1、专升本民法-107 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：35，分数：70.00)1.形式意义上的民法是指_。（分数：2.00）A.经立法程序系统编纂的民法典B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科2.下列法律行为中无效的是_。（分数：2.00）A.显失公平的合同B.合法形式掩盖非法目的的法律行为C.乘人之危所实施的法律行为D.无权代理行为3.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括_。（分数：2.00）A.起诉后，被法院作不予受理、驳回或当事人自动撤诉的B.向人民调解委员会提起
2、权利保护请求的C.向有关单位提起权利保护请求的D.向仲裁机关提起仲裁的4.甲，15 周岁，系某重点大学少年科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，获得了一定的稿费。一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬 500 元支付了医疗费用。以下关于甲说法正确的是_。（分数：2.00）A.甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人B.甲已经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人C.甲已经能够赚取相当数量的稿酬，视为完全民事行为能力人D.甲已经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人5.下列行为中，属于默示的民事行为是_。（分数：2.00）A.租期届满后，承租
3、人继续交付租金，出租人继续收取租金B.代理期限届满后，委托人没有继续委托，而代理人仍然进行代理行为C.甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系。甲在要约中明确提出，若乙不在 1 个月内提出反对意见，视为同意；乙沉默超过 1 个月D.甲向妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为要求法院判决离婚6.下列表述正确的是_。（分数：2.00）A.无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效B.行为人没有代理权，而以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认的，该合同无效C.行为人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效D.行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认7.甲离开自己的住
4、所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙_。（分数：2.00）A.只能申请宣告甲失踪B.只能申请宣告甲死亡C.应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡D.既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡8.下列属于用益物权的是_。（分数：2.00）A.地上权B.抵押权C.质押权D.留置权9.根据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是_。（分数：2.00）A.买卖合同B.承揽合同C.保管合同D.运输合同10.下列关于回赎的说法中，正确的是_。（分数：2.00）A.典权没有定期限的，出典人可以在出典后 30 年内随时赎回B.回赎权只能向典权人提出C.回赎权的主体只能是原出典人D.回赎权是出典人
5、与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为11.依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是_。（分数：2.00）A.因重大误解订立的合同B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同D.因无权代理而订立的合同12.无因管理之债属于_。（分数：2.00）A.合同之债B.非合同之债C.单一之债D.选择之债13.在债的关系中_。（分数：2.00）A.债权人、债务人都是特定的B.债权人、债务人都不是特定的C.债权人是特定的，债务人是不特定的D.债权人是不特定的，债务人是特定的14.张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自
6、己家的房屋卖掉，遂对李某说：我母亲病重，没有办法，这个房屋价值 20 万元，现在 10 万元卖给你吧。李某欣然同意。后张某反悔，诉至法院。下列陈述中正确的是_。（分数：2.00）A.李某的行为属于乘人之危，可撤销B.李某的行为不构成乘人之危，合法有效C.李某的行为构成欺诈，可撤销D.李某的行为构成重大误解，可撤销15.甲(男，22 周岁)为达到与乙(女，19 周岁)结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请求宣告婚姻无效。人民法院应_。（分数：2.00）A.以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B.对乙的请
7、求不予支持C.宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除D.认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权16.小张因购房向其友人借款数万元，双方未就利息进行约定，则此合同性质为_。（分数：2.00）A.要物合同B.有偿合同C.诺成合同D.无名合同17.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方_。（分数：2.00）A.只能请求适用定金条款B.只能请求适用违约金条款C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款18.下列不能构成格式条款的无效的情况是_。（分数：2.00）A.提供格式条款方免除其责任的B.提供格式条款方加重对方责
8、任的C.提供格式条款方排除对方主要权利的D.对格式条款的理解发生争议的19.应当先履行合同债务的当事人，能行使不安履行抗辨权的情形是：有确切证据证明对方_。（分数：2.00）A.经营状况恶化B.丧失商业信誉C.转移财产D.更换法定代表人20.甲不慎落水，乙奋力抢救，抢救过程中致甲面部受伤，同时乙丢失手机一部。下列表述中正确的是_。（分数：2.00）A.乙应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失B.乙应赔偿甲面部受伤的损失，甲应赔偿乙失落手机的损失C.乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失D.乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲应赔偿乙失落手机的损失21.意思表示因第三人传达
9、出现延误的责任应当由_。（分数：2.00）A.表意人承担B.第三人承担C.相对人承担D.表意人和第三人承担22.研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明(8 岁)看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应_。（分数：2.00）A.由吴明的监护人承担B.由某研究所承担C.主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担D.主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担23.光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机
10、一台，该电视机应当_。（分数：2.00）A.归光明学校所有B.归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿C.归王某所有D.归光明学校与王某共有24.收养关系成立自_。（分数：2.00）A.登记之日B.公证之日C.达成收养协议时D.送养人将子女交付给收养人之日25.依照我国民法通则的规定，下列适用于推定过错责任的特殊侵权行为是_。（分数：2.00）A.国家机关工作人员职务侵权致人损害B.建筑物致人损害C.环境污染致人损害D.高度危险作业致人损害26.在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，所采用的下列民法解释方法是_。（分数：2.00）A.当然解释B.目的解释C.体系解释D
11、.合宪性解释27.甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列论述中正确的是_。（分数：2.00）A.甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失B.甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行C.甲可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失D.甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬28.违反合同民事责任的承担方式不包括_。（分数：2.00）A.继续履行B.损害赔偿C.违约金D.罚款29.如果使隐名代理产生显名代理的法律效果，则_。（分数：2.00）A.被代理人行使选择权B.相对人选择代理人或者被代理人主张权利C.代理人行使对第三人的
12、抗辩权D.相对人行使介入权30.因胁迫结婚的，受胁迫一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求_。（分数：2.00）A.撤销该婚姻B.该婚姻无效C.该婚姻不成立D.该婚姻效力待定31.下列情形中可以构成民事法律关系的是_。（分数：2.00）A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡32.下列企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的表述中正确的是_。（分数：2.00）A.仅对其合法的经营行为承担民事责任B.仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任C.仅对其以法人名
13、义从事的经营行为承担民事责任D.仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任33.甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这 800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，甲则以乙已送自己 800 元为由要求乙退回500 元。下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.甲应再还 300 元B.乙应退回 500 元C.乙不必退回甲 500 元，甲也不必再还乙 300 元D.乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息34.甲、乙共同继承平房两间，一直由甲居住。甲未经乙同意，接该房右墙加盖一间房，并将三间房屋登记于自己
14、名下，不久又将其一并卖给了丙。在下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.甲、乙是继承房屋的按份共有人B.加盖的房屋应归甲所有C.加盖的房屋应归甲、乙共有D.乙有权请求丙返还所购三间房屋35.甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.乙有权请求甲承担违约责任B.乙应当向丙要求赔偿损失C.乙尚未取得货物所有权D.丁应对甲承担责任二、简答题(总题数：3，分数：30.00)36.简述缔约过失责任的概念和构成要件。 （分数：10.00）
15、_37.简述赠与与遗赠的区别。 （分数：10.00）_38.简述要约的概念与构成要件。 （分数：10.00）_三、论述题(总题数：1，分数：20.00)39.试述与债权相比物权的特性。 （分数：20.00）_四、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)2005 年 1 月 1 日，甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅，租期为五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽谈时，乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活，甲对此未置可否，付清租金后与丙入住并办理了结婚登记。入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修，乙认为在订立合同时已对漏水问题提前作了告知，甲当时并无异议，仍同意承租，故
16、现在乙不应承担维修义务。于是，甲自购了一批瓦片，找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片， 同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修。更换瓦片大约花了 10 天时间，装修则用了一个月，乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医药费数千元。2005 年 6 月，由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，造成甲一万余元财产损失。（分数：15.00）(1).甲乙之间租赁合同的期限如何确定?如乙欲解除与甲的租赁合同，应如何行使权利?（分数：3.00）_(2).别墅维修及费用负担问题应如何处理?理由是什么?（分数：3.00）_(3).甲丁之间存有什么法律关系?摔伤工人的医药费用
17、、损失应如何处理?（分数：3.00）_(4).别墅装修问题应如何处理?（分数：3.00）_(5).甲是否有权请求乙赔偿 2005 年 6 月因屋顶漏水所受的损失?（分数：3.00）_付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以付家小孩调皮惹祸，当然由付家自己负责为由拒绝赔偿。问：（分
18、数：15.00）(1).小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?（分数：7.50）_(2).镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：7.50）_专升本民法-107 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：35，分数：70.00)1.形式意义上的民法是指_。（分数：2.00）A.经立法程序系统编纂的民法典 B.由民法专家编写的著作C.最高司法机关关于民法的解释性文件D.法律出版社出版的民法大百科解析：2.下列法律行为中无效的是_。（分数：2.00）A.显失公平的合同B.合法形式掩盖非法目的的法律行为 C.乘人之危所实施的法律行为D.无权代理行为解析：3.能引起诉讼时效中
19、断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括_。（分数：2.00）A.起诉后，被法院作不予受理、驳回或当事人自动撤诉的 B.向人民调解委员会提起权利保护请求的C.向有关单位提起权利保护请求的D.向仲裁机关提起仲裁的解析：4.甲，15 周岁，系某重点大学少年科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，获得了一定的稿费。一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬 500 元支付了医疗费用。以下关于甲说法正确的是_。（分数：2.00）A.甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人B.甲已经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人C.甲已经能够赚取相当数量的稿酬，视
20、为完全民事行为能力人D.甲已经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人 解析：5.下列行为中，属于默示的民事行为是_。（分数：2.00）A.租期届满后，承租人继续交付租金，出租人继续收取租金 B.代理期限届满后，委托人没有继续委托，而代理人仍然进行代理行为C.甲向乙提出书面要约，双方在此之前未有联系。甲在要约中明确提出，若乙不在 1 个月内提出反对意见，视为同意；乙沉默超过 1 个月D.甲向妻子乙提出离婚，乙沉默，后甲以乙的此行为要求法院判决离婚解析：6.下列表述正确的是_。（分数：2.00）A.无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效B.行为人没有代理权，而以被代理人的名义订立
21、的合同，未经被代理人追认的，该合同无效 C.行为人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效D.行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认解析：7.甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙_。（分数：2.00）A.只能申请宣告甲失踪B.只能申请宣告甲死亡C.应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡D.既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡 解析：8.下列属于用益物权的是_。（分数：2.00）A.地上权 B.抵押权C.质押权D.留置权解析：9.根据我国合同法的规定，以下合同中属于实践性合同的是_。（分数：2.00）A.买卖合同B.承揽合同C.保管合同 D
22、.运输合同解析：10.下列关于回赎的说法中，正确的是_。（分数：2.00）A.典权没有定期限的，出典人可以在出典后 30 年内随时赎回 B.回赎权只能向典权人提出C.回赎权的主体只能是原出典人D.回赎权是出典人与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为解析：11.依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是_。（分数：2.00）A.因重大误解订立的合同 B.包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同C.因欺诈而订立且损害国家利益的合同D.因无权代理而订立的合同解析：12.无因管理之债属于_。（分数：2.00）A.合同之债B.非合同之债 C.单一之债
23、D.选择之债解析：13.在债的关系中_。（分数：2.00）A.债权人、债务人都是特定的 B.债权人、债务人都不是特定的C.债权人是特定的，债务人是不特定的D.债权人是不特定的，债务人是特定的解析：14.张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自己家的房屋卖掉，遂对李某说：我母亲病重，没有办法，这个房屋价值 20 万元，现在 10 万元卖给你吧。李某欣然同意。后张某反悔，诉至法院。下列陈述中正确的是_。（分数：2.00）A.李某的行为属于乘人之危，可撤销B.李某的行为不构成乘人之危，合法有效 C.李某的行为构成欺诈，可撤销D.李某的行为构成重大误解，可撤销解析：15.甲(男，22 周岁)为达到与乙(
24、女，19 周岁)结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请求宣告婚姻无效。人民法院应_。（分数：2.00）A.以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B.对乙的请求不予支持 C.宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除D.认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权解析：16.小张因购房向其友人借款数万元，双方未就利息进行约定，则此合同性质为_。（分数：2.00）A.要物合同 B.有偿合同C.诺成合同D.无名合同解析：17.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方_。（分数：2.
25、00）A.只能请求适用定金条款B.只能请求适用违约金条款C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款D.可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款 解析：18.下列不能构成格式条款的无效的情况是_。（分数：2.00）A.提供格式条款方免除其责任的B.提供格式条款方加重对方责任的C.提供格式条款方排除对方主要权利的D.对格式条款的理解发生争议的 解析：19.应当先履行合同债务的当事人，能行使不安履行抗辨权的情形是：有确切证据证明对方_。（分数：2.00）A.经营状况恶化B.丧失商业信誉 C.转移财产D.更换法定代表人解析：20.甲不慎落水，乙奋力抢救，抢救过程中致甲面部受伤，同时乙丢失手机一部。下
26、列表述中正确的是_。（分数：2.00）A.乙应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失B.乙应赔偿甲面部受伤的损失，甲应赔偿乙失落手机的损失C.乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲不应赔偿乙失落手机的损失D.乙不应赔偿甲面部受伤的损失，甲应赔偿乙失落手机的损失 解析：21.意思表示因第三人传达出现延误的责任应当由_。（分数：2.00）A.表意人承担 B.第三人承担C.相对人承担D.表意人和第三人承担解析：22.研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明(8 岁)看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应_。（分数：2.
27、00）A.由吴明的监护人承担B.由某研究所承担 C.主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担D.主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担解析：23.光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机一台，该电视机应当_。（分数：2.00）A.归光明学校所有 B.归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿C.归王某所有D.归光明学校与王某共有解析：24.收养关系成立自_。（分数：2.00）A.登记之日 B.公证之日C.达成收养协议时D.送养人将子女交付给收养人之日解析：25.依照我国民法
28、通则的规定，下列适用于推定过错责任的特殊侵权行为是_。（分数：2.00）A.国家机关工作人员职务侵权致人损害B.建筑物致人损害 C.环境污染致人损害D.高度危险作业致人损害解析：26.在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，所采用的下列民法解释方法是_。（分数：2.00）A.当然解释B.目的解释C.体系解释D.合宪性解释 解析：27.甲委托乙为其购买木材，乙为此花去了一定的时间和精力，现甲不想要这批木材，于是电话告诉乙取消委托，乙不同意。下列论述中正确的是_。（分数：2.00）A.甲无权单方取消委托，否则应赔偿乙的损失B.甲可以单方取消委托，但必须以书面形式进行C.甲
29、可以单方取消委托，但需承担乙受到的损失 D.甲可以单方取消委托，但仍需按合同约定支付乙报酬解析：28.违反合同民事责任的承担方式不包括_。（分数：2.00）A.继续履行B.损害赔偿C.违约金D.罚款 解析：29.如果使隐名代理产生显名代理的法律效果，则_。（分数：2.00）A.被代理人行使选择权B.相对人选择代理人或者被代理人主张权利 C.代理人行使对第三人的抗辩权D.相对人行使介入权解析：30.因胁迫结婚的，受胁迫一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求_。（分数：2.00）A.撤销该婚姻 B.该婚姻无效C.该婚姻不成立D.该婚姻效力待定解析：31.下列情形中可以构成民事法律关系的是_。（分数：
30、2.00）A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡解析：32.下列企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的表述中正确的是_。（分数：2.00）A.仅对其合法的经营行为承担民事责任B.仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任C.仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任 D.仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任解析：33.甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这 800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500
31、 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，甲则以乙已送自己 800 元为由要求乙退回500 元。下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.甲应再还 300 元 B.乙应退回 500 元C.乙不必退回甲 500 元，甲也不必再还乙 300 元D.乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息解析：34.甲、乙共同继承平房两间，一直由甲居住。甲未经乙同意，接该房右墙加盖一间房，并将三间房屋登记于自己名下，不久又将其一并卖给了丙。在下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.甲、乙是继承房屋的按份共有人B.加盖的房屋应归甲所有 C.加盖的房屋应归甲、乙共有D.乙有权请求丙返还所购三间房屋解析：35
32、.甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.乙有权请求甲承担违约责任 B.乙应当向丙要求赔偿损失C.乙尚未取得货物所有权D.丁应对甲承担责任解析：二、简答题(总题数：3，分数：30.00)36.简述缔约过失责任的概念和构成要件。 （分数：10.00）_正确答案：()解析：缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，并致另一方信誉利益受损，而对其承担的损害赔偿责任。其构成要件为： (1)须存在合同不
33、成立、无效或被撤销的事实； (2)须当事人一方有过失，即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错； (3)须他方遭受损失，即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失； (4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系； (5)须发生于合同订立阶段。37.简述赠与与遗赠的区别。 （分数：10.00）_正确答案：()解析：(1)两者都是把自己的财产赠给他人所有的法律行为。赠与是赠与人把自己的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。遗赠是遗赠人用遗嘱的方式把财产无偿地赠给国家、集体或法定继承人以外的人，并于立遗嘱人死亡后开始生效的民事法律行为。 (2)两者的区别是： 第一，赠与是生前行
34、为，遗嘱是死后行为； 第二，赠与是双方法律行为，遗嘱是单方法律行为； 第三，赠与是不要式行为，遗嘱是要式法律行为； 第四，赠与适用合同法，遗赠适用继承法。38.简述要约的概念与构成要件。 （分数：10.00）_正确答案：()解析：要约是当事人一方，向对方发出的希望与之订立合同的意思表示。其条件为： (1)要约须是特定的当事人的意思表示； (2)要约须向特定的受要约人发出； (3)要约须具有缔约目的，表明经受要约人承诺即受要约的约束； (4)要约的内容须具体明确，具备足以使合同成立的主要条款。三、论述题(总题数：1，分数：20.00)39.试述与债权相比物权的特性。 （分数：20.00）_正确答
35、案：()解析：物权的概念：物权是权利人在法律规定的范围内，按照自己的意志支配自有物或者依照授权支配他人之物，直接享受物之利益的排他性财产权。 (2)物权的法律特性有： 物权是对世权。这是物权在效力范围方面的特征。物权的权利主体是特定的人，但义务主体是不特定的人，即除权利主体之外的一切人都负有不得侵犯该物权的义务。正因为如此，民法学上称物权为“对世权”；而债权的义务主体是特定的人，所以称债权为“对人权”。 物权是绝对权。这是物权在实现方式方面的特征。物权的内容是对物的直接管理和支配，并排除他人的干涉。物权的实现不需要义务人的积极协助行为，而以权利人对标的物进行合法支配为唯一要件。这一点区别于债权
36、，故民法学上称物权为“绝对权”，而称债权为“相对权”。 物权是对物的支配权。这是物权在作用方面的特征。物权的客体是物，不包括行为和精神财富。物权的作用是保障权利人能够对标的物进行全面支配或限定支配，从而直接享受物的利益。其他权利如人身权、知识产权等，也有支配权性质，但都不是以物为支配对象，不是对物的支配权。债权则是请求权，其利益须有义务人的履行行为才能实现。 物权具有排他性。这是物权在效益方面的特征。物权的排他性主要表现在两个方面： A一物之上不能有两个或两个以上互不相容的物权。如一物之上不能同时有两个或两个以上的所有权，或者不能同时有两个或两个以上互不相容的他物权； B物权具有直接排除不法障
37、碍的性能。物权人行使权利遇有不法妨碍时，凭借物权能够直接请求妨碍人排除妨碍或消除可能发生妨碍的因素。值得注意的是，物权的排他性并不排除下列情况： A多人共享同一物权，如夫妻对家庭财产共享所有权； B一物之上有所有权与他物权同时存在，如甲在自有物上为乙设立了使用权或抵押权； C一物之上有互不影响的数个他物权同时存在； D法律针对物权所规定的限制，如禁止权利滥用原则、相邻权的发生等。 物权具有追及效力。物权的追及效力是指物权的标的物无论辗转于何人之手，物权人都可以追及其物，向实际占有人主张其权利。当然，法律确立的某些特殊制度也会将该追及效力阻断，如善意取得制度的适用等。 物权具有优先力。即在同一物
38、上有物权又有债权时，物权人享有较债权人优先行使权利的权利。四、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)2005 年 1 月 1 日，甲与乙口头约定，甲承租乙的一套别墅，租期为五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。洽谈时，乙告诉甲屋顶有漏水现象。为了尽快与女友丙结婚共同生活，甲对此未置可否，付清租金后与丙入住并办理了结婚登记。入住后不久别墅屋顶果然漏水，甲要求乙进行维修，乙认为在订立合同时已对漏水问题提前作了告知，甲当时并无异议，仍同意承租，故现在乙不应承担维修义务。于是，甲自购了一批瓦片，找到朋友开的丁装修公司免费维修。丁公司派工人更换了漏水的旧瓦片， 同时按照甲的意思对别墅进行了较大装修
39、。更换瓦片大约花了 10 天时间，装修则用了一个月，乙不知情。更换瓦片时，一名工人不慎摔伤，花去医药费数千元。2005 年 6 月，由于新换瓦片质量问题，别墅屋顶出现大面积漏水，造成甲一万余元财产损失。（分数：15.00）(1).甲乙之间租赁合同的期限如何确定?如乙欲解除与甲的租赁合同，应如何行使权利?（分数：3.00）_正确答案：()解析：为不定期租赁。租赁期限六个月以上，当事人未采取书面形式的，视为不定期租赁。乙可以随时解除合同，但应当在合理期限前通知承租人。(2).别墅维修及费用负担问题应如何处理?理由是什么?（分数：3.00）_正确答案：()解析：甲有权要求乙在合理期限内维修。乙未履行
40、维修义务，甲可以自行维修，维修费用由乙负担。甲的维修属于无因管理人的行为，由乙承担其支出的必要费用。瓦片质量问题不影响乙对该项义务的承担。因维修影响了甲的使用，应当相应减少租金或延长租期。但装修期间不在延长租期的范围。(3).甲丁之间存有什么法律关系?摔伤工人的医药费用、损失应如何处理?（分数：3.00）_正确答案：()解析：甲丁之间属于无名合同，摔伤工人的医药费用、损失应由丁承担。因为丁为雇主，应对雇员在从事雇用活动中遭受的人身损害承担赔偿责任。(4).别墅装修问题应如何处理?（分数：3.00）_正确答案：()解析：乙可以要求甲恢复原状或赔偿损失。理由是承租人未经出租人同意，对租赁物进行改装
41、或增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或赔偿损失。(5).甲是否有权请求乙赔偿 2005 年 6 月因屋顶漏水所受的损失?（分数：3.00）_正确答案：()解析：无权。造成第二次漏水是甲自身的原因，乙无过错，因此损失应由甲自行承担。付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以付家
42、小孩调皮惹祸，当然由付家自己负责为由拒绝赔偿。问：（分数：15.00）(1).小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：小强平时造成的他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有 7 岁，根据民法通则的有关规定，不满 10 周岁的未成年人是无民事行为能力人，无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。民法通则第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。(2).镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：7.50）_正确答案：()解析：镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人
