1、国家司法考试卷四（民事诉讼法）模拟试卷 3 及答案与解析一、论述题1 论反诉。(中国政法大学 1999 年考研真题)2 什么是诉讼标的? 在不同的诉讼中，诉讼标的各是什么?( 中国政法大学 2001 年考研真题)3 试述民事诉讼中的诉权理论。(中国人民大学 2004 年考研真题)4 论述检察机关的民事公诉权。(中国人民大学 2008 年考研真题)5 论述“一元钱官司 ”在民事诉讼上的合法性和合理性。(北京大学 2008 年考研真题)6 试述法定代理人与委托代理人的异同。7 论述当事人能力与民事权利能力的关系。二、名词解释8 非正当当事人9 诉讼能力10 诉讼代理人11 当事人适格(西南政法大学
2、 2011 年考研真题)12 当事人能力与民事权利能力(武汉大学 2007 年、中国人民大学 2008 年考研真题)三、简答题13 何谓诉讼担当? 其主要有几种类型 ?(武汉大学 2007 年考研真题)14 诉的构成要素及意义是什么?(中南财经政法大学 2007 年考研真题)15 简述我国民事诉讼法对当事人的认定。16 简述法定诉讼代理人的概念和特征。17 简述当事人更换的几种情况。18 简述委托诉讼代理人的概念和特征。国家司法考试卷四（民事诉讼法）模拟试卷 3 答案与解析一、论述题1 【正确答案】 反诉是在已经开始的民事诉讼程序中被告以本诉的原告为被告，向人民法院提出的与本诉在事实上和法律上
3、有牵连的独立请求。反诉与反驳不同，确立反诉的目的是：(1)基于平等保护当事人合法权益的民事诉讼原则，为避免因原告起诉使被告在诉讼中处于被动地位而赋予被告的一种救济手段。(2)为了达到诉讼经济的目的，贯彻经济诉讼之原则，因为反诉制度可省时省力省财。(3)本诉与反诉合并审理，可避免人民法院就同一案件作出相互矛盾的判决，保证人民法院审判质量，更好地维护当事人的合法权益。反诉的特点是：(1)当事人诉讼地位的双重性；(2)诉讼请求的独立性；(3) 反诉的目的具有对抗性；(4)反诉的请求和理由与本诉请求有牵连性。反诉是诉的一种，因此提起反诉必须具备一定的条件：(1)反诉只能是本诉被告向本诉原告提起，反诉的
4、当事人具有特定性；(2)反诉必须是本诉的被告向受理本诉的法院提起，只有这样才能合并审理；(3)反诉与本诉必须适用同一诉讼程序，否则无法合并审理；(4)反诉必须在本诉受理后辩论终结前提出；(5)反诉必须是非专属管辖的案件，否则受理本诉的法院将对反诉没有管辖权，反诉就不成立；(6)反诉的诉讼请求与本诉的诉讼请求必须在事实上和法律上有牵连。【知识模块】 民事诉讼法2 【正确答案】 诉讼标的不仅决定着诉的变更、合并、重复起诉和既判力的客观范围，而且还与正当当事人的识别、管辖的确定、证明对象等密切相关。因此。诉讼标的在民事诉讼中具有重要的地位。一般认为，诉讼标的是指当事人提出的要求法院予以裁判确定其某种
5、民事实体法律地位或某种民事实体法律效果的请求(或声明)。从实体的角度来看。诉讼标的的具体内容是请求获得民事实体法上的具体法律地位或效果，这种实体内容构成了当事人请求保护的实体范围和对象，离开了实体内容，诉讼标的就会成为一个不可捉摸的东西。从程序的角度来看，诉讼标的是当事人向法院提出的裁判请求，这种请求是“诉讼上的请求” 或“诉讼上的声明”，它与民法上的请求权根本不同，因而诉讼标的主要是诉讼法上的概念。具体到各种诉讼：(1)给付之诉的诉讼标的应当区分不同的情况。对于特定物和特定行为的给付之诉，仅以诉的声明就可以将诉讼标的识别开来。对于金钱、种类物和内容可以重复的行为的给付之诉，必须以诉的声明和事
6、实共同作为诉讼标的的识别标准。(2)确认之诉的诉讼标的是确认法律关系存在或不存在的诉讼请求，因此诉讼标的就以诉的声明作为确认标准。(3)关于形成之诉，原告要求的是法院以判决使当事人之间的法律关系或权利发生变更，因此，形成之诉的诉讼标的是原告在诉讼中表明的所欲达到的形成效果。【知识模块】 民事诉讼法3 【正确答案】 诉权，是指当事人请求法院行使审判权以保护其民事权益的权利。诉权是法律赋予当事人的一项基本权利，是当事人进行诉讼活动的前提和基础。由于历史原因，我国民事诉讼理论界一般坚持诉权的二元论的观点，认为诉权应包含两方面的含义：一是程序意义上的诉权；一是实体意义上的诉权。两者共同构成完整的诉权。
7、(一)程序意义上的诉权程序意义上的诉权，是指当事人请求法院给予司法救济的权利，其外延表现为原告的起诉权和被告的反诉权。这种意义上的诉权，只要具备法律规定的条件，公民、法人和其他组织都可以行使。当事人有无程序意义上的诉权，属于法院依职权调查范围内的事项。有程序意义上的诉权，法院就应当受理；无程序意义上的诉权，法院就不应当受理或者告知其到其他机关申请解决。当然，在这里需要指出的是，程序意义上的诉权作为当事人发动诉讼程序的权利，它不仅仅局限于起诉权和反诉权，还应当包括上诉权和申请再审权，这是起诉权和反诉权自然的延伸，是由我国的法院审级和审判监督制度所决定的。(二)实体意义上的诉权实体意义上的诉权，是
8、指当事人请求法院通过审判强制实现其民事权益的权利，其外延表现为其期待胜诉权(即请求权)。所谓期待胜诉权，是指其权利内容不具备实现的现实可能性，将来能否实现须依有无一定事实而定的关于希望获得有利判决的权利。这种意义上的诉权，从民事法律关系发生时起就为权利主体所享有，但只有在其民事权利受到侵犯或者发生争议时，才能行使。原告在提起诉讼或者被告在提起反诉时，就在行使其期待胜诉权。一旦法院受理，其权利本身也就得到了实现，至于其所期待的内容能否得以实现将取决于法院审理情况。在这里值得一提的是，实体意义上的诉权是否应包含申请执行权。从实体意义上的诉权是要求保护和强制实现民事权益的权利的角度来看，实体意义上的
9、诉权应当包括申请执行权，期待胜诉权还不足以构成实体意义诉权的全部内容。当然，由于民事权益的私法特性和判决的不同内容，强制执行并非保护民事权益的必经阶段，申请执行权作为诉权也并非体现于每一个具体案件。【知识模块】 民事诉讼法4 【正确答案】 检察权作为一种国家权力，从其产生就代表国家享有公诉权。公诉权包括刑事、民事和行政公诉权。检察机关是国家的法律监督机关，公诉权是行使法律监督权的一种重要形式。民事公诉是检察机关依照法律规定代表国家向法院提起的，要求依法追究严重损害国家利益或社会公共利益的违法行为民事法律责任的诉讼。民事公诉权就是检察机关基于国家授权或法定情形，代表国家利益或社会公共利益对某些民
10、事公益案件向法院提起诉讼或参与诉讼的权力。这里之所以称其为“民事公诉” ，是因为案件属于民事性质，同时也是为了与普通民事诉讼相区别。之所以称“公诉” ，是因为民事公诉与刑事公诉具有某些共同性，即：提起诉讼的主体都是代表国家的人民检察院，并且都是以公益为基础，要求法院追究严重违法行为的法律责任，公诉人并不代表自己的利益，其目的是为维护法律，维护国家和社会公共利益。所不同的是案件涉及的违法行为性质和法律责任性质及程度、承担法律责任的方式上的区别。正因为如此，与刑事公诉相比，民事公诉权的行使应有严格的限制，即限制在特定范围内的涉及国家重大利益、社会公共利益及公民重大民事权益的某些民事案件。比如，国有
11、资产保护案件及损害国家重大利益的其他案件；环境污染的公害案件；其他社会公益案件，如不正当竞争、侵犯消费者权益、损害公共设施及安全等损害社会公众重大权益，而无人起诉的案件。还有没有起诉主体或主体不能亲自行使诉权的人身权益性质的案件，如父母侵害未成年子女权益案件、确认婚姻无效案件等。在我国，赋予检察机关民事公诉权既有实践上的铺垫，也有理论上的呼唤。近几年来检察机关干预民事诉讼的实践在一定程度上为检察机关行使民事公诉权提供了可行性论证。同时，民事公诉已经具备一定的法律依据。首先，现行宪法规定检察机关是法律监督机关，且对其监督的范围和方式并未作限制性的规定，因而检察机关既可以提起刑事公诉，也可以提起民
12、事公诉。同时宪法还规定了一系列关于国有财产、集体财产、社会主义公共财产、公民合法的私有财产以及公有制经济、非公有制经济的保护条款，如果违反这些规定，必然要依法追究，包括民事责任的追究。其次，我国民法通则关于保护国家权益的规定，事实上涵盖民事公诉的实体内容，这些规定实际上也是检察机关提起民事公诉的依据。因为追究民事违法责任，只能通过提起民事诉讼来实现。由此可见，检察机关行使民事公诉权并非毫无法律根据，不过法律规定还不够明确，也很不完善，尤其是民事诉讼法更欠缺相关规定，完善民事诉讼法应予考虑的。当然，要完善检察制度，明确民事公诉权，不仅仅是修改民事诉讼法可以解决的事，还有待于宪法及相关法律的进一步
13、修改与完善。【知识模块】 民事诉讼法5 【正确答案】 根据我国的法律规定及“一元钱官司” 的社会效果来看，“一元钱官司”是合法的，也是值得肯定的。当然，也应当看到，“ 一元钱官司”的诉讼成本是很高的，对于有限的法律资源确实是一种耗费，因此这种官司应当慎打。对此可以从以下几方面进行分析：1目前我国法律对诉讼标的并没有限制性规定。根据法律规定，只要有具体的诉讼请求，有明确的原、被告，符合人民法院案件受理的条件，人民法院就应当受理。因为诉讼标的的大与小不是立案的条件，标的的大小不仅不会影响立案，同样也不会妨碍审判。因此只要公民的权利受到侵害，其提起“一元钱官司” 就是合法的。2从目前我国社会现状来看
14、，一元钱官司具有重大的意义。第一，在一元钱的官司当中，通过严肃的法庭审理和公正的判决，能够增强当事人乃至社会公众对法律的信赖和崇敬，而对法律的信赖则是法治国家的基础性理念。第二，权利的性质及其意义是不能以金钱来衡量的。当事人受到侵犯后通过诉讼也许只能得到微乎其微的金钱赔偿，但其却向全社会宣布了这类权利的存在及其神圣不可侵犯，从而能够起到规范社会生活的作用。第三，从我国的现状来看，尽管法院受理的案件数量在不断增加，但是敢于拿起法律武器来维护自己权利的人不是多了而恰恰是少了。而法治国家却是一个“ 人人敢于拿起法律来捍卫自己权利” 的国家，有了这些爱较真的人，行使权利以及尊重他人权利的意识才会逐步被
15、唤醒，法律的权威才能够得到体现，否则，法律永远只能是书面上的法，而不可能成为生活中的法。第四，对于纯粹是利用对方的知名度来进行自我炒作或者对他人提起恶意诉讼的人，法院也可以通过判决其承担侵权赔偿责任以示警戒，不必为这类一元钱官司中可能出现的问题而因噎废食。可见，一元钱官司具有一定的合理性。当然，必须承认，仅从个案来说，一元钱官司中，无论是当事人还是司法机关投入的人力、物力、财力都要远远大于诉讼的结果。因此，在我国法律资源还比较稀缺的情况下，一元钱官司也应当慎打。【知识模块】 民事诉讼法6 【正确答案】 (1)法定代理人是根据法律规定的代理权，代为无诉讼行为能力进行诉讼的人。而委托代理人是指受当
16、事人、法定代理人、法定代表人、诉讼中第三人的委托，行使诉讼代理权，代为进行诉讼的人。(2)两者之间的相同点：都是以被代理人的名义进行诉讼，并且都是为了维护被代理人利益而参加诉讼。(3)两者之间的不同点：代理权的产生不同； 代理人的范围不同； 诉讼地位不同，法定代理人在诉讼中处于类似当事人的法律地位；代理权消灭的原因不同。【知识模块】 民事诉讼法7 【正确答案】 当事人能力是指诉讼活动进行当中，法律主体所应当具备的资格或者能力。然而，这仅仅是一种资格，并不使拥有资格的人必然成为当事人。要实际成为当事人，还必须在具体的诉讼案件中通过起诉和应诉来实现。这是当事人能力与民事权利能力的区别。当事人能力与
17、民事权利能力是一对相互区别又有着密切联系的概念。(1)当事人能力与民事权利能力的关联性。当事人能力与民事权利能力的关联表现在有民事权利能力者，一定有当事人能力。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。源于民事权利能力的当事人能力也因此被平等地赋予每一个公民。法人具有民事权利能力，当然就具有当事人能力。(2)当事人能力与民事权利能力的分离。当事人能力与民事权利能力的分离是指两者的相互独立，即无民事权利能力却有当事人能力和无当事人能力却有民事权利能力的现象。自然人自然人与法人都是具有实质当事人能力的实体，由于他们的民事权利能力与当事人能力是一致的，因此都属于完全的同时拥有诉讼权利能力与民事权利能力
18、的完满权利能力者。虽然自然人的民事权利能力始于出生终于死亡，但是存在例外的情况。例外规定主要体现在对胎儿的民事权利能力的规定上。一般规定自然人的民事权利能力自出生始至死亡时终止，但是各国在立法上都赋予死者以人格权。法律及司法实践把诉讼实施权授予了死者的继承人，因此继承人是享有当事人能力的主体。而死者由于仍然享有人格权，当然地具有一定的民事权利能力。但该民事权利能力却不能赋予死者以当事人能力。因此，在死亡作者的著作权保护和死者的名誉权保护中，民事权利能力与当事人能力是相互分离的。法人法人的民事权利能力和当事人能力的分离表现在法人的民事权利能力的限定性与当事人能力的普遍性。法人民事权利能力的限定性
19、是指：a性质差异产生的权利能力的限定。b法律规定的限制。c法人目的限制。因此，法人民事权利能力与当事人能力的分离正体现在它有限的权利能力与普遍性的当事人能力之间的差异上。非法人团体我国民事诉讼法把“ 其他组织 ”与自然人、法人同时视为具备当事人主体资格的诉讼法主体。非法人团体的民事权利能力和诉讼能力的分离体现在民事诉讼法对非法人团体的当事人能力有限的承认与民事立法对非法人团体独立民事主体地位的保留。【知识模块】 民事诉讼法二、名词解释8 【正确答案】 非正当当事人即当事人适格有欠缺的诉讼当事人。非正当当事人于本案中的特定诉讼标的没有法律上或事实上的关系，即不是该诉讼标的的法律关系主体，同时也不
20、是本案的诉讼担当人，因此对于诉讼的进行根本没有诉讼实施权。【知识模块】 民事诉讼法9 【正确答案】 诉讼能力又称为诉讼行为能力，是指当事人能够亲自通过自己的行为行使诉讼权利履行诉讼义务的能力。具有诉讼能力是诉讼行为有效的要件，没有诉讼能力的人实施的诉讼行为和针对无诉讼能力的人所实施的诉讼行为都是无效的。【知识模块】 民事诉讼法10 【正确答案】 诉讼代理人是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人。诉讼代理人有以下几个特点：(1)有诉讼行为能力。具有诉讼行为能力是担任代理人最基本的条件；(2)以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉
21、讼活动，诉讼代理人不仅不能以自己的名义进行诉讼，更不能为了维护自己的利益进行诉讼活动；(3)在代理权限范围内实施诉讼行为，诉讼代理人只能在代理权限范围内实施诉讼行为，才能与被代理人本人的诉讼行为具有同等效力；(4)诉讼代理的法律后果由被代理人承担，包括程序性后果和实体性后果；(5)同一诉讼代理人在同一案件中只能代理一方当事人，不能在担任一方当事人的诉讼代理人的同时，又是该诉讼的对方当事人。【知识模块】 民事诉讼法11 【正确答案】 当事人适格又称正当当事人，是指在具体的诉讼中，对于作为诉讼标的的民事权利或法律关系有实施诉讼的权能，也即能够以自己的名义起诉或应诉的资格，这种资格又称诉讼实施权。一
22、个诉讼案件的当事人是否适格，应当从该具体的诉讼案件的原告所主张的诉讼标的在他所起诉的当事人之间予以解决是否适当，而且有无意义来决定，当事人适格与法院的审理结果、原告所争执的权利或法律关系是否确实存在无关。【知识模块】 民事诉讼法12 【正确答案】 当事人能力，也称民事诉讼权利能力，是指可以作为民事诉讼当事人的能力或资格。公民(自然人)的诉讼权利能力始于出生、终于死亡，法人和其他组织的诉讼权利能力始于依法成立，终于其终止。民事权利能力是指民事法律赋予民事主体从事民事活动，享受民事权利和承担民事义务的能力或者资格。(1)当事人能力在一般情况下与其民事权利能力是一致的，但也存在区别：(2)主体不一致
23、。有时，没有民事权利能力的人也可以具有诉讼权利能力，成为民事当事人，例如合秋制企业、分公司等其他组织只具有当事人能力而不具备民事权利能力。(3)性质不同。当事人能力是属于程序法上的一个概念，而民事权利能力则是民事实体法上的概念。【知识模块】 民事诉讼法三、简答题13 【正确答案】 所谓诉讼担当，是指非民事法律关系的第三人为他人而以自己名义作为诉讼当事人提起诉讼和进行诉讼，判决的效力及于原民事法律关系主体的制度。诉讼担当是对传统当事人适格理论的突破，传统的当事人适格理论认为，实体权利主体和诉权权利主体是一致的，两者不能分离，而诉讼担当则将两者分开，在法律规定的情形下，即使不是实体权利主体也可以基
24、于诉的利益对他人的实体权利行使诉权。根据担当权是来源于法律规定还是当事人授权，可将诉讼担当分为法定诉讼担当和任意诉讼担当。法定诉讼担当又可分为两类：一类是对他人的实体权利义务或者财产拥有管理权或处分权，在因被管理的财产发生的纠纷中，代替实际法律关系主体行使诉权，例如遗产管理人等；另一类是对他人的实体权利义务或者财产不拥有管理权或处分权而是出于公益上的必要或法律技术上的考虑，在特定诉讼中以当事人名义参加诉讼。任意的诉讼担当是权利主体通过自己的意思表示，赋予他人诉讼实施权，其主要特点是，它是由原来的权利主体授予担当人以实施诉讼的权能，而不是依据法律的明文规定而获得诉讼实施权。根据法律许可的情况，任
25、意的诉讼担当可分为法律明确规定的任意的诉讼担当与扩大适用的任意的诉讼担当。法律明确规定的任意的诉讼担当是指依据法律的规定，对某些特定类型的诉讼可由实体法律关系当事人授权他人进行诉讼，例如我国的代表人诉讼等。这类诉讼是在一方人数众多时，由多数人授权其中一人或几人，作为其代表参加诉讼，所获诉讼判决就对所代表的、没有参加诉讼的多数人有拘束力。这类诉讼判决的效力可以扩张至整个群体，影响面很广，所以必须有法律的明确规定。而扩大适用的任意诉讼担当则是解决多数人诉讼以外的其他形式的诉讼担当。【知识模块】 民事诉讼法14 【正确答案】 诉的要素是诉的内在组成，是指构成一个诉所必不可少的能使诉特定化的因素。它是
26、区别不同种类的诉和每一个具体的诉的依据，并决定着诉的内容，并使诉特定化、具体化。诉的要素，究竟包括哪几个方面，在民事诉讼法学理论中有着不同的认识。一般认为诉的要素包括：诉的主体、诉的标的、诉的理由。诉的主体，即诉的当事人，也就是指民事法律关系发生争议，以自己的名义请求人民法院行使司法审判权的人及其相对人。诉的标的即当事人之间发生争议并提请人民法院确认的实体权利义务关系。诉的理由，即当事人提出诉这一请求所依据的事实与法律规定。研究诉的要素，在民事诉讼法学理论研究和审判实践中，有着重要的意义：(一)便于人民法院受理案件当事人向人民法院提出保护合法权益的请求，人民法院根据诉所必须具备的要素进行审查，
27、只有具备了诉的完整要素，人民法院才能予以接受，开始审判程序。(二)便于对方当事人答辩民事诉讼双方当事人权利义务平等，在一方当事人向人民法院提出诉后，对方当事人则可依诉的要素，有针对性地进行答辩。 (三)便于人民法院审理案件人民法院受理案件后，根据每一特定化的诉的具体要素，就可以依法确定本案的审理范围和方式。也便于解决对诉讼费用的收取、诉的合并等有关问题，并便于及时合法地对案件作出裁判。【知识模块】 民事诉讼法15 【正确答案】 根据我国民事诉讼法的规定，有资格成为当事人的人：1自然人和法人2可以作为民事诉讼当事人的其他组织(1)依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。私营独资企业能作为当
28、事人。对于个体工商户(也依法登记领取营业执照)，则以营业执照上登记的业主为当事人。能作为当事人的合伙只限于合伙组织，即依照合伙企业法成立的合伙企业。(2)依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。(3)依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业。(4)法人依法设立并领取营业执照的分支机构。(5)中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。(6)中国人民保险公司设在各地的分支机构。而在具体案件中，一般按照以下规则来认定当事人：1行为人对自己的行为负责(1)个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。 全体合伙人可以推选代表人；被推
29、选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。(2)个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。(3)直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人。法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动(表见代理除外)； 法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的。2行为人对他人的行为负责(1)法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人。法人非依法设立的分支机构； 虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。(2)雇主作为当
30、事人，雇员不是当事人。法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。(3)企业合并分立，合并分立后的企业是当事人。企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。(4)企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。【知识模块】 民事诉讼法16 【正确答案】 根据法律的直接规定而发生的诉讼代
31、理，称为法定诉讼代理。依照法律规定取得并行使诉讼代理权的人，称为法定诉讼代理人。法定诉讼代理是为无诉讼行为能力的人在法律上设立的一种代理制度。具有如下特征：(1)法定诉讼代理人的代理权基于法律直接规定而产生，不存在当事人委托授权的问题；(2)代理的对象仅限于无诉讼行为能力人，这类当事人的特点是由于生理上或精神上的原因，不能正确表达自己的意志，不能亲自进行诉讼行为，为了给他们提供法律上的救济和帮助，故设立此制度，对于有诉讼行为能力的人而言，他可以依自己的意志亲自参加诉讼或委托诉讼代理人代为诉讼，而无需法定代理人代为诉讼。(3)法定诉讼代理人的范围由法律加以特别规定，即只有由无诉讼行为能力人的监护
32、人担任，其他人不得担任。【知识模块】 民事诉讼法17 【正确答案】 当事人不适格时，必须更换不正当的当事人，以使诉讼在正当当事人之间顺利进行，以此求得纠纷的解决。当事人的更换包括法定的当事人的更换和任意的当事人的更换。法定的当事人的更换是指依据法律规定在诉讼程序中出现某种情况时所发生的当事人的变动。法定的当事人的更换包括以下几种情形：(1)在诉讼中当事人死亡，发生诉讼继承的场合。根据民诉解释第 55 条的规定，在诉讼中，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，裁定中止诉讼。人民法院应及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。(2)因法人或非法
33、人团体合并所发生的当事人更换。法人或非法人团体作为诉讼当事人，在诉讼程序进行的过程当中，与其他的法人或非法人团体合并，成为新的法人或非法人团体的，原法人或非法人团体在诉讼中所实施的诉讼行为对新法人或非法人团体具有拘束力。任意的当事人的更换是相对于法定的当事人的更换而言的。诉讼中在某种情况出现时所发生的当事人的变更，即任意当事人更换，不是基于法律的规定，而是由于当事人不适格而产生的当事人更换。【知识模块】 民事诉讼法18 【正确答案】 委托诉讼代理人，是指受当事人、法定代理人委托并以他们的名义在授权范围内进行民事诉讼活动的人。委托诉讼代理人与法定诉讼代理人相比，主要有以下特点：(1)诉讼代理人基于委托人的授权而发生。委托人出具的授权委托书便是诉讼代理人取得代理权的依据。但是另一方面，委托人的授权也要为代理人所接受。所以也可以说，委托诉讼代理权产生于委托人与受托人之间的约定。(2)诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外，一般由委托人自己决定。即委托人让诉讼代理人代理哪些事项，诉讼代理人就只能代理哪些事项；委托人让诉讼代理人在什么权限范围内代理这些事项，诉讼代理人就只能在这种权限范围内代理这些事项。(3)代理人和被代理人均有诉讼行为能力。这一点与法定代理人有莫大的区别。【知识模块】 民事诉讼法
