1、注册会计师经济法-18 及答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、综合题(总题数：5，分数：100.00)甲股份有限公司(以下简称甲公司)于 2002年 7月向社会公开发行股票并在上海证券交易所上市。2010 年5月，公司召开股东大会讨论了董事会提交的发行可转换公司债券的提案，有关情况如下： 甲公司截至 2009年 12月 31日，公司股份总额为 26000万股(每股面值为人民币 1元，下同)，资产总额为 126000万元，负债总额为 75600万元，净资产为 50400万元。公司 2007年、2008 年、2009 年的净资产收益率分别为 7.6%、6.8%、11.1%。甲公
2、司拟计划发行 4年期可转换公司债券，本次发行的可转换公司债券的转股期限拟为自发行之日起 9个月后可转为公司股票，转股价格以发行可转换公司债券前 1个月股票的平均价格为基准，该转股价格确定之后，在转股期内，无论公司股份是否发生变动，都不再作任何调整。 本次股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券提案进行审议后的表决情况为：出席本次股东大会的股东和股东代表持有的有表决权股份总数为 18200万股，占应出席本次股东大会的股东和股东代表持有的有表决权股份总数的 70%，赞成票为 10920万股，占出席有表决权股份总数的 60%，反对票为 7280万股，占出席有表决权股份总数的 40%。 要求：根据上述
3、提示的资料，回答下列问题：（分数：17.00）(1).甲公司的净资产收益率是否符合有关发行可转换公司债券的条件? 并说明理由。（分数：4.25）_(2).甲公司董事会拟订的可转换公司债券的期限和转为股票的期限是否符合有关规定? 并分别说明理由。（分数：4.25）_(3).甲公司董事会拟订的可转换公司债券的转股价格和对转股价格不作任何调整的说明是否符合有关规定? 并分别说明理由。（分数：4.25）_(4).甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券的提案的表决是否获得通过? 并说明理由。（分数：4.25）_飞扬国有独资公司(以下简称“飞扬公司”)因经营决策失误造成严重亏损，继续经营困难，根据
4、规定，由有关国有资产监督管理机构等政府部门组成清算组，对飞扬公司的资产、债权、债务进行清理；确认该公司不能清偿到期债务，于是向其所在地的人民法院申请破产。人民法院于 2009年 2月 8日受理了该破产申请，并指定由原清算组担任管理人。2010 年 1月 8日人民法院依法宣告飞扬公司破产。对飞扬公司相关事项清理如下： (1)2008年 4月 20日向甲公司无偿转让一批物资，价值 30万元。 (2)2008年 2月 1日向乙银行借款 10万元，期限 2年。 (3)2009年 1月 10日与丙公司签订一份加工承揽合同，约定丙公司为飞扬公司加工一批工作服，工料费共 28万元，由丙公司于 2009年 4
5、月上旬交货，货到付款。人民法院受理飞扬公司破产申请时双方均尚未履行该合同，清算组决定解除该合同。由此造成丙公司实际经济损失为 10万元。 (4)债权人丁因参加飞扬公司的破产清算而聘请律师，发生代理费 2万元，参加债权人会议发生差旅费 1万元。丁认为上述支出是因为飞扬公司破产而发生的，应作为破产费用优先支付。 (5)2009年 6月 19日飞扬公司的一幢危房突然倒塌，致使路人王某不幸受到伤害，发生医药费 1万元。 要求：根据以上事实和有关法律制度的规定，回答下列问题：（分数：19.98）(1).飞扬公司破产案件中的人民法院指定由原清算组担任管理人是否符合法律规定? 说明理由。（分数：3.33）_
6、2).根据资料(1)，飞扬公司向甲公司无偿转让一批价值 30万元物资的行为是否可以撤销? 说明理由。（分数：3.33）_(3).根据资料(2)，飞扬公司向乙银行的借款在其破产清算中应当如何处理? 说明理由。（分数：3.33）_(4).清算组决定解除飞扬公司与丙公司的加工承揽合同是否符合法律规定? 并说明理由。如果该合同解除，对丙公司的损失应当如何处理? 说明理由。（分数：3.33）_(5).根据资料(4)，债权人丁的看法是否符合法律规定? 说明理由。（分数：3.33）_(6).2009年 6月 19日飞扬公司危房倒塌造成王某受伤，因此发生的医药费是否属于共益债务? 说明理由。（分数：3.33
7、2010年 4月甲公司与乙机床厂(以下简称乙厂)签订了机器设备买卖合同，乙厂向甲公司提供 A、B 两种型号机器设备各 1台，其中 A型号设备价款 180万元，B 型号设备价款 100万元，总价款为人民币 280万元。根据双方约定：乙厂于 2010年 6月交付 A型号机器设备，甲公司在收到该设备后 10日内付 150元设备款；2010年 10月乙厂交付 B型号机器设备，甲公司收到该设备后 10日内付清剩余的设备款。为保证该合同的履行，双方请求丙公司在合同上以保证人的身份签字盖章，但未约定保证方式。 2010年 6月 15日，乙厂按期交付 A型号机器设备，甲公司因当时资金周转困难只支付了 10
8、0万元设备款。2010年 10月 15日因甲公司不能清偿到期债务被债权人申请破产清算案件被法院受理。而乙厂已于 10月13日将 B型号机器设备发运，人民法院受理甲公司破产案件时甲公司尚未收到该设备。乙厂获悉该事实后，向甲公司破产案件的管理人提出行使取回权，收回运输途中 B型号机器设备。 乙厂获悉甲公司被人民法院受理破产清算的事实后，于 11月 15日要求丙公司承担保证责任，代甲公司支付剩余设备款，丙公司认为其作为保证人其依法享有先诉抗辩权，所以拒绝承担保证责任。 要求：根据上述资料和有关法律规定，回答下列问题：（分数：23.00）(1).甲公司收到 A型号机器设备，未支付全部设备款，在甲公司破
9、产宣告后该设备是否属于破产财产? 说明理由。（分数：4.60）_(2).在甲公司破产案件受理后，乙厂对 B型号机器设备行使取回权是否有法律根据? 说明理由。（分数：4.60）_(3).假设乙厂对 B型号机器设备行使取回权成立，其对甲公司是否还存在债权，数额是多少? 乙厂应如何申报债权?（分数：4.60）_(4).丙公司对乙厂请求其承担保证责任的拒绝理由是否成立? 说明法律根据。（分数：4.60）_(5).甲公司破产案件受理后，丙公司什么情况下可以申报债权? 说明理由。（分数：4.60）_2008年 3月 20日，A 公司与 B公司签订了一份买卖合同，约定：A 公司向 B公司购买一批生产需要的原
10、材料，总价款为 100万元；B 公司在合同签订后 1个月内交货并代办运输货物的手续，A 公司在验货后 3日内付款。 合同签订后，A 公司以其 4间独立平房作抵押向 C银行借款 100万元，并办理了抵押登记手续。由于该房的价值仅为 80万元，A 公司又请求 D公司为该笔借款提供了保证担保。C 银行与 D公司的保证合同没有约定保证方式及保证范围，但约定保证人承担责任的期限至借款本息还清时为止。 截至 4月 20日，由于 B公司生产设备出现故障，未能按期向 A公司交货，4 月 25日 B公司原材料生产完成，正在做发货准备，4 月 26日 B公司当地突发地震，B 公司及时将突发地震不能发货的情况告知
11、A公司。直到 5月 25日，B 公司才向铁路运输部门支付了运费并发货。借款合同到期后，A 公司没有偿还 C银行的借款本息。 要求：根据上述事实以及合同法、担保法、物权法的规定，分别回答下列问题：（分数：18.00）(1).因发生地震灾害 B公司不能发货是否应免予承担违约责任? 说明理由。（分数：4.50）_(2).C银行的抵押权是否设立? 说明理由。（分数：4.50）_(3).C银行与 D公司的保证合同中，D 公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任? D 公司的保证期间为多长? 分别说明理由。（分数：4.50）_(4).借款合同到期后，A 公司没有偿还 C银行的借款本息，C 银行可否直接要求
12、 D公司承担 100万元的保证责任? 说明理由。（分数：4.50）_2010年 4月 1日，甲企业法定代表人王某在一次商品交易会上代表甲企业与乙企业签订了一份总价值 250万元的买卖合同。但甲企业在企业章程中明确规定，法定代表人对外签订合同的最高权限额度为 150万元。乙企业并不知道王某违反了甲企业的内部规定。按照买卖合同的约定，甲企业应在 2010年 6月 5日前向乙企业提供货物，乙企业收到货物后的 10天内支付货款 250万元。 2010年 6月 1日，甲企业按照合同约定完成全部货物的生产，6 月 2日，甲企业有确切证据得知乙企业经营状况严重恶化，可能无力支付 250万元的货款。6 月 5
13、日，乙企业要求甲企业提交货物，遭到甲企业的拒绝，甲企业要求乙企业提供担保。乙企业以自己的机器设备作为抵押，担保的价值为 100万元，同时乙企业请求 C为保证人，C 担保的价值为 150万元。6 月 20日，甲、乙签订了抵押合同，双方在抵押合同中约定，如乙企业不能支付到期货款，该机器设备的所有权直接归甲企业所有，同时，甲、乙企业并未就该抵押合同办理登记手续。甲企业与 C签订了保证合同，双方在保证合同中约定，C 的保证方式为连带保证，但双方未约定保证期间。 7月 1日，甲企业按照合同约定向乙企业交付了全部货物。乙企业接到货物后，对标的物的数量和质量未提出异议，但由于经营状况不佳，7 月 10日(支
14、付货款的最后期限)无力支付货款。7 月 12日，甲企业向乙企业要求行使抵押权，发现该机器已经由于保管不当而灭失，乙企业认为因担保物已灭失，导致甲企业的抵押权消灭，进而拒绝承担担保责任。甲企业查明乙企业在机器设备灭失后获得补偿金 80万元。 要求：根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题：（分数：22.02）(1).甲、乙两个企业签订的买卖合同是否有效? 为什么?（分数：3.67）_(2).甲企业在 2010年 6月 5日拒绝履行合同的做法是否符合法律规定? 说明理由。（分数：3.67）_(3).抵押担保中机器设备未办理登记手续，是否会影响该抵押合同的效力?（分数：3.67）_(4).甲、乙企业
15、抵押合同约定如乙企业不能支付到期货款，该机器设备的所有权直接归甲企业所有的条款是否有效? 该条款的效力是否影响抵押合同的效力? 分别说明理由。（分数：3.67）_(5).甲企业应按何种顺序行使担保权?（分数：3.67）_(6).乙企业认为因担保物已灭失，甲企业的抵押权消灭而拒绝承担担保责任的说法是否正确? 说明理由。（分数：3.67）_注册会计师经济法-18 答案解析(总分：100.00，做题时间：90 分钟)一、综合题(总题数：5，分数：100.00)甲股份有限公司(以下简称甲公司)于 2002年 7月向社会公开发行股票并在上海证券交易所上市。2010 年5月，公司召开股东大会讨论了董事会提
16、交的发行可转换公司债券的提案，有关情况如下： 甲公司截至 2009年 12月 31日，公司股份总额为 26000万股(每股面值为人民币 1元，下同)，资产总额为 126000万元，负债总额为 75600万元，净资产为 50400万元。公司 2007年、2008 年、2009 年的净资产收益率分别为 7.6%、6.8%、11.1%。甲公司拟计划发行 4年期可转换公司债券，本次发行的可转换公司债券的转股期限拟为自发行之日起 9个月后可转为公司股票，转股价格以发行可转换公司债券前 1个月股票的平均价格为基准，该转股价格确定之后，在转股期内，无论公司股份是否发生变动，都不再作任何调整。 本次股东大会对
17、董事会提交的发行可转换公司债券提案进行审议后的表决情况为：出席本次股东大会的股东和股东代表持有的有表决权股份总数为 18200万股，占应出席本次股东大会的股东和股东代表持有的有表决权股份总数的 70%，赞成票为 10920万股，占出席有表决权股份总数的 60%，反对票为 7280万股，占出席有表决权股份总数的 40%。 要求：根据上述提示的资料，回答下列问题：（分数：17.00）(1).甲公司的净资产收益率是否符合有关发行可转换公司债券的条件? 并说明理由。（分数：4.25）_正确答案：()解析：甲公司的净资产收益率符合有关发行可转换公司债券的条件。根据法律规定，上市公司发行可转换债券除了应当
18、符合增发股票的一般条件之外，还应当具有的条件之一是最近 3年净资产收益率平均不低于6%。甲公司计划于 2010年发行可转换债券，前 3年即 2007年、2008 年、2009 年的净资产收益率分别为7.6%、6.8%、11.1%，净资产收益率平均为 8.5%。符合法定条件。(2).甲公司董事会拟订的可转换公司债券的期限和转为股票的期限是否符合有关规定? 并分别说明理由。（分数：4.25）_正确答案：()解析：甲公司董事会拟订的可转换公司债券的期限符合法律规定。法律规定，可转换公司债券的最短期限为 1年，最长期限为 6年，由发行人和主承销商根据发行人具体情况确定，甲公司董事会拟订发行的是4年期的
19、可转换债券，符合法律要求。 甲公司董事会拟订的可转换债券转为股票的期限符合规定。法律规定，可转换公司债券自发行之日起 6个月后方可转换为公司股票，甲公司拟订的转股期为自发行之日起 9个月，超过 6个月的最低期限，所以是符合法律规定的。(3).甲公司董事会拟订的可转换公司债券的转股价格和对转股价格不作任何调整的说明是否符合有关规定? 并分别说明理由。（分数：4.25）_正确答案：()解析：甲公司董事会拟订的可转换债券的转换价格不符合规定。法律规定，上市公司发行可转换公司债券的，转股价格应不低于募集说明书公告日前 20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。所以，董事会拟定的转股价格以发行可
20、转换公司债券前 1个月股票的平均价格为基准的内容不符合法律规定。甲公司董事会拟订的对转股价格不作任何调整的说明不符合有关规定。根据规定，发行可转换公司债券后，因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份变动的，应当同时调整转股价格。(4).甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券的提案的表决是否获得通过? 并说明理由。（分数：4.25）_正确答案：()解析：甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券的提案的表决没有通过。根据规定，上市公司发行可转债的程序与公开增发股票的程序相同，必须经出席会议的股东所持表决权的 2/3以上通过。甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债
21、券提案表决中，赞成发行可转债的仅占出席会议的股东所持表决权的 60%，没有达到法律规定的出席会议股东所持表决权的 2/3以上通过的要求，因此，该提案没有通过。飞扬国有独资公司(以下简称“飞扬公司”)因经营决策失误造成严重亏损，继续经营困难，根据规定，由有关国有资产监督管理机构等政府部门组成清算组，对飞扬公司的资产、债权、债务进行清理；确认该公司不能清偿到期债务，于是向其所在地的人民法院申请破产。人民法院于 2009年 2月 8日受理了该破产申请，并指定由原清算组担任管理人。2010 年 1月 8日人民法院依法宣告飞扬公司破产。对飞扬公司相关事项清理如下： (1)2008年 4月 20日向甲公司
22、无偿转让一批物资，价值 30万元。 (2)2008年 2月 1日向乙银行借款 10万元，期限 2年。 (3)2009年 1月 10日与丙公司签订一份加工承揽合同，约定丙公司为飞扬公司加工一批工作服，工料费共 28万元，由丙公司于 2009年 4月上旬交货，货到付款。人民法院受理飞扬公司破产申请时双方均尚未履行该合同，清算组决定解除该合同。由此造成丙公司实际经济损失为 10万元。 (4)债权人丁因参加飞扬公司的破产清算而聘请律师，发生代理费 2万元，参加债权人会议发生差旅费 1万元。丁认为上述支出是因为飞扬公司破产而发生的，应作为破产费用优先支付。 (5)2009年 6月 19日飞扬公司的一幢危
23、房突然倒塌，致使路人王某不幸受到伤害，发生医药费 1万元。 要求：根据以上事实和有关法律制度的规定，回答下列问题：（分数：19.98）(1).飞扬公司破产案件中的人民法院指定由原清算组担任管理人是否符合法律规定? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：飞扬公司破产案件中的管理人由原清算组担任符合法律规定。根据破产法和指定管理人规定司法解释的规定，可以指定清算组担任管理人的案件范围包括：在破产案件受理前，根据有关规定已经成立的清算组，人民法院认为符合司法解释有关规定的。所以本案中由原清算组担任飞扬公司破产案件中的管理人符合法律规定。(2).根据资料(1)，飞扬公司向甲公司无偿转让一批
24、价值 30万元物资的行为是否可以撤销? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：对飞扬公司向甲公司无偿转让一批价值 30万元物资的行为可以由清算组行使撤销权予以撤销。根据破产法的规定，人民法院受理破产申请前 1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。本案中法院受理破产案件的时间是 2009年2月 8日，飞扬公司无偿转让一批价值 30万元物资的行为发生在 2008年 4月 20日，是在法律规定 1年内发生的，对此可以由清算组行使撤销权予以撤销。
25、3).根据资料(2)，飞扬公司向乙银行的借款在其破产清算中应当如何处理? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：飞扬公司向乙银行的借款因其尚未到期，在其破产清算中，应视为到期债权，由乙银行在人民法院确定的债权申报期内申报债权。但利息的计算截止到破产案件受理时。根据破产法的规定，未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。(4).清算组决定解除飞扬公司与丙公司的加工承揽合同是否符合法律规定? 并说明理由。如果该合同解除，对丙公司的损失应当如何处理? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：清算组决定解除飞扬公司与丙公司的加工承揽合同的行
26、为符合法律规定。根据规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。所以本案中清算组决定解除飞扬公司与丙公司的加工承揽合同符合法律规定。再有该合同解除后，对丙公司的损失，由丙公司以实际损失额 10万元申报债权，参加破产分配。根据规定，管理人或者债务人依照破产法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。可申报的债权以实际损失为限，违约金不作为破产债权。(5).根据资料(4)，债权人丁的看法是否符合法律规定? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：债权人丁的看法不符合法
27、律规定。根据规定，所谓破产费用是指在破产程序中为全体债权人共同利益而支付的各项费用的总称。债权人为个人利益而发生的费用只能自行承担，不能作为破产费用优先支付。(6).2009年 6月 19日飞扬公司危房倒塌造成王某受伤，因此发生的医药费是否属于共益债务? 说明理由。（分数：3.33）_正确答案：()解析：2009 年 6月 19日飞扬公司危房倒塌造成王某受伤，因此发生的 1万元医药费属于共益债务。人民法院受理破产申请后，因债务人财产致人损害所产生的债务属于共益债务。本案的破产受理时间为 2009年 2月 8日，飞扬公司危房倒塌造成王某受伤发生在破产案件受理后。2010年 4月甲公司与乙机床厂(
28、以下简称乙厂)签订了机器设备买卖合同，乙厂向甲公司提供 A、B 两种型号机器设备各 1台，其中 A型号设备价款 180万元，B 型号设备价款 100万元，总价款为人民币 280万元。根据双方约定：乙厂于 2010年 6月交付 A型号机器设备，甲公司在收到该设备后 10日内付 150元设备款；2010年 10月乙厂交付 B型号机器设备，甲公司收到该设备后 10日内付清剩余的设备款。为保证该合同的履行，双方请求丙公司在合同上以保证人的身份签字盖章，但未约定保证方式。 2010年 6月 15日，乙厂按期交付 A型号机器设备，甲公司因当时资金周转困难只支付了 100万元设备款。2010年 10月 15
29、日因甲公司不能清偿到期债务被债权人申请破产清算案件被法院受理。而乙厂已于 10月13日将 B型号机器设备发运，人民法院受理甲公司破产案件时甲公司尚未收到该设备。乙厂获悉该事实后，向甲公司破产案件的管理人提出行使取回权，收回运输途中 B型号机器设备。 乙厂获悉甲公司被人民法院受理破产清算的事实后，于 11月 15日要求丙公司承担保证责任，代甲公司支付剩余设备款，丙公司认为其作为保证人其依法享有先诉抗辩权，所以拒绝承担保证责任。 要求：根据上述资料和有关法律规定，回答下列问题：（分数：23.00）(1).甲公司收到 A型号机器设备，未支付全部设备款，在甲公司破产宣告后该设备是否属于破产财产? 说明
30、理由。（分数：4.60）_正确答案：()解析：甲公司收到 A型号机器设备，尽管未支付全部设备款，在甲公司破产宣告后，A 型号机器设备应属于破产财产。根据规定，债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。债务人财产在破产宣告后称破产财产。根据合同法的规定，除法律另有规定或者当事人另有约定外，买卖合同标的物的所有权自标的物交付时起转移。本题中，乙厂已将买卖合同中的 A型号机器设备交付给甲公司，尽管甲公司未付清该设备的全部价款，但该合同中标的物的A型号机器设备的所有权自标的物交付时起，已转移为甲公司所有，所以在甲公司破产宣告后，该设备应属于破
31、产财产。(2).在甲公司破产案件受理后，乙厂对 B型号机器设备行使取回权是否有法律根据? 说明理由。（分数：4.60）_正确答案：()解析：乙厂对 B型号机器设备，在甲公司破产案件受理后可以行使取回权，该取回权的行使是有法律根据的。根据规定，人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。(3).假设乙厂对 B型号机器设备行使取回权成立，其对甲公司是否还存在债权，数额是多少? 乙厂应如何申报债权?（分数：4.60）_正确答案：()解析：乙厂就 B型号机器设备行使取回权成立，其对甲公司仍然存在债权，因为甲公司
32、就 A型号机器设备只支付了 100万元的设备款，该设备价款为 180万元，尚欠该设备款 80万元，所以乙厂对甲公司的债权数额是 80万元。根据规定，乙厂应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。在人民法院确定的债权申报期限内，债权人乙厂未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。债权人未依照本法规定申报债权的，不得依照本法规定的程序行使权利。(4).丙公司对乙厂请求其承担保证责任的拒绝理由是否成立? 说明法律根据。（分数：4.60）_正确答案：()解析：丙公司拒绝承担保证责任的理由不能成立
33、题中丙公司在主合同上以保证人的身份签字盖章，保证合同成立；但未约定保证方式，所以其承担的是连带责任保证。根据规定，如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定当主合同履行期限届满，保证人与债务人对债务承担连带责任的保证，其责任不分先后。一般保证与连带责任保证之间最大的区别在于保证人是否享有先诉抗辩权，一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人则不享有。所以丙公司以先诉抗辩权的理由拒绝承担担保责任是不成立的。(5).甲公司破产案件受理后，丙公司什么情况下可以申报债权? 说明理由。（分数：4.60）_正
34、确答案：()解析：甲公司破产案件受理后，保证人丙公司申报债权的情况包括：保证人丙公司在代替甲企业支付设备款后，可以其对债务人甲企业的求偿权申报债权；另外，如果乙厂不申报债权，丙公司在尚未代替甲企业清偿债务时，可以其对债务人的将来求偿权申报债权。根据规定，债务人被申请破产的，债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权；尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。2008年 3月 20日，A 公司与 B公司签订了一份买卖合同，约定：A 公司向 B公司购买一批生产需要的原材料，总价款为 100万元；B 公司在合同签订后 1个月内交货并代办运
35、输货物的手续，A 公司在验货后 3日内付款。 合同签订后，A 公司以其 4间独立平房作抵押向 C银行借款 100万元，并办理了抵押登记手续。由于该房的价值仅为 80万元，A 公司又请求 D公司为该笔借款提供了保证担保。C 银行与 D公司的保证合同没有约定保证方式及保证范围，但约定保证人承担责任的期限至借款本息还清时为止。 截至 4月 20日，由于 B公司生产设备出现故障，未能按期向 A公司交货，4 月 25日 B公司原材料生产完成，正在做发货准备，4 月 26日 B公司当地突发地震，B 公司及时将突发地震不能发货的情况告知 A公司。直到 5月 25日，B 公司才向铁路运输部门支付了运费并发货。
36、借款合同到期后，A 公司没有偿还 C银行的借款本息。 要求：根据上述事实以及合同法、担保法、物权法的规定，分别回答下列问题：（分数：18.00）(1).因发生地震灾害 B公司不能发货是否应免予承担违约责任? 说明理由。（分数：4.50）_正确答案：()解析：因发生地震灾害 B公司不能发货不能免于承担违约责任。合同法规定，合同履行中因不可抗力发生，造成合同当事人不能履行合同或履行合同不符合约定，免于承担违约责任。但是当事人迟延履行合同后发生不可抗力的，不能免除责任。本题中，合同订立时间是 3月 20日，约定 B公司 1个月内交货，但截至 4月 20日，B 公司都未能向 A公司交货，其违约在先；4
37、 月 26日突发灾害，是发生在 B公司迟延履行合同后，所以 B公司应当承担违约责任，不能免责。(2).C银行的抵押权是否设立? 说明理由。（分数：4.50）_正确答案：()解析：C 银行的抵押权设立。根据物权法的规定，以建筑物和其他土地附着物等设定抵押的，应当办理抵押物登记，抵押权自登记之日起设立。本案中 A公司以其 4间独立平房作抵押向 C银行价款办理了抵押登记手续，所以 C银行抵押权设立。(3).C银行与 D公司的保证合同中，D 公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任? D 公司的保证期间为多长? 分别说明理由。（分数：4.50）_正确答案：()解析：D 公司应当承担连带保证责任。根据担保法的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任
