的价值相当。因此本案中人民法院应仅对达达房地产公司的办公楼进行查封即可，不应扣押其汽车，这侵犯了被执行
23、人的合法权益。(2)对被查封的财产，可以指令由被执行人负责保管。如继续使用被查封的财产对其价值无重大影响的，可以允许被执行人继续使用。本案中人民法院应允许达达房地产公司继续使用办公楼，以维持经营，从而恢复偿债能力。(3)对于扣押的财产，保管人不得使用。被扣押的财产，人民法院可以自行保管，也可以委托其他单位或个人保管，但无论是谁，都不得使用被扣押的财产。本案中法院的做法是不对的。(4)人民法院对查封、扣押的被执行人财产进行变价时，不应当委托拍卖机构进行拍卖。根据民事诉讼法第 247 条，财产被查封、扣押后，执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务。被执行人逾期不履行的，人民法院应当
24、拍卖被查封、扣押的财产。【知识模块】 执行程序【知识模块】 仲裁与仲裁法概述8 【正确答案】 不能以书面协议将该纠纷提交美国联邦法院审理。因为民事诉讼法规定，因在中国领域内履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中国法院管辖。这是专属管辖，当事人不能协议改变。【知识模块】 仲裁与仲裁法概述9 【正确答案】 可以协议该纠纷提交美国仲裁办会，通过仲裁方式解决。因为仲裁协议不同于民事诉讼中的协议管辖，仲裁协议可以排除民事诉讼的管辖，自然也可以排除民事诉讼中的专属管辖。所以任何仲裁机构，包括外国的仲裁机构都可以由合同当事入自行选定。【知识模块】
25、 仲裁与仲裁法概述【知识模块】 仲裁协议10 【正确答案】 仲裁委员会受理本案正确，因为有书面、合法的仲裁协议存在。【知识模块】 仲裁协议11 【正确答案】 招远公司不能向法院起诉。根据“或裁或审” 的原则存在有效的仲裁协议就不应该起诉。法院应当不予受理但不予受理所适用的文书应当为裁定。本案法院运用判决方式错误。【知识模块】 仲裁协议12 【正确答案】 若一方向仲裁委员会，另一方向法院申请确认仲裁协议的效力，则由人民法院进行管辖。【知识模块】 仲裁协议13 【正确答案】 不可。法院只有在仲裁委员会未对协议效力进行认定时，方有权管辖；若仲裁委员会已认定仲裁协议效力则无论该认定如何，已为终局戟判，
26、根据“或戟或审 ”原则。人民法院应当尊重仲戟委员会的认定不得重新进行认定。【知识模块】 仲裁协议【知识模块】 仲裁协议14 【正确答案】 仲裁条款无效，因为该仲裁条敖并耒拯明具体的仲裁机构，内容不明确，无法履行。【知识模块】 仲裁协议15 【正确答案】 新仲裁协议是有效的。【知识模块】 仲裁协议16 【正确答案】 法院审理本案是合法的，因为当事人一方起诉，未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。【知识模块】 仲裁协议17 【正确答案】 上诉理由不正确，理由同(3)。【知识模块】 仲裁协议18 【正确答案】 (1)根据仲裁法第 16 条的规定，本案中的仲
27、裁协议既有提交仲裁的约定又有提起诉讼的约定，违反了仲裁法“或裁或审” 的原则，即存在仲裁协议的情况下，只能中请仲裁而不能提起诉讼，除非仲裁协议无效。因此本案中的仲裁协议是无效的，当事人不得依其提起仲裁。(2)仲裁法 第 31 条规定，双方当事人约定仲裁庭由 3 名仲裁员组成的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定 1 名仲裁员，第三名仲裁员由当事人双方共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲截员为首席仲裁员。本案中双方当事人共同委托仲裁委受会主任指定仲裁员，主任指定 3 当仲裁员组成仲裁庭，违反仲裁法第 31 条的规定。(3)仲裁员甲是否回避，亩当由仲裁委员会主任丁决定。而不是由
28、首席仲裁员丙决定。(4)仲裁原则上不公开进行，当事人协议公开的，可以公开进行。但涉及国家秘密的除外。因此本案中由于双方当事人就公开进行仲裁问题并未达成协议，因此仲裁庭决定公开进行的决定是错误的，(5)仲裁法 第 42 条第 2 款规定，被中请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，可以缺篇裁决。因此，本案中仲裁庭决定中止裁决是下正确的。(6)仲裁法 第 45 条规定，证据应当在开庭时出示，当事人可以质证。而本案中，鉴定意见为证据，因此仲裁庭不公开该证据的做法是错误的。【知识模块】 仲裁程序【知识模块】 仲裁程序19 【正确答案】 原告的起诉不正确。因为双方的仲裁协议有效，就
29、排除了，法院的管辖权。仲裁法第 5 条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。”本案巾，双方当事人签订的仲裁协议是有效的。因此甲公司的起诉是不正确的。【知识模块】 仲裁程序20 【正确答案】 人民法院的审理合法。因为原告起诉后，被告来提出管辖权异议，税为人民法院有管辖权。仲裁法第 26 条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起、斥未声明有仲栽协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；男一方在首次开庭前未对人民法院费理该案提出异议昀，视为放弃仲载协议，人民法院应当继续审理。本案中，甲公
30、司向法院起诉时，未声明有仲栽协议，人民法院母理该案后，乙公司又应诉答辩了，围此应当视为人民法院有管辖权。【知识模块】 仲裁程序21 【正确答案】 上诉理由不成立因为在法院受理该案后。被告束提出异议，且应斥答辩，则人民法院的审理和判决都是有效的。【知识模块】 仲裁程序【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行22 【正确答案】 不正确。进行仲裁的唯一依据是当事人之间有合法仲裁协议的存在本案中，天洋公司只与海辰公司签订仲裁协议。而该协议对案外人，即提供担保的 A 银行并无约束力。因而，天洋公司只能以海辰公司为被申请人进行仲裁。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行23 【正确答案】 不可以。根据“或裁
31、或审” 原则存在有效的仲裁协议，当事人不得去法院起诉。若起诉则法院应当裁定驳回。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行24 【正确答案】 天洋公司申请证据保全，则由证据所在地的基层人民法院进行管辖。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行25 【正确答案】 天洋公司申请执行仲裁裁决。应由被申请人，即海辰公司住所地以及海辰公司财产所在地的中级人民法院管辖。而海辰公司申请撤销仲裁裁决应由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。【知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行26 【正确答案】 根据仲裁法解释第 23 条。当事人对重新仲裁裁决不服的。仍可以在重新仲裁裁决书送达之日起 6 个月内向人民法院申请撤销。【
32、知识模块】 仲裁裁决的执行与不予执行二、论述题27 【正确答案】 不管是一分钱，还是一元钱，这里的金钱都只是一个象征。有人认为，这说明了人们权利意识的觉醒，是件好事情。个人是自己利益的最好判断者，“鞋子是否合脚只有自己知道” ；是否要打官司、索赔多少。当事人自己有权选择。而且权利本身就是无价的。一元钱官司的价值并非一元钱所能代表，特别是一些涉及公益内容的诉讼，社会效益明显。从法律上讲，只要符合法律规定的受案范围，不管标的多少，法院都应当受理。通过一元钱官司的公正判决，可以增强公众对法治的信仰和信心。当然，也有人反对，认为一元钱官司是小题大做，是对司法资源的浪费。我的看法是，除了上面所说的公益性
33、诉讼，不必要为一分钱、一元钱去较真。一分钱官司，实际上浪费了有限的司法资源。随着社会的转型和政府职能的转变，诉讼到法院的矛盾日益增多。人少案多，成为各地法院的一种普遍现象。要把有限的司法资源用于处理各种矛盾。实际上关系到正义如何分配的问题。就像在医院里，同时来了一个生命垂危的病人和一个只擦破点皮的患者，医院应当先处理哪一个的问题一样。试想，如果法院都把精力用于处理一分钱、一元钱的官司，怎能保证其他案件能得到及时的处理呢?一分钱官司，与诉讼成本也不相称。法院处理每一个案件，都要投入一定的人力、物力，就是一份笔录纸的成本也不止一分钱。对当事人来讲，还要花一定的诉讼费，普通案件的受理费至少得 50
34、元。再加上乘车到法院开庭的费用、聘请律师的费用等，远远不止一分钱、一元钱，实际上当事人也浪费了自己的时间和金钱，可以说是得不偿失。一分钱官司，有违以和为贵的中华民族传统。就像 2004 年第 8 期的方圆杂志刊登的“爬梯之诉” 一案中评论员讲的：“如果一个权利人于现实情况而不顾，就是要坚定不移地主张权利，不能做任何变通，大概不真是在维护权利、保护权利。”清康熙年间大学士张英，因其家人与邻居发生地界纠纷，这样写信告诫家人：“千里修书只为墙，让他三尺又何妨?万里长城今犹在，不见当年秦始皇。” 维护权利是应当的，但也不能过度、过敏。在并非大是大非的问题上，何必锱铢必较?姚明起诉可口可乐公司侵犯肖像权
35、的一元钱诉讼案。双方达成了庭外和解协议,圆满地解决了纠纷，这样的效果不是很好吗?一分钱官司，不符合纠纷解决机制多元化的发展趋势。现在当事人面对纠纷，动辄到法院诉讼。其实，司法是社会正义的最后一道防线。如果把最后一道防线当成第一道防线，不仅法院面临的压力空前加大，而且容易导致矛盾激化，因为当事人对法院处理结果还不满的话，就可能使用非理性的方式解决纷争，更会使法院的解决纠纷功能的“ 药效” 降低，就像小毛病动辄使用抗生素的后果一样。如果发生纠纷，非得要分个谁对谁错怎么办?这时可以通过利用诉讼替代解决机制来处理，如通过人民调解委员会、消费者协会、仲裁等来处理。一分钱官司，也难以实现当事人的初衷。当事
36、人起诉的目的，很多时候是为了争一口气。然而，一分钱官司真能给被告方以教训吗? 可能未必。相反，被告方会认为，不就赔一分钱吗? 有什么了不起的?一分钱的法律责任，会使司法权威显得苍白无力，根本达不到惩罚目的。如果这个官司真有价值，真要维权，又何必只索赔一分钱呢?难道仅仅是为了讨一个说法吗?法律不是万能的，还是不要把法律判决当成道德审判。【知识模块】 民事诉讼与民事诉讼法28 【正确答案】 诉讼过程中，由当事人一方邀请法律专家或学者。通过论证会的形式为案情出具的专家意见书虽然可能起到一定的正面作用，但其负面影响也是重大的。因此应当减少专家意见书在诉讼中的应用。对此，可从专家意见书的性质、影响及其与
37、司法独立、司法公正的关系等方面进行分析。根据我国的法律规定，专家意见书既不是书证和人证。亦非鉴定意见，它不属于法律规定的七种证据形式中的一种，也就是说。它不具有任何证据效力，不能作为证据在诉讼中使用。专家意见书的确有其自身的影响。首先，从当事人的角度来看，其之所以热衷于专家意见书的原因是其对自身诉讼利益的追求和一定程度上对司法的不信任其主要目的在于通过这一方式来改变对自己不利的局面。其次，从法官的角度来看，专家意见书对法官的自身素质是一个巨大的考验它既是一个“诱惑” ，也是一个潜在危险，对其采纳与否往往可能直接影响到裁判。关于司法独立的含义，学界见解不一，但其最基本的组成部分至少应包括司法权、
38、法院的独立及法官的独立。具体来说，就是司法权在行使过程中完全自主，不受外部因素，特别是政治系统的力量干扰。在诉讼过程中司法主体应是中立裁判者，不应受到外来力量的干扰。在专家意见书出现后，一方面，专家意见书是学术权威的论证，同时学术权威本身又有广阔的人际关系网或是直接担任领导职务；另一方面，法官自身素质不高，害怕承担责任，也是专家意见书得以盛行的原因之一。最终往往是直接影响案件的判决，进而侵害了司法独立。司法公正以司法独立为先决条件，以维护公民的合法权益为目标。基于专家意见书在诉讼中的巨大作用。才为当事人所执着追求。专家意见书作为当事人聘请专家进行论证的结果，不管权威性和正确性如何都无法回避单方
39、性。而受社会地位、财力的因素影响，一般的当事人更无能力获得专家意见书，必然凸显社会的阶层差距与矛盾，与“ 法律面前人人平等 ”的原则相违背。总之，专家意见书在本质上是一种学理解释，但其对司法独立和司法公正构成了重大挑战，容易造成重大的负面影响。因此，应当在诉讼中减少专家意见书的应用。【知识模块】 民事诉讼法的基本原则与基本制度【知识模块】 诉29 【正确答案】 本案中有两个诉，其一为乙与甲之间的名誉侵权之诉；在此诉讼中甲是侵权人，乙是被害人：其二为甲与乙之间的名誉侵权之诉，在此诉讼中，乙是侵权人，甲是被害人。本案中的两个诉都是给付之诉，两诉的诉讼标的都是名誉侵权法律关系。【知识模块】 诉30
40、【正确答案】 本案中的两个诉是本诉与反诉的关系。反诉是指在本诉进行过程中，本诉被告对本诉的原告提出的旨在吞并、抵消本诉的独立的请求。反诉要求：(1)当事人与本诉是同一的，(2) 提出的请求是独立的且与本诉有关联。(3)提起反诉必须具有牵连关系。反诉是否成立的认定，关系到能否公正、经济地解决民事冲突。本案中两个诉的诉讼请求的事实基础具有一定的牵连性。乙请求的事实基础都是以甲在彳亍杂志上发表文章，对乙肆意诋毁，损害乙的名誉。甲反诉乙投递不实信函，侵害了自己的名誉权并所列请求的事实基础是乙四处反映不实情况侵害了自己的名誉权，而这一事实恰恰是在本诉所依据的事实基础上发生的，也就是说，被告反诉与本诉具有了一定的事实上的关联性，从而符合反诉构成的实质性要件。本案这种牵连性十分典型。故，两个诉是本诉与反诉的关系。【知识模块】 诉
