1、专升本民法-146 及答案解析(总分：109.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.养牛专业户甲的一头奶牛得了重病，甲怕此牛得的是传染病，传染了其他牛会造成更大的损失，于是将此牛拉到野外抛弃。乙经过时发现了，便将牛拉回家中。经过精心喂养，此牛病愈并成为一头高产奶牛。半年后，甲听说此事，向乙索要此牛。依照法律，甲_。（分数：2.00）A.有权请求乙返还此牛，因为乙拾得牛并据为己有，构成不当得利B.有权请求乙返还此牛，但应该补偿乙喂养此牛所支出的费用及劳务费C.无权请求乙返还此牛，因为他的抛弃行为已经使得其所有权消灭，乙基于先占而取得此牛的所有权D.无权请求乙
2、返还此牛，但可以请求乙给予适当补偿2.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性（分数：2.00）A.在国外出版物上公开发表过B.在国内出版物上公开发表过的C.在国外公开使用的D.在国内公开使用的3.关于违约责任下列表述正确的是（分数：2.00）A.违约责任以合同债权的存在为前提B.违约责任以合同债权的实现为前提C.违约责任以合同债务的存在为前提D.违约责任以合同的履行为前提4.下列行为中属于代理行为的是_。（分数：2.00）A.张某替王某招待王某叔叔的行为B.居委会张大娘将甲寄给乙的信送给乙的行为C.甲以其未成年儿子的名义同一公司签订合同的
3、行为D.汽车公司的售票员向乘客卖票的行为5.从事高度危险作业给他人造成损害的应承担民事责任，下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.如果证明损害是受害人故意造成的，加害人不承担民事责任B.适用推定过错原则C.如果证明损害是受害人过失造成的，加害人不承担民事责任D.即使致害人本身无过错，仍应承担适当的民事责任6.甲向乙借款，丙为保证人保证：若甲到期不能还款，丙将替甲还款。如果甲到期没有还款，则丙_。（分数：2.00）A.应当承担一般保证责任B.应当承担连带保证责任C.可以行使先诉抗辩权D.可以行使先履行抗辩权7.根据我国担保法的规定，不属于不得行使留置权的情形是 _ 。（分数：2.00）A.
4、行使留置权将与留置权人所应承担的义务相抵触的B.双方有不得行使留置权的特别约定的C.行使留置权将违反公共秩序或善良风俗的D.在债务履行期届满后，债务人要求推迟履行期限的8.下列选项中，不属于民事法律关系的构成要素的是_（分数：2.00）A.内容B.客体C.主体D.行为9.要约生效的时间为 _（分数：2.00）A.要约人发出要约时B.要约到达受要约人时C.要约中注明的时间D.受要约人了解要约内容时10.甲为年满 22 周岁的青年工人，乙为年满 15 周岁的精神病人(限制民事行为能力人)，甲问乙是否敢拿一块石头砸丙，乙便捡起一块石头向丙扔去，将丙砸伤，花去医药费 2000 元，对此损失，应由（分数
5、：2.00）A.甲承担B.乙的监护人承担C.主要由甲承担，乙的监护人也应承担相应的责任D.主要由乙的监护人承担，甲也应当承担相应的责任11.人身权作为专属权_（分数：1.00）A.不能转让B.可以转让C.不可以转让但法律另有规定的除外D.不得有偿转让12.根据我国法律规定，下列财产中适用善意取得的是_。（分数：2.00）A.首饰B.记名有价证券C.麻醉品D.盗窃物13.赵燕从商店出售的女士挎包里，选购了一款“米奇”牌棕色皮包，此时，这个包属于 _ 。（分数：2.00）A.种类物B.特定物C.无主物D.原物14.老张因身体不便，将自己的一辆自行车赠与邻居中学生小李，让小李上学使用，但要求小李今后
6、回家途中给其捎带些生活必需品，小李同意。第二天小李上学因自行车失灵造成摔伤 _（分数：2.00）A.老张不负责任B.老张应负全部责任C.老张应负部分责任D.此事造成赠与合同无效15.养父母与养子女是 _（分数：2.00）A.旁系血亲B.直系血亲C.旁系姻亲D.直系姻亲二、判断题(总题数：10，分数：20.00)16.债务人将合同义务全部或部分转让给第三人的，无须征得债权人同意，通知债务人即可生效。 （分数：2.00）A.正确B.错误17.民法的调整对象是财产关系和人身关系。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误18.生命权、身体权、健康权、名誉权等民事权利，都属于人格权系列。 _ （分数：2
7、.00）A.正确B.错误19.著作权的客体，即著作权保护的对象，包括法庭辩论等以口头语言创作的作品。 （分数：2.00）A.正确B.错误20.保证期间，债权人许可债务人转让债务的，不必取得保证人同意。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误21.当事人一方因另一方违反合同受到损失时，如果没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。 （分数：2.00）A.正确B.错误22.在日常生活中，能够引起债发生的主要原因是侵权行为，其次是合同。 （分数：2.00）A.正确B.错误23.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。甲的行为属于不当得利。_ （分数：2.0
8、0）A.正确B.错误24.某科学家发现克隆人的诀窍，这一发现可申请专利。 （分数：2.00）A.正确B.错误25.撤回要约的通知应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：14.00)26.简述民事行为的概念与特征。 （分数：3.00）_27.简述法人的权利能力和自然人的权利能力的区别。 （分数：3.00）_28.简述保证的成立条件。 （分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)29.试述合同终止的原因。 （分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.李某购买张某的梨子应付价款 8
9、 万元，因李某只带了现金 4 万元，双方协商先付 4 万元。张某同意延期付款，但需李某打欠条并提供担保。李某让其朋友甲担保，甲在欠条上写明“我保证李某在 1 个月内还清余款。”并签字甲。一个月后，李某未还款，张某找不到李某，就让甲还款，甲拒绝。于是张某起诉至法院，要求甲承担保证责任。 问：此案应如何处理? （分数：15.00）_31.甲学校委托刘某去上海某仪器厂采购一批精密仪器，刘某具有甲学校出具的授权委托书，刘某到了上海某仪器厂，经过双方谈判，订立了一份购买 1000 把游标卡尺的书面合同，在合同中约定交货期限在 9月 1 日开学之前，货到即时付款，8 月 27 日刘某向仪器厂打电话称，游标
10、卡尺不要发往甲学校，而发往乙学校。上海仪器厂接到电话后，8 月 29 日把 1000 把游标卡尺发往乙学校，乙学校收到后即将其予以变卖。 试问：(1)刘某更改交货地有无法律效力，为什么? (2)甲学校有无权力拒付货款，为什么? (3)此案最终应如何处理? （分数：15.00）_专升本民法-146 答案解析(总分：109.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：15，分数：29.00)1.养牛专业户甲的一头奶牛得了重病，甲怕此牛得的是传染病，传染了其他牛会造成更大的损失，于是将此牛拉到野外抛弃。乙经过时发现了，便将牛拉回家中。经过精心喂养，此牛病愈并成为一头高产奶牛。半年后，甲听说此事，
11、向乙索要此牛。依照法律，甲_。（分数：2.00）A.有权请求乙返还此牛，因为乙拾得牛并据为己有，构成不当得利B.有权请求乙返还此牛，但应该补偿乙喂养此牛所支出的费用及劳务费C.无权请求乙返还此牛，因为他的抛弃行为已经使得其所有权消灭，乙基于先占而取得此牛的所有权 D.无权请求乙返还此牛，但可以请求乙给予适当补偿解析：2.在下列何种情况下，申请专利的发明或实用新型，如在申请日以前有同样的发明或实用新型并不丧失新颖性（分数：2.00）A.在国外出版物上公开发表过B.在国内出版物上公开发表过的C.在国外公开使用的 D.在国内公开使用的解析：3.关于违约责任下列表述正确的是（分数：2.00）A.违约责
12、任以合同债权的存在为前提B.违约责任以合同债权的实现为前提C.违约责任以合同债务的存在为前提 D.违约责任以合同的履行为前提解析：4.下列行为中属于代理行为的是_。（分数：2.00）A.张某替王某招待王某叔叔的行为B.居委会张大娘将甲寄给乙的信送给乙的行为C.甲以其未成年儿子的名义同一公司签订合同的行为 D.汽车公司的售票员向乘客卖票的行为解析：5.从事高度危险作业给他人造成损害的应承担民事责任，下列说法中正确的是_。（分数：2.00）A.如果证明损害是受害人故意造成的，加害人不承担民事责任 B.适用推定过错原则C.如果证明损害是受害人过失造成的，加害人不承担民事责任D.即使致害人本身无过错，
13、仍应承担适当的民事责任解析：6.甲向乙借款，丙为保证人保证：若甲到期不能还款，丙将替甲还款。如果甲到期没有还款，则丙_。（分数：2.00）A.应当承担一般保证责任B.应当承担连带保证责任 C.可以行使先诉抗辩权D.可以行使先履行抗辩权解析：7.根据我国担保法的规定，不属于不得行使留置权的情形是 _ 。（分数：2.00）A.行使留置权将与留置权人所应承担的义务相抵触的B.双方有不得行使留置权的特别约定的C.行使留置权将违反公共秩序或善良风俗的D.在债务履行期届满后，债务人要求推迟履行期限的 解析：解析 本题考查对留置权行使的限制问题。根据民法理论，选项 A、B 和 C 都属于对留置权行使的合理限
14、制。8.下列选项中，不属于民事法律关系的构成要素的是_（分数：2.00）A.内容B.客体C.主体D.行为 解析：考点 民事法律关系的构成要素 解析 民事法律关系的构成要素的含义：民事法律关系的构成要素是指构成民事法律关系所必不可少的条件，其中包括三大要素，即民事法律关系的主体、内容和客体。9.要约生效的时间为 _（分数：2.00）A.要约人发出要约时B.要约到达受要约人时 C.要约中注明的时间D.受要约人了解要约内容时解析：解析 本题考查了要约生效时间的知识点。 应试指导 我国合同法采取到达主义来确定要约的生效时间，即要约到达受要约人时生效。10.甲为年满 22 周岁的青年工人，乙为年满 15
15、 周岁的精神病人(限制民事行为能力人)，甲问乙是否敢拿一块石头砸丙，乙便捡起一块石头向丙扔去，将丙砸伤，花去医药费 2000 元，对此损失，应由（分数：2.00）A.甲承担B.乙的监护人承担C.主要由甲承担，乙的监护人也应承担相应的责任 D.主要由乙的监护人承担，甲也应当承担相应的责任解析：11.人身权作为专属权_（分数：1.00）A.不能转让B.可以转让C.不可以转让但法律另有规定的除外 D.不得有偿转让解析：12.根据我国法律规定，下列财产中适用善意取得的是_。（分数：2.00）A.首饰 B.记名有价证券C.麻醉品D.盗窃物解析：13.赵燕从商店出售的女士挎包里，选购了一款“米奇”牌棕色皮
16、包，此时，这个包属于 _ 。（分数：2.00）A.种类物B.特定物 C.无主物D.原物解析：14.老张因身体不便，将自己的一辆自行车赠与邻居中学生小李，让小李上学使用，但要求小李今后回家途中给其捎带些生活必需品，小李同意。第二天小李上学因自行车失灵造成摔伤 _（分数：2.00）A.老张不负责任B.老张应负全部责任C.老张应负部分责任 D.此事造成赠与合同无效解析：解析 考查附义务的赠与。自行车刹车不灵是因赠与的财产有瑕疵。根据规定赠与人在附义务的范围内承担与出卖人相同的责任。15.养父母与养子女是 _（分数：2.00）A.旁系血亲B.直系血亲 C.旁系姻亲D.直系姻亲解析：二、判断题(总题数：
17、10，分数：20.00)16.债务人将合同义务全部或部分转让给第三人的，无须征得债权人同意，通知债务人即可生效。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：17.民法的调整对象是财产关系和人身关系。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：18.生命权、身体权、健康权、名誉权等民事权利，都属于人格权系列。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：19.著作权的客体，即著作权保护的对象，包括法庭辩论等以口头语言创作的作品。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：解析 著作权的客体包括口述作品。口述的作品是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言创作，未以任何物质载体固定的作品。2
18、0.保证期间，债权人许可债务人转让债务的，不必取得保证人同意。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：注意违反担保法有关保证的规定。21.当事人一方因另一方违反合同受到损失时，如果没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔偿。 （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：22.在日常生活中，能够引起债发生的主要原因是侵权行为，其次是合同。 （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：23.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。甲的行为属于不当得利。_ （分数：2.00）A.正确 B.错误解析：24.某科学家发现克隆人的诀窍，这一发现可申请专利。 （
19、分数：2.00）A.正确B.错误 解析：25.撤回要约的通知应当在受要约人发出承诺通知前到达受要约人。 _ （分数：2.00）A.正确B.错误 解析：三、简答题(总题数：3，分数：14.00)26.简述民事行为的概念与特征。 （分数：3.00）_正确答案：()解析：民事行为是指以意思表示为要素，发生民事法律后果的行为。 民事行为具有如下特征：(1)民事行为是一种民事法律行为；(2)民事行为是以意思表示为构成要素的行为；(3)民事行为是民事主体实施的以发生一定的民事法律后果为目的的行为。27.简述法人的权利能力和自然人的权利能力的区别。 （分数：3.00）_正确答案：()解析：法人民事权利能力与
20、自然人不同，主要表现在： (1)法人不能享有某些属于自然人固有的因年龄、亲属关系等而产生的权利义务。 (2)法人的民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目的的限制，而自然人的民事权利能力则具有一般性，他可以享有不违反法律的任何权利和承担任何义务。法人的活动范围受到其设立目的的限制，设立的目的不同，决定了法人的民事权利能力也不同，而自然人的民事权利能力都是相同的。 (3)法人的民事权利能力于法人成立时发生，于法人清算完毕时终止；而自然人的民事权利能力则始于出生，终于死亡。28.简述保证的成立条件。 （分数：8.00）_正确答案：()解析：保证由保证人和被保证债务的债权人订立保证合同。保证成立的条
21、件是：(1)保证人应是具有代偿能力的人。 (2)保证人有承担保证责任的明确意思表示。 (3)保证合同应当采用书面形式。四、论述题(总题数：1，分数：16.00)29.试述合同终止的原因。 （分数：16.00）_正确答案：()解析：引起合同的终止的法律事实有：清偿、抵消、提存、免除、混同。 清偿，是指能达到消灭债权效果从而实现债之目的的行为。 抵消，是指二人互负债务时，各以其债权充当对他方债务的清偿，从而使互负的债务在对等数额内相互消灭的意思表示。 提存，是指债务人将无法清偿的标的物交给有关部门保存以消灭债的行为。 免除，是指债权人以债消灭为目的而抛弃债权的意思表示。债务人的清偿义务因债权人抛弃
22、债权而得以免除。 混同，是指债权债务归于同一人的法律事实。五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)30.李某购买张某的梨子应付价款 8 万元，因李某只带了现金 4 万元，双方协商先付 4 万元。张某同意延期付款，但需李某打欠条并提供担保。李某让其朋友甲担保，甲在欠条上写明“我保证李某在 1 个月内还清余款。”并签字甲。一个月后，李某未还款，张某找不到李某，就让甲还款，甲拒绝。于是张某起诉至法院，要求甲承担保证责任。 问：此案应如何处理? （分数：15.00）_正确答案：()解析：法院应驳回李某的诉讼请求。因为保证的成立须保证人有承担保证责任的明确意思表示。本案中甲只表示李能还款，并未明确
23、表示其承担保证责任，因而保证不成立，甲不承担保证责任。31.甲学校委托刘某去上海某仪器厂采购一批精密仪器，刘某具有甲学校出具的授权委托书，刘某到了上海某仪器厂，经过双方谈判，订立了一份购买 1000 把游标卡尺的书面合同，在合同中约定交货期限在 9月 1 日开学之前，货到即时付款，8 月 27 日刘某向仪器厂打电话称，游标卡尺不要发往甲学校，而发往乙学校。上海仪器厂接到电话后，8 月 29 日把 1000 把游标卡尺发往乙学校，乙学校收到后即将其予以变卖。 试问：(1)刘某更改交货地有无法律效力，为什么? (2)甲学校有无权力拒付货款，为什么? (3)此案最终应如何处理? （分数：15.00）
24、_正确答案：()解析：(1)该案中刘某更改交货地没有法律上的效力，游标卡尺不应发往乙学校，由此造成的一切损失由上海市某仪器厂向刘某本人追偿。 理由：甲学校和上海市某仪器厂设立的买卖合同采取了书面形式，当事人双方意思表示一致，合同已经成立。但后来受托人刘某又擅自要求更改交货地，这属于合同的变更，变更书面形式的合同还必须采取书面或者效力更高的形式，如公证。上海市某仪器厂理应与刘某以书面形式更改原来签订的书面合同，但上海市某仪器厂仅凭刘某的一个电话(口头形式)就更改交货地，这显然不符合合同变更的形式要件要求，并且变更交货地并未征得甲学校的同意，因此刘某擅自变更交货地的行为没有法律上的效力。 (2)甲
25、学校有权拒付货款，因为甲学校没有收到游标卡尺，当然有权拒付货款。 理由：根据双务合同履行中的同时履行抗辩权原则，甲学校没有收到货物，当然有权拒付货款。所谓同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人一方在他方末为对待给予以前，有权拒绝自己的履行，以此维持当事人双方在利益关系上的平衡。此案中，上海市某仪器厂根据刘某无效的指示，将货物发往乙学校，甲学校没有收到游标卡尺，它不仅有权拒付货款，还可以要求上海市某仪器厂承担不按时履行合同的违约责任。 (3)该案最终的处理，应由乙学校和刘某共同对上海市某仪器厂的损失承担赔偿责任。 理由：乙学校在不知情的情况下收到 1000 把游标卡尺，它本身没有任何过错，但其所得没有法律上的依据，属于不当得利，按理应返给上海市某仪器厂，但乙学校收到游标卡尺后，却擅自将游标卡尺变卖，其行为的性质就由不当得利转化为侵权，由此给上海市某仪器厂造成的损失应予以赔偿。 刘某擅自通知上海市某仪器厂更改交货地，其行为属故意侵权，对上海市某仪器厂的损失，刘某应承担赔偿责任。
