1、法律硕士联考专业基础课-57 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.下列关于罪刑法定原则及其内容的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.罪刑法定原则禁止重法溯及既往B.罪刑法定原则禁止适用不定期刑C.罪刑法定原则禁止适用扩大解释D.罪刑法定原则不排斥习惯法2.下列选项中，符合刑法关于没收财产规定的是_。（分数：1.00）A.对于违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当适用没收财产刑B.对犯罪分子并处没收财产的，则不能并处罚金C.没收财产仅限于犯罪分子个人持有的财产D.对犯罪分子没收财产的，应对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生
2、活费用3.刑法第 390 条第 2 款规定：“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”该规定中“免除处罚”的规定所体现的刑事责任解决方式是_。（分数：1.00）A.定罪判刑方式B.定罪免刑方式C.消灭处理方式D.转移处理方式4.我国刑法规定的自首、立功、缓刑、减刑、假释等一系列宽大处理的制度直接体现的刑罚功能是_。（分数：1.00）A.剥夺功能B.惩罚功能C.教育改造功能D.教育鼓励功能5.依照刑法理论，逃税罪属于_。（分数：1.00）A.继续犯B.结合犯C.状态犯D.连续犯6.下列犯
3、罪属于不纯正不作为犯的是_。（分数：1.00）A.故意杀人罪B.遗弃罪C.巨额财产来源不明罪D.重婚罪7.甲系车主乙雇用专拉游客的小车司机，某日甲载 3 名乘客在路途中将横穿马路的丙撞伤。乙为逃避责任，乘客为赶路，纷纷要求离开现场。甲也因害怕而将车开走。丙终因抢救不及时死亡。则_。（分数：1.00）A.甲、乙、乘客构成交通肇事罪的共犯B.甲、乙、乘客构成故意杀人罪的共犯C.甲、乙、乘客构成危险驾驶罪的共犯D.甲、乙、乘客构成以危险方法危害公共安全罪的共犯8.甲为铁路派出所民警，一日在执勤时遇到其友乙，乙告知甲因其犯抢劫罪正在被追捕。甲给乙 2000 元钱，将乙送上火车逃往外地。追捕乙的公安人员
4、赶到时，甲上前搭讪，故意拖延追捕时间，使乙逃脱。甲的行为构成_。（分数：1.00）A.徇私枉法罪B.私放在押人员罪C.窝藏罪D.包庇罪9.刑法第 163 条第 1 款规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处”本条的罪状形式是_。（分数：1.00）A.空白罪状B.简单罪状C.引证罪状D.叙明罪状10.某公安机关负责人甲，因为邻里矛盾与某工矿企业厂长乙有私仇。为了报复乙，甲以环境污染为由对乙负责的工矿企业处以罚款等处罚，给企业造成直接经济损失 10 万元，间接经济损失 5 万元。甲的行为构成_。（分数：1.00）A.
5、报复陷害罪B.滥用职权罪C.玩忽职守罪D.行政枉法裁判罪11.旅馆在客人住宿后不付住宿费时，便将客人的行李予以扣留。旅馆的行为属于_。（分数：1.00）A.自卫行为B.侵权行为C.自助行为D.无因管理12.下列关于浮动抵押权的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.浮动抵押权的客体包括动产和不动产B.浮动抵押权的设定采取登记生效主义，未经登记不发生物权效力C.自然人可以设定浮动抵押权D.浮动抵押权即使办理登记，也不能对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人13.根据合同法规定，合同成立的地点是_。（分数：1.00）A.当事人签订合同确认书的地点B.当事人签字或盖章的地点C.承诺生
6、效的地点D.合同签订的地点14.根据侵权责任法规定，下列情形可以适用精神损害赔偿的是_。（分数：1.00）A.甲因自己的财产被骗走而痛苦万分B.乙因某女子拒绝其求爱请求而精神萎靡C.某医院因失误致使产妇丙抱错孩子，其抚养 8 年后发现真相而痛苦不堪D.丁因法院错误执行其财产而忧心忡忡15.下列行为中，构成无因管理的是_。（分数：1.00）A.误将他人的病牛当作自己的病牛予以救治B.修缮与邻居共用的承重墙C.帮助寺院点燃一炷香D.受朋友之托照顾管理货物16.根据商标法规定，下列要素及其组合中，可以作为商标申请注册的有_。（分数：1.00）A.商品装潢B.商务通用标语C.门铃音响D.气味17.在意
7、思表示的构成要素中，指明法律行为具体内容的要素是_。（分数：1.00）A.效果意思要素B.行为意思要素C.表示行为要素D.目的意思要素18.根据专利法规定，下列关于专利权强制许可制度的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.强制许可制度适用于发明、实用新型和外观设计B.申请交叉强制许可的民事主体必须提交书面申请C.为了实施依存专利而给予的强制许可属于普通强制许可D.如果专利权被授予之日起满 2 年仍未充分实施的，应当给予其强制许可19.根据合同法规定，下列关于合同履行标准的说法，正确的是_。（分数：1.00）A.对于履行费用不明确的，由履行义务一方负担B.对于履行方式不明确的，由行使权利一方决
8、定C.对于履行地点不明确的，按照有利于实现合同目的的地点履行D.对于履行期限不明确的，债权人有权要求债务人履行20.施工队甲租用学校乙的操场为紧邻学校的丙公司施工盖楼房，由于甲未及时采取安全维护措施，导致小学生丁跌人施工队挖的露天坑道中，摔成重伤。对丁的损害_。（分数：1.00）A.甲承担侵权责任，乙承担相应的补充责任B.甲承担侵权责任，乙不承担责任C.甲、乙承担连带侵权责任D.甲、丙承担连带侵权责任二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)21.甲因犯盗窃罪被判处 3 年有期徒刑，缓刑 4 年。在缓刑考验期限内，甲又犯煽动分裂国家罪，依法被判处 5 年有期徒刑。则下列说法正确的是_。（
9、分数：2.00）A.对甲应当附加剥夺政治权利B.甲构成累犯，应当从重处罚C.对甲应在 5 年以上 10 年以下酌情决定执行的刑期D.对甲应在 5 年以上 8 年以下酌情决定执行的刑期22.下列选项中，属于假释的实质条件的有_。（分数：2.00）A.认真遵守监规B.接受教育改造C.确有悔改表现D.没有再犯罪的危险23.下列犯罪行为中，应以共犯论处的情形有_。（分数：2.00）A.行为人知道他人生产假药而为其提供制假技术的B.行为人与走私普通货物、物品罪的罪犯通谋，为其提供贷款、资金、账号的C.行为人事先与犯罪分子通谋，为犯罪分子的贪污所得进行清洗，使之“合法化”的D.保险事故的鉴定人故意提供虚假
10、证明文件，为他人诈骗提供条件的24.下列行为中，应以故意杀人罪定罪处罚的有_。（分数：2.00）A.行为人在非法拘禁过程中致人死亡的B.行为人在寻衅滋事过程中致人死亡的C.行为人在暴力抗拒执行人民法院判决过程中造成执行人员死亡的D.军官在虐待部属过程中致士兵死亡的25.下列情形属于挪用公款“归个人使用”的有_。（分数：2.00）A.挪用者将挪用的公款归他人使用B.挪用者将挪用的公款给私有公司使用C.挪用者将挪用的公款给自己使用D.挪用者将挪用的公款以所在单位的名义给某股份有限公司使用，但未谋取利益的26.甲、乙两村相邻。两村约定甲村占用乙村长 800 米宽 100 米的土地修建引水渠以灌溉甲村
11、的果园，作为补偿甲村每年支付乙村 1 万元，期限为 10 年。双方签订地役权合同并办理登记。3 年后，甲村将果园承包给村民丙，承包期为 5 年。下列关于本案的表述不正确的是_。（分数：2.00）A.甲村、乙村签订的合同自办理地役权登记时生效B.甲村将果园承包给丙须经乙村同意C.甲村将果园承包给丙后，丙对乙村享有地役权D.丙应当在承包期限内每年向乙村支付 1 万元补偿费27.占有人在合法占有标的物期间所享有的权利包括_。（分数：2.00）A.物上请求权B.占有物返还请求权C.排除占有妨害请求权D.防止占有妨害请求权28.下列选项中，属于我国婚姻家庭法基本原则的有_。（分数：2.00）A.婚姻自由
12、B.一夫一妻C.男女平等D.保护妇女、儿童和老人的合法权益29.根据合同法规定，债权代位权的成立条件包括_。（分数：2.00）A.须债务人对第三人享有权利且债务人怠于行使该权利给债权人造成损害B.须债务人实施了一定的财产处分行为C.须债权人对债务人的债权已届清偿期而未获清偿D.须债务人对第三人的权利为非专属性权利和可以强制执行的权利30.下列发明创造应当认定为职务发明创造的是_。（分数：2.00）A.执行本单位的任务完成的发明创造B.利用本单位的物质技术条件完成的发明创造C.调动工作后作出的发明创造D.在本职工作中作出的发明创造三、简答题(总题数：4，分数：40.00)31.简述犯罪预备的概念
13、和特征。 （分数：10.00）_32.简述脱逃罪的概念和构成要件。 （分数：10.00）_33.简述遗嘱继承和遗赠的区别。 （分数：10.00）_34.简述一般侵权责任的构成要件。 （分数：10.00）_四、论述题(总题数：2，分数：30.00)35.试论刑罚的目的。 （分数：15.00）_36.选择 1 题作答：第一题：试论意思自治原则；第二题：试论鼓励交易原则。 （分数：15.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：40.00)37.2010 年 6 月，甲于某小学放学之际，在校门前拦截了一名一年级学生，将其骗走，随即带该男生到某个体商店，向商店老板购买价值 6000 余元的高档烟酒。在
14、交款时，甲声称未带够钱，将男生留在商店，回去拿钱交款后再将男生带走。商店老板以为男生是甲的儿子便同意了。甲携带烟酒逃之天天。同年 10月，甲见路边一辆面包车没有上锁，即将车开走，前往 A 市。行驶途中，行人乙拦车要求搭乘，甲同意。甲见乙提包内有巨额现金，遂起意图财。行驶到某偏僻处时，甲谎称发生故障，请乙下车帮助推车。乙将手提包放在面包车座位上，然后下车。甲乘机发动面包车欲逃。乙察觉出甲的意图后，紧抓住车门不放，被面包车拖行 10 余米。甲见乙仍不松手，便加速疾驶，使乙摔倒在地，造成重伤。乙报警后，公安机关根据汽车牌照将甲抓获。甲被抓获后，认罪态度诚恳，不但如实交代了 10 月所为的犯罪事实，而
15、且如实供述了司法机关尚未掌握的 6 月份所为的犯罪事实。 请根据刑法的规定和理论，结合上述案情分析： (1)甲的行为性质，并请说明理由。 (2)甲的量刑情节，并请说明理由。 （分数：20.00）_38.甲企业与乙银行签订借款合同，合同中约定，甲企业借款 100 万元用于新产品的生产，借款期限为 6个月，于 2009 年 7 月 1 日返还本息，逾期还款要按规定加收罚息。合同中有保证条款，但未规定保证责任期限，丙公司作为保证人在保证人项下签字盖章。合同签订后，乙银行即将 100 万元借款贷给甲企业。甲企业利用该款项用于新产品的生产。后甲企业预测该产品的销路会很好，决定扩大生产，于是就与乙银行协商
16、将借款期限延长半年，乙银行研究后同意甲企业的要求，双方达成补充协议，约定期限为 1 年，于2010 年 1 月 1 日返款，但丙公司未在补充协议中签字盖章。后因甲企业的新产品销售状况不好，于 2010年 1 月 1 日前未能还款，此后，乙银行多次催告甲企业还款，甲企业也无力偿还借款。乙银行无奈于2010 年 4 月向法院起诉，要求甲企业偿还本息，并承担 2009 年 7 月 2 日起的逾期罚息，丙公司承担连带责任。甲企业抗辩称，借款期限已变更为 1 年，不能承担自 2009 年 7 月 2 日起的罚息；丙公司则拒绝承担连带责任。 根据上述案情，请回答： (1)甲企业是否应当承担违约责任?为什么
17、? (2)丙公司是否应承担连带保证责任?为什么? (3)关于逾期罚息的支付，甲企业、乙银行有不同主张，甲企业认为应从 2010 年 1 月 1 日起支付逾期罚息，因为收取罚息应按照补充协议执行；乙银行认为应从 2009 年 7 月 1 日起支付逾期罚息，因为补充协议并没有对逾期罚息伺题达成协议，因此应当按照原协议计息。请根据合同解释原则阐述您对“逾期”的理解。（分数：20.00）_法律硕士联考专业基础课-57 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：20，分数：20.00)1.下列关于罪刑法定原则及其内容的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.罪刑法定原则
18、禁止重法溯及既往 B.罪刑法定原则禁止适用不定期刑C.罪刑法定原则禁止适用扩大解释D.罪刑法定原则不排斥习惯法解析：解析 罪刑法定原则禁止重法溯及既往，禁止法外用刑，在刑法溯及力上采取从旧兼从轻原则。可见，A 项表述正确。不定期刑包括绝对不定期刑和相对不定期刑，罪刑法定原则禁止绝对不定期刑，但并不禁止相对不定期刑，故 B 项表述错误。罪刑法定原则并不排斥扩大解释的适用，因为刑法中的扩大解释要求遵循罪刑法定原则的要求，不能超出词语应有含义的范围，故 C 项表述错误。罪刑法定原则要求实行成文法，要求明确的刑法规范，从而排斥习惯法的适用，故 D 项表述错误。2.下列选项中，符合刑法关于没收财产规定的
19、是_。（分数：1.00）A.对于违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当适用没收财产刑B.对犯罪分子并处没收财产的，则不能并处罚金C.没收财产仅限于犯罪分子个人持有的财产D.对犯罪分子没收财产的，应对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用 解析：解析 刑法第 64 条规定，犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。据此，没收财产和没收、追缴具有不同的适用情形，故 A 项表述不符合刑法规定。罚金和没收财产可以并用，但只有在没收部分财产时才能并行适用，如果是
20、没收全部财产的，仅适用没收财产刑，罚金刑被吸收。可见，B 项表述错误。没收财产仅限于犯罪分子个人“所有的合法”财产，故 C 项表述错误。刑法第 59 条第 1 款规定，没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。据此，D 项表述正确。3.刑法第 390 条第 2 款规定：“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”该规定中“免除处罚”的规定所体现的刑事责任解决方式是_。（分数：1.00）A.定罪判刑方式B.定罪免刑
21、方式 C.消灭处理方式D.转移处理方式解析：解析 解决刑事责任的方式包括定罪判刑方式、定罪免刑方式、消灭处理方式和转移处理方式四种。刑法第 390 条第 2 款规定的解决刑事责任的方式是定罪免刑方式。所谓定罪免刑方式，是指法院对犯罪人认定有罪作出定罪判决而免除刑罚。对于采取定罪免刑方式的，包括两种情形：作出定罪判决而免除刑罚，但给予非刑罚处理方法处理；作出定罪判决但免除刑罚处罚而不给予任何处分。刑法第390 条第 2 款规定的是后一种情形。故选 B 项。4.我国刑法规定的自首、立功、缓刑、减刑、假释等一系列宽大处理的制度直接体现的刑罚功能是_。（分数：1.00）A.剥夺功能B.惩罚功能C.教育
22、改造功能 D.教育鼓励功能解析：解析 教育改造功能是指在刑罚执行过程中，注重对服刑人进行感化教育，使其洗心革面，痛改前非，决心成为遵纪守法的公民。在刑罚的适用和执行上，我国刑法规定了一系列宽大处理的制度，包括自首、立功、缓刑、减刑、假释等，这些制度无疑会对服刑人产生强烈的感召力和悔过自新的心理影响。可见，选 C 项。剥夺功能是指通过适用刑罚来限制或剥夺犯罪分子的某种权益，使其丧失再次犯罪的能力和条件的积极作用。惩罚功能是指刑罚的适用不仅使犯罪分子因丧失某种权益而感受生理上的痛苦，而且使其因受到政治上、道义上的否定性评价和严厉谴责而在心理上感受到莫大的耻辱。教育鼓励功能是指对犯罪分子适用刑罚，具
23、有提高公民的法律意识和法制观念，教育公民自觉遵纪守法，积极维护法制，鼓励公民坚决同犯罪行为作斗争的作用。5.依照刑法理论，逃税罪属于_。（分数：1.00）A.继续犯 B.结合犯C.状态犯D.连续犯解析：解析 一般而言，不作为犯罪大多数具有继续犯的特点，如遗弃罪、逃税罪等，都是继续犯，故选 A 项。通说认为，我国没有结合犯的规定，虽然有人认为刑法第 239 条和第 240 条第 1 款中有结合犯的规定，即第 239 条规定了绑架罪和故意杀人罪的结合，第 240 条第 1 款规定了拐卖妇女罪和强奸罪的结合，但鉴于本题提及逃税罪的犯罪形态，而逃税罪本身是无法单独成为结合犯的，因而不选 B 项。状态犯
24、是指犯罪既遂后，其实行行为所造成的不法状态处于持续之中的犯罪形态，如盗窃罪犯罪既遂后，盗窃犯继续占有赃物。状态犯不同于继续犯，继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续，而状态犯只是不法状态的继续，犯罪行为已经结束。根据上述区别，逃税罪不是状态犯，而是继续犯，故不选 C 项。连续犯是行为人连续实施数个行为并触犯同一罪名的犯罪形态，而继续犯是行为人实施一个犯罪行为，故逃税罪是继续犯而不是连续犯，不选 D 项。6.下列犯罪属于不纯正不作为犯的是_。（分数：1.00）A.故意杀人罪 B.遗弃罪C.巨额财产来源不明罪D.重婚罪解析：解析 不作为犯罪有纯正不作为犯和不纯正不作为犯之分。纯正不作为犯是指行为人构成
25、了法定犯罪行为本身就是不作为的犯罪，即只能由不作为的方式来实现的犯罪，如遗弃罪，逃税罪，拒不执行判决、裁定罪，巨额财产来源不明罪等。不纯正不作为犯是指行为人因不作为而构成了法定犯罪行为本身既可以由作为方式、也可以由不作为方式实现的犯罪，如以不作为方式实现的故意杀人罪。可见，选 A 项，不选 B、C 项。重婚罪，绑架罪，掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪等只能以作为的方式实现，属于纯正作为犯，故不选 D 项。7.甲系车主乙雇用专拉游客的小车司机，某日甲载 3 名乘客在路途中将横穿马路的丙撞伤。乙为逃避责任，乘客为赶路，纷纷要求离开现场。甲也因害怕而将车开走。丙终因抢救不及时死亡。则_。（分数：1
26、.00）A.甲、乙、乘客构成交通肇事罪的共犯 B.甲、乙、乘客构成故意杀人罪的共犯C.甲、乙、乘客构成危险驾驶罪的共犯D.甲、乙、乘客构成以危险方法危害公共安全罪的共犯解析：解析 最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释第 5 条第 2 款规定，交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。此为过失共犯的规定。据此，选 A 项。本题表述中，发生交通事故时行为人的主观心态明显是过失，而不是故意，因而不构成故意杀人罪和以危险方法危害公共安全罪，故不选 B、D 项。危险驾驶罪的客观表现为在道路上
27、驾驶机动车，有下列情形之一：(1)追逐竞驶，情节恶劣的；(2)醉酒驾驶机动车的；(3)从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；(4)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。本题表述明显不符合危险驾驶罪的客观表现，故不选 C 项。8.甲为铁路派出所民警，一日在执勤时遇到其友乙，乙告知甲因其犯抢劫罪正在被追捕。甲给乙 2000 元钱，将乙送上火车逃往外地。追捕乙的公安人员赶到时，甲上前搭讪，故意拖延追捕时间，使乙逃脱。甲的行为构成_。（分数：1.00）A.徇私枉法罪B.私放在押人员罪C.窝藏罪 D.包庇罪解析：解析 刑法第 310 条规定，明知
28、是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿的，构成窝藏罪。本题表述中，甲明知乙因犯抢劫罪被追捕，而为其提供财物，并拖延追捕人员的追捕时间，故意帮助乙逃脱，构成窝藏罪，故选 C 项。徇私枉法罪的犯罪主体是司法工作人员，甲并不具有这一身份，故不构成徇私枉法罪，不选 A 项。私放在押人员罪要求帮助的对象是在押人员，而乙并非在押人员，故不选 B 项。包庇罪是作假证明包庇犯罪分子的行为，而甲并没有作假证明包庇的行为，故不选 D 项。9.刑法第 163 条第 1 款规定：“公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处”本条的罪状形式
29、是_。（分数：1.00）A.空白罪状B.简单罪状C.引证罪状D.叙明罪状 解析：解析 刑法第 163 条规定的是非国家工作人员受贿罪，该条详尽描述了非国家工作人员受贿罪的主体、客观方面和主观方面，因此是叙明罪状，故选 D 项。10.某公安机关负责人甲，因为邻里矛盾与某工矿企业厂长乙有私仇。为了报复乙，甲以环境污染为由对乙负责的工矿企业处以罚款等处罚，给企业造成直接经济损失 10 万元，间接经济损失 5 万元。甲的行为构成_。（分数：1.00）A.报复陷害罪B.滥用职权罪 C.玩忽职守罪D.行政枉法裁判罪解析：解析 甲为公安机关负责人，本没有处理环境污染的行政处罚权，但却超越职权实施行政处罚，给
30、企业造成较大损失，其行为构成滥用职权罪，故选 B 项。报复陷害罪是指国家机关工作人员滥用职权，假公济私，对控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的行为。本题表述中，乙并非控告人、申诉人、举报人、批评人之一，甲的行为无法构成报复陷害罪，故不选 A 项。玩忽职守罪是国家机关工作人员以不作为的方式怠于履行职责，而滥用职权罪是国家机关工作人员以作为方式超越权限处理本不该处理的事务。从上述对比可知，甲的行为不构成玩忽职守罪，故不选 C 项。行政枉法裁判罪的犯罪主体是负有审判职责的司法工作人员，而甲并非司法工作人员，故不选 D 项。11.旅馆在客人住宿后不付住宿费时，便将客人的行李予以扣留。旅馆的行为
31、属于_。（分数：1.00）A.自卫行为B.侵权行为C.自助行为 D.无因管理解析：解析 自助行为是指权利人为保证自己请求权的实现，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或社会公德所认可的行为。本题表述的情形符合自助行为的特征，故选 C 项。自卫行为是指民事权利受到侵害或者有受到侵害的现实危险时，权利人采取必要的措施，以防止损害的发生或扩大。自卫行为包括正当防卫和紧急避险。本题表述的情形不符合自卫行为的特征，故不选 A 项。旅馆的行为不构成侵权，因为旅馆采取的措施并没有超出其请求权的范围，故不选 B 项。旅馆的行为不构成无因管
32、理，因为旅馆并没有为他人谋利益的意思，故不选 D 项。12.下列关于浮动抵押权的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.浮动抵押权的客体包括动产和不动产B.浮动抵押权的设定采取登记生效主义，未经登记不发生物权效力C.自然人可以设定浮动抵押权D.浮动抵押权即使办理登记，也不能对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人 解析：解析 浮动抵押权是指权利人以现有的和将有的全部财产或者部分财产为其债务提供担保的抵押权。物权法第 181 条规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实
33、现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。物权法第 189 条第 1 款规定，企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第 181 条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。据此，浮动抵押权的客体仅限于动产，包括生产设备、原材料、半成品和产品。可见，A 项表述错误。由于浮动抵押权的客体仅限于动产，因此浮动抵押权的设定采取登记对抗主义，而不是登记生效主义，但未经登记，不能对抗善意第三人。可见，B 项表述错误。根据物权法第 181 条规定，设定浮动抵押权的主体仅限于企业、个体工商户、农业生产经营者，因此自然
34、人不能成为设定浮动抵押权的主体。可见，C 项表述错误。物权法第 189 条第 2 款规定，依照本法第 181 条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。据此，D 项表述正确。13.根据合同法规定，合同成立的地点是_。（分数：1.00）A.当事人签订合同确认书的地点B.当事人签字或盖章的地点C.承诺生效的地点 D.合同签订的地点解析：解析 合同法第 34 条第 1 款规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。据此，选 C 项。14.根据侵权责任法规定，下列情形可以适用精神损害赔偿的是_。（分数：1.00）A.甲因自己的财产被骗走而痛苦万分B.乙因某女子拒绝其求爱请求而
35、精神萎靡C.某医院因失误致使产妇丙抱错孩子，其抚养 8 年后发现真相而痛苦不堪 D.丁因法院错误执行其财产而忧心忡忡解析：解析 最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第 2 条规定，非法使被监护人脱离监护，导致亲子关系或者近亲属问的亲属关系遭受严重损害，监护人向人民法院起诉请求精神损害的，人民法院应当依法予以受理。据此，选 C 项。侵权责任法第 22 条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。据此，必须是人身权益遭受非法侵害才可以请求精神损害赔偿，物权、债权、知识产权等财产权受到损害的，当事人不能主张精神损害赔偿，故不选 A、D 项。B
36、 项表述中，乙和某女子之间不存在民事法律关系，而且乙的人格权并未受到侵害，不能主张精神损害赔偿，故不选 B 项。15.下列行为中，构成无因管理的是_。（分数：1.00）A.误将他人的病牛当作自己的病牛予以救治B.修缮与邻居共用的承重墙 C.帮助寺院点燃一炷香D.受朋友之托照顾管理货物解析：解析 必须有管理他人事务的行为才能成立无因管理，至于何为他人事务，必须以本人的主观意思作出判断，如果客观上为他人事务，但误认为属于本人事务的，不能成立无因管理，因此 A 项表述不能成立无因管理，故不选 A 项。管理的事务必须有为他人谋利益的意思才能成立无因管理，如果单纯为自己谋利益，不能成立无因管理，但如果管
37、理人在为他人谋利益的同时兼使本人受益的，也可成立无因管理。可见，选 B 项。无因管理所管理的事务不能属于纯道德上的或宗教上的事务，因此 C 项表述不能成立无因管理，故不选 C 项。成立无因管理必须没有法律规定的义务或者合同约定处理的事务，因此 D 项表述的情形属于合同，这是有合同依据的，因而不能成立无因管理，故不选 D 项。16.根据商标法规定，下列要素及其组合中，可以作为商标申请注册的有_。（分数：1.00）A.商品装潢B.商务通用标语C.门铃音响 D.气味解析：解析 商标法第 8 条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志
38、、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。据此，选 C 项。商品装潢和商务通用标语因不具备商标注册的条件，不能作为商标申请注册，故不选 A、B 项。商标应当是可视性标志(声音除外)，以便于识别，气味因不具有可视性而不能申请商标注册，故不选 D 项。17.在意思表示的构成要素中，指明法律行为具体内容的要素是_。（分数：1.00）A.效果意思要素B.行为意思要素C.表示行为要素D.目的意思要素 解析：解析 意思表示的构成要素包括目的意思、效果意思和表示行为。在意思表示的构成要素中，指明法律行为具体内容的要素是目的意思要素，目的意思要素是意思表示据以成立的基础，因此也称为基础要
39、素。没有目的意思要素就无法确定表意人所意欲发生的法律关系变动的效果。可见，选 D 项。18.根据专利法规定，下列关于专利权强制许可制度的表述，正确的是_。（分数：1.00）A.强制许可制度适用于发明、实用新型和外观设计B.申请交叉强制许可的民事主体必须提交书面申请 C.为了实施依存专利而给予的强制许可属于普通强制许可D.如果专利权被授予之日起满 2 年仍未充分实施的，应当给予其强制许可解析：解析 专利权的强制许可制度仅适用于发明和实用新型，而不适用于外观设计，故 A 项表述错误。专利法第 51 条规定，一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技
40、术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。据此，对于交叉强制许可，申请人必须提交书面申请书。可见，B 项表述正确。所谓依存专利是指后一专利的实施以前一专利的实施为前提，如不实行前一专利，则后一专利无法实施。可见，依存专利实施的情形针对的是交叉强制许可，而不是普通强制许可，故 C 项表述错误。专利法第 48 条(普通强制许可)规定，有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备
41、实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：(1)专利权人自专利权被授予之日起满 3 年，且自提出专利申请之日起满 4 年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；(2)专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。据此，D 项表述错误。19.根据合同法规定，下列关于合同履行标准的说法，正确的是_。（分数：1.00）A.对于履行费用不明确的，由履行义务一方负担 B.对于履行方式不明确的，由行使权利一方决定C.对于履行地点不明确的，按照有利于实现合同目的的地点履行D.对于履行期限不明确的，债权人有权要求债务人履行解析：
42、解析 合同法第 62 条规定，当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第 6l 条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(5)履行方式不明
43、确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(6)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。据此，只有 A 项表述是正确的。20.施工队甲租用学校乙的操场为紧邻学校的丙公司施工盖楼房，由于甲未及时采取安全维护措施，导致小学生丁跌人施工队挖的露天坑道中，摔成重伤。对丁的损害_。（分数：1.00）A.甲承担侵权责任，乙承担相应的补充责任 B.甲承担侵权责任，乙不承担责任C.甲、乙承担连带侵权责任D.甲、丙承担连带侵权责任解析：解析 侵权责任法第 40 条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵
44、权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，选 A项。二、多项选择题(总题数：10，分数：20.00)21.甲因犯盗窃罪被判处 3 年有期徒刑，缓刑 4 年。在缓刑考验期限内，甲又犯煽动分裂国家罪，依法被判处 5 年有期徒刑。则下列说法正确的是_。（分数：2.00）A.对甲应当附加剥夺政治权利 B.甲构成累犯，应当从重处罚C.对甲应在 5 年以上 10 年以下酌情决定执行的刑期D.对甲应在 5 年以上 8 年以下酌情决定执行的刑期 解析：解析 刑法第 56 条第 1 款规定，对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、
45、爆炸、投放危险物质、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。据此，甲犯煽动分裂国家罪，系危害国家安全罪，应当对甲附加剥夺政治权利，故 A 项表述正确。刑法第 77 条第 1 款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第 69 条的规定，决定执行的刑罚。据此，甲在缓刑考验期限内犯煽动分裂国家罪，应当撤销缓刑，而不是按照累犯处理，故 B 项表述错误。刑法第 69 条第 1 款规定，判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以
46、下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过 3 年，拘役最高不能超过 1 年，有期徒刑总和刑期不满 35 年的，最高不能超过 20年，总和刑期在 35 年以上的，最高不能超过 25 年。据此，甲的总和刑期为 8 年(犯盗窃罪判处的有期徒刑 3 年加上犯煽动分裂国家罪判处的有期徒刑 5 年)，数刑中最高刑为犯煽动分裂国家罪判处的有期徒刑5 年，因此，法院应当在 5 年以上 8 年以下酌情决定甲应当执行的刑期。可见，C 项表述错误，D 项表述正确。22.下列选项中，属于假释的实质条件的有_。（分数：2.00）A.认真遵守监规 B.接受教育改造 C.确有悔改表现 D.没有再犯罪的危险 解析：解析 刑法第 81 条第 1 款规定了假释的实质条件：被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期 1/2 以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行 13 年以上，如果认真遵守监规，接受教
