1、在职法律硕士联考-21 及答案解析(总分：144.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.甲因与丙有矛盾，故邀乙相助打丙。到丙家后，乙冲过去给丙一拳，致丙口鼻流血；甲随即刺丙一刀，造成丙重伤。关于本案正确的说法是_。（分数：2.00）A.对乙按故意伤害致人重伤处罚B.对乙按故意伤害致人轻伤处罚C.乙不构成犯罪，因为其拳击未造成轻伤以上的结果D.对乙应当按照主犯处罚2.将镇压“反革命活动”修改为“危害国家安全的犯罪活动”，是在_。（分数：2.00）A.1988 年宪法修正案中B.1993 年宪法修正案中C.1999 年宪法修正案中D.2004 年宪法修正案
2、中3.国务院实行总理负责制确立于_。（分数：2.00）A.1954 年宪法B.1975 年宪法C.1978 年宪法D.1982 年宪法4.秦朝类似于后世法律解释的法律形式是_。（分数：2.00）A律B令C.法律答问D.封诊式5.我国刑法第 13 条规定的犯罪概念是_。（分数：2.00）A.实质概念B.形式概念C.形式与实质相统一的概念D.法律特征概念6.下列人员不属于首要分子的有 _ 。（分数：2.00）A.在犯罪集团中起组织作用的犯罪分子B.在犯罪团伙中起组织作用的犯罪分子C.在聚众犯罪中起组织作用的犯罪分子D.在聚众犯罪中起策划作用的犯罪分子7.下列所述的法律原则中，属于政策性原则的是_。
3、（分数：2.00）A.民法通则规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿的原则B.婚姻法规定，我国鼓励晚婚晚育和实行计划生育C.合同法规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则D.刑事诉讼法规定，未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪8.下列选项中，不属于建筑物区分所有权特征的是_。（分数：2.00）A.复合性B.整体性C.专有权的主导性D.人合性9.唐朝的徒刑一共_。（分数：2.00）A.两等B.三等C.五等D.十等10.国务院批准的较大的市的人大常委会，制定地方性法规须经_批准后施行。（分数：2.00）A.省、自治区人大常委会B.省、自治区人民政府C.全国人大常委会D.国务院
4、11.根据我国合同法的有关规定，标的物毁损、灭失的风险自_时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。（分数：2.00）A.交付B.登记C.所有权转移D.合同履行12.下列情形中，不属于刑法第 263 条规定的对抢劫罪加重法定刑的情形是_。（分数：2.00）A.在公共交通工具上抢劫的B.抢劫致人重伤、死亡的C.在办公大楼抢劫的D.入户抢劫的二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.唐某有甲、乙、丙成年子女三人，于 2002 年收养了孤儿丁，但未办理收养登记。甲生活条件较好但未对唐某尽赡养义务，乙丧失劳动能力又无其他生活来源，丙长期和唐某共同生活。2004 年 5 月唐某死亡，
5、因分配遗产发生纠纷。则下列表述正确的有_。（分数：3.00）A.甲应当不分或者少分遗产B.乙应当多分遗产C.丙可以多分遗产D.丁可以分得适当的遗产14.法律解释可分为有权解释和无权解释，下列属于无权解释的是_。（分数：3.00）A.最高人民法院对宪法的解释B.国务院对香港特别行政区基本法的解释C.自治区政府对自治条例的解释D.权威学者对选举法立法目的的解释15.下列选项中属于汉朝官吏渎职犯罪的有_。（分数：3.00）A.左官罪B.出界罪C.沈命罪D.见知故纵罪16.下列措施中，属于法律制裁的有_。（分数：3.00）A.甲因考试作弊被学校给予记过处分B.甲端汤不小心烫伤了顾客，被法院判决赔偿 4
6、50 元C.甲连续不参加摄影协会的活动被开除会籍D.甲偷彩电、录像机被县人民法院判处有期徒刑 3 年17.某法院在审理一行政案件中认为某地方性法规与国家法律相抵触。根据我国宪法和法律的规定，下列表述正确的是_。（分数：3.00）A.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，可以对地方性法规的合宪性和合法性进行审查B.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，应当适用国家法律进行审判C.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，可以通过所在法院报请最高人民法院，由最高人民法院依法向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求D.法官审理行政案件，如发现地方性法规
7、与国家法律相抵触，可以公民的名义向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议18.属于汉文帝刑制改革对象的刑种有_。（分数：3.00）A.宫刑B.徒刑C.剕刑D.劓刑19.刑法第 6 条关于属地管辖原则中的“法律有特别规定”的情形包括_。（分数：3.00）A.享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任通过外交途径解决B.民族自治地方不能全部适用刑法时制定变通或者补充规定C.港澳地区不适用全国性刑法D.特别刑法的规定20.我国刑法第 6 条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这里的“特别规定”包括_。（分数：3.00）A.我国香港特别行政区法律B.自治
8、区人大针对刑法所作的变通规定C.自治州人大针对刑法所作的补充规定D.我国澳门特别行政区法律21.法有本质属性与非本质属性之分，下列哪些属于法的非本质属性?_（分数：3.00）A.法的规范性B.法的强制性C.法的普遍性D.法的物质制约性22.我国宪法修改提议的主体包括_。（分数：3.00）A.国家主席B.全国人大常委会C.国务院D.全国人大五分之一以上的代表三、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)23.被告人：黄某，男，22 岁；刘某，男，20 岁；靳某，女，17 岁。 2001 年夏天，被告人黄某从某信用社购买摩托车一辆，因手续不全，黄某让被告人靳某到某信用社找该社主任张某补办摩托车过户
9、证明。张某提出与靳某约会，靳某将此事告诉了黄某。黄某想到自己想做生意贷不来款，张某贪恋女色，遂即与被告人刘某预谋，指使靳某以色相勾引张某，以此为把柄，敲诈、要挟张某为其提供资金。在黄某的授意下，2001 年 10 月 30 日下午，靳某按照预谋将张某诱骗到黄某的二哥家。黄某藏于室内，刘某先对张某进行殴打、威逼，迫使张某为他们提供 15 万元贷款。张某借故推脱，刘某继续殴打，此时，黄某从室内出来，与刘某一起对张某软硬兼施进行威逼。张某无奈，便以自己的名义，亲笔写了一张“市行急需二万元现金”的便条，要某信用社值班人员支付。刘某持此便条到某信用社取走现金 2 万元。直到晚上，黄某、刘某才将张某放回。
10、 问：本案如何处理? （分数：15.00）_某年夏天，某市开发商经该市计划委员会、城市规划管理局等部门批准，开发民用高层公寓楼，先后有400 多客户与该开发商签订购房合同，并在依约定交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下，住进该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某每年租金 1 万元，陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼顶渗透，引起马某等居民不满。因与开发商协商不成，马某等联名按购房合同中的仲裁条款申请仲裁，要求开发商终止与陈某的合同，停止侵害并赔偿损失。问：（分数：15.00）(1).本案中，楼顶部分所有权归谁?为什么?（分数：7.50）_(2).马某等是否有权要求开发商停止侵
11、害并赔偿损失?（分数：7.50）_四、论述题(总题数：2，分数：60.00)24.论述权利与义务的关系。 （分数：20.00）_赵某因犯故意杀人罪被判处死缓，在死刑缓期执行期间的一天，赵某在监舍内其床下，发现一把自制小刀，便骂问是谁的小刀。赵某骂问了几遍后，见没有人理会，便将小刀扔到监舍对面水房垃圾桶里。赵某回到监舍后，小刀物主(同监舍服刑人员)刘某与其发生争执并相互辱骂。刘某先动手打赵某面部一拳，赵某即朝刘某面部还击两拳，随即两人被同监舍服刑人员拉开。经鉴定，刘某鼻骨骨折明显移位，损伤为轻伤。 问题（分数：40.00）(1).如果赵某构成犯罪，那么对赵某应如何处理?（分数：20.00）_(2
12、).请从“少杀慎杀”的死刑政策和严格控制死刑适用的角度出发，并结合刑法的有关规定，谈谈对本案的处理意见。（分数：20.00）_在职法律硕士联考-21 答案解析(总分：144.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：12，分数：24.00)1.甲因与丙有矛盾，故邀乙相助打丙。到丙家后，乙冲过去给丙一拳，致丙口鼻流血；甲随即刺丙一刀，造成丙重伤。关于本案正确的说法是_。（分数：2.00）A.对乙按故意伤害致人重伤处罚 B.对乙按故意伤害致人轻伤处罚C.乙不构成犯罪，因为其拳击未造成轻伤以上的结果D.对乙应当按照主犯处罚解析：精解 共同犯罪是一个整体，只要是在犯罪的共同故意范围之内的损害
13、，共同犯罪人都要承担，即所谓部分行为，全部责任。所以，乙也要承担故意伤害致人重伤的刑事责任。当然在共同犯罪中乙起次要作用，应当认定为从犯，在量刑上加以从宽考虑。故选 A 项。2.将镇压“反革命活动”修改为“危害国家安全的犯罪活动”，是在_。（分数：2.00）A.1988 年宪法修正案中B.1993 年宪法修正案中C.1999 年宪法修正案中 D.2004 年宪法修正案中解析：精解 1999 年宪法修正案将镇压“反革命活动”修改为“危害国家安全的犯罪活动”，故选 C 项。3.国务院实行总理负责制确立于_。（分数：2.00）A.1954 年宪法B.1975 年宪法C.1978 年宪法D.1982
14、年宪法 解析：精解 新中国成立以来最高国家行政机关的领导体制总体上说都是集体负责制，1982 年宪法改为首长负责制，即国务院整体上实行总理负责制。故选 D 项。4.秦朝类似于后世法律解释的法律形式是_。（分数：2.00）A律B令C.法律答问 D.封诊式解析：精解 秦朝法律形式包括律、令、封诊式、廷行事、法律答问五种，其中类似于后世“律疏(法律解释)”的法律形式为法律答问，故选 C 项。此外，律为正式法典，令为皇帝诏令，封诊式为司法机关审案原因、调查勘验等法律规定，廷行事为司法机关判案成例。5.我国刑法第 13 条规定的犯罪概念是_。（分数：2.00）A.实质概念B.形式概念C.形式与实质相统一
15、的概念 D.法律特征概念解析：精解 我国刑法第 13 条规定，一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有财产，侵犯公民私人所有财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受到刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。可见，我国刑法中犯罪的概念，首先强调了犯罪是危害社会的行为，这是犯罪实质概念的内容。其次，我国刑法中犯罪的概念要求依照法律应当受到刑罚处罚的才是犯罪，即强调刑事违法性，这是犯罪形式概念的内容。所以，我国刑法第 13 条规定的
16、犯罪的概念是形式的概念和实质的概念的统一。故选 C 项。6.下列人员不属于首要分子的有 _ 。（分数：2.00）A.在犯罪集团中起组织作用的犯罪分子B.在犯罪团伙中起组织作用的犯罪分子 C.在聚众犯罪中起组织作用的犯罪分子D.在聚众犯罪中起策划作用的犯罪分子解析：解析 根据我国刑法的规定，所谓首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。犯罪团伙不是法律术语，不能将其等同于犯罪集团。只有符合犯罪集团特征的犯罪团伙才能认定为犯罪集团。故选 B 项。7.下列所述的法律原则中，属于政策性原则的是_。（分数：2.00）A.民法通则规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿的原
17、则B.婚姻法规定，我国鼓励晚婚晚育和实行计划生育 C.合同法规定，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则D.刑事诉讼法规定，未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪解析：精解 公理性原则，即由法律原理构成的原则，是严格意义上的法律原则，在国际范围内具有较大的普适性；政策性原则是一个国家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原则，具有针对性、民族性和时代性。B 项中鼓励晚婚晚育和实行计划生育是与我国现阶段的特殊国情相关的，是特定历史条件下的产物，属于政策性原则。其他三个选项都是公理性原则。8.下列选项中，不属于建筑物区分所有权特征的是_。（分数：2.00）A.复合性B.整体性C.专有权的
18、主导性D.人合性 解析：精解 建筑物区分所有权具有复合性、整体性、专有权的主导性三个特征，而人合性不是建筑物区分所有权的特征。故选 D 项。9.唐朝的徒刑一共_。（分数：2.00）A.两等B.三等C.五等 D.十等解析：精解 唐朝的五刑一共二十等，其中笞刑五等、杖刑五等、徒刑五等、流刑三等、死刑两等。故选 C 项。10.国务院批准的较大的市的人大常委会，制定地方性法规须经_批准后施行。（分数：2.00）A.省、自治区人大常委会 B.省、自治区人民政府C.全国人大常委会D.国务院解析：精解 根据立法法第 63 条第 2 款的规定，较大的市的人大常委会制定的地方性法规报省、自治区的人大常委会批准后
19、施行。故选 A 项。11.根据我国合同法的有关规定，标的物毁损、灭失的风险自_时起转移，除非法律另有规定或者当事人之间另有约定。（分数：2.00）A.交付 B.登记C.所有权转移D.合同履行解析：精解 根据合同法第 142 条的规定，标的物毁损、灭失的风险自交付时起转移，法律另有规定或者当事人之间另有约定的除外。12.下列情形中，不属于刑法第 263 条规定的对抢劫罪加重法定刑的情形是_。（分数：2.00）A.在公共交通工具上抢劫的B.抢劫致人重伤、死亡的C.在办公大楼抢劫的 D.入户抢劫的解析：精解 根据刑法第 263 条的规定，抢劫罪的加重构成有八种，即：(1)入户抢劫的；(2)在公共交通
20、工具上抢劫的；(3)抢劫银行或者其他金融机构的；(4)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(5)抢劫致人重伤、死亡的；(6)冒充军警人员抢劫的；(7)持枪抢劫的；(8)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。所以，应当排除 A 项、B 项和 D 项。由于入户抢劫是指在居民的住所内抢劫，因此应当严格区分入户抢劫和入室抢劫。C 项属于入室抢劫而不是入户抢劫，故选 C 项。二、多项选择题(总题数：10，分数：30.00)13.唐某有甲、乙、丙成年子女三人，于 2002 年收养了孤儿丁，但未办理收养登记。甲生活条件较好但未对唐某尽赡养义务，乙丧失劳动能力又无其他生活来源，丙长期和唐某共同生活。2004 年 5
21、 月唐某死亡，因分配遗产发生纠纷。则下列表述正确的有_。（分数：3.00）A.甲应当不分或者少分遗产 B.乙应当多分遗产 C.丙可以多分遗产 D.丁可以分得适当的遗产 解析：精解 根据继承法第 13 条第 4 款的规定，A 项正确。根据继承法第 13 条第 2 款的规定，B 项正确。根据继承法第 13 条第 3 款的规定，C 项正确。根据继承法第 14 条的规定，D 项正确。14.法律解释可分为有权解释和无权解释，下列属于无权解释的是_。（分数：3.00）A.最高人民法院对宪法的解释 B.国务院对香港特别行政区基本法的解释 C.自治区政府对自治条例的解释 D.权威学者对选举法立法目的的解释 解
22、析：精解 全国人大常委会所进行的解释也叫立法解释，它包括对宪法的解释和对法律的解释两部分。国家最高司法机关所作的解释叫司法解释，是指由国家最高司法机关在适用法律过程中对具体应用法律问题所作的解释。故最高人民法院无权对宪法解释。国家最高行政机关的解释也叫行政解释，是指由国务院及其主管部门对有关法律和法规的解释。故国务院无权对香港特别行政区基本法进行解释。地方性国家机关的法律解释主要包括两种情形：第一种，地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的，由制定该法规的地方性国家权力机关的常设机关进行解释或作出规定。第二种，是对地方性法规如何具体应用的问题，由地方性国家行政机关进行解释。故自治区政
23、府无权对自治条例进行解释。D 项是非正式解释，自然是无权解释。15.下列选项中属于汉朝官吏渎职犯罪的有_。（分数：3.00）A.左官罪B.出界罪C.沈命罪 D.见知故纵罪 解析：精解 汉朝有关官吏渎职犯罪有三：沈命罪、见知故纵罪和不直罪，故选 C 项和 D 项。16.下列措施中，属于法律制裁的有_。（分数：3.00）A.甲因考试作弊被学校给予记过处分B.甲端汤不小心烫伤了顾客，被法院判决赔偿 450 元 C.甲连续不参加摄影协会的活动被开除会籍D.甲偷彩电、录像机被县人民法院判处有期徒刑 3 年 解析：精解 A、C 项中行为人的行为不是违法行为，不承担法律责任，且作出制裁的主体不是实施法律制裁
24、的主体。17.某法院在审理一行政案件中认为某地方性法规与国家法律相抵触。根据我国宪法和法律的规定，下列表述正确的是_。（分数：3.00）A.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，可以对地方性法规的合宪性和合法性进行审查B.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，应当适用国家法律进行审判 C.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，可以通过所在法院报请最高人民法院，由最高人民法院依法向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求 D.法官审理行政案件，如发现地方性法规与国家法律相抵触，可以公民的名义向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议 解析
25、：精解 本题涉及地方性法规与国家法律规定相抵触时应如何处理的问题。按照一般法理，不同的法律规范之间具有一定的效力层次，上位法优于下位法是一条基本原则。具体来说，宪法具有最高法律效力，法律次之，法规和地方性规章等都不得违反法律的规定。立法法第 79 条规定：法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。因此，当某一行政法的规定违反法律规定时，应当审查该法规的效力，以保证国家法律体系的完整性和统一性。18.属于汉文帝刑制改革对象的刑种有_。（分数：3.00）A.宫刑B.徒刑C.剕刑 D.劓刑 解析：精解 汉文帝时期对以往的奴隶制五刑制度进行改革，其改革针对的刑种涉及三个：墨刑、劓刑、剕刑，故选 C 项
26、和 D 项。汉文帝并没有改革宫刑。汉文帝刑制改革主要是将奴隶制五刑向着以徒刑为中心的刑罚体系改，故不涉及徒刑。19.刑法第 6 条关于属地管辖原则中的“法律有特别规定”的情形包括_。（分数：3.00）A.享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任通过外交途径解决 B.民族自治地方不能全部适用刑法时制定变通或者补充规定 C.港澳地区不适用全国性刑法 D.特别刑法的规定解析：精解 刑法第 6 条所说的特别规定包括以下三种情况：(1)刑法第 11 条规定，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。根据国际条约和国际惯例，有外交关系的各国之间相互赋予有关外交人员外交特权和豁免权。这些外交人
27、员中如果有人犯罪，其刑事责任通过外交途径解决。(2)刑法第 90 条规定，民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。在民族自治地方因不能全部适用刑法规定的，法律允许制定变通或者补充的规定。(3)根据中华人民共和国香港特别行政区基本法、中华人民共和国澳门特别行政区基本法的规定，适应“一国两制”的要求，我国刑法不在香港、澳门地区适用。故选 A、B、C 项。20.我国刑法第 6 条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法
28、。”这里的“特别规定”包括_。（分数：3.00）A.我国香港特别行政区法律 B.自治区人大针对刑法所作的变通规定 C.自治州人大针对刑法所作的补充规定D.我国澳门特别行政区法律 解析：精解 根据中华人民共和国香港特别行政区基本法、中华人民共和国澳门特别行政区基本法的规定，适应“一国两制”的要求，我国刑法不在香港、澳门地区适用。同时，刑法第 90 条规定：民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。但是自治州没有权力对刑法作出补充规定。所以应当排除 C
29、 项。故选 A、B、D 项。21.法有本质属性与非本质属性之分，下列哪些属于法的非本质属性?_（分数：3.00）A.法的规范性 B.法的强制性 C.法的普遍性 D.法的物质制约性解析：精解 法的规范性、强制性、普遍性等特征是法在与相近的社会现象(如道德、宗教)进行比较的过程中所表现出来的特殊象征和标志，是法的外在特征。22.我国宪法修改提议的主体包括_。（分数：3.00）A.国家主席B.全国人大常委会 C.国务院D.全国人大五分之一以上的代表 解析：精解 根据宪法第 64 条的规定，宪法的修改，由全国人大常委会或者 1/5 以上的全国人大代表提议，并由全国人大以全体代表 2/3 以上的多数通过
30、。故选 B、D 项。三、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)23.被告人：黄某，男，22 岁；刘某，男，20 岁；靳某，女，17 岁。 2001 年夏天，被告人黄某从某信用社购买摩托车一辆，因手续不全，黄某让被告人靳某到某信用社找该社主任张某补办摩托车过户证明。张某提出与靳某约会，靳某将此事告诉了黄某。黄某想到自己想做生意贷不来款，张某贪恋女色，遂即与被告人刘某预谋，指使靳某以色相勾引张某，以此为把柄，敲诈、要挟张某为其提供资金。在黄某的授意下，2001 年 10 月 30 日下午，靳某按照预谋将张某诱骗到黄某的二哥家。黄某藏于室内，刘某先对张某进行殴打、威逼，迫使张某为他们提供 15
31、万元贷款。张某借故推脱，刘某继续殴打，此时，黄某从室内出来，与刘某一起对张某软硬兼施进行威逼。张某无奈，便以自己的名义，亲笔写了一张“市行急需二万元现金”的便条，要某信用社值班人员支付。刘某持此便条到某信用社取走现金 2 万元。直到晚上，黄某、刘某才将张某放回。 问：本案如何处理? （分数：15.00）_正确答案：()解析：(1)抢劫罪，是指以非法占有为目的，当场使用暴力、胁迫或者其他方法，强行劫取财物的行为。在本案中，被告人为了获取资金，限制被害人人身自由后对被害人进行殴打、威逼，即使用了暴力和胁迫的手段；尽管被害人是以写便条的方式由被告人刘某领取了现金，但是被害人为信用社主任，其便条即能够
32、对信用社值班人员产生相应的约束力，值班人员也正因对便条的执行而向被告人刘某提供现金。因此，虽然本案中从被告人向被害人威逼写便条到被告人实际取得现金之间的持续时间较长，而且并非被害人直接交出现金，但是由于被害人的特殊身份，应认为是被告人直接向被害人劫取了财物。所以，黄某等三人的行为符合抢劫罪的构成要件，成立抢劫罪。 (2)共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。黄某与刘某、靳某以非法占有为目的，共同谋划、实施抢劫被害人钱财的行为，具有共同犯罪的故意和共同犯罪行为，成立共同犯罪。 (3)在共同犯罪中，黄某和刘某在共同犯罪中起主要作用，是主犯。靳某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据刑法的规定，应当从轻、
33、减轻或者免除处罚。 (4)根据刑法的规定，未成年人犯罪的应当从轻或者减轻处罚。被告人靳某是未成年人，所以对于靳某应当从轻或者减轻处罚。某年夏天，某市开发商经该市计划委员会、城市规划管理局等部门批准，开发民用高层公寓楼，先后有400 多客户与该开发商签订购房合同，并在依约定交纳全部购房款、取得相关产权证的前提下，住进该公寓楼。后开发商将该楼顶部出租给个体户陈某每年租金 1 万元，陈某利用楼顶空间栽种花卉。由于花卉浇灌用水向楼顶渗透，引起马某等居民不满。因与开发商协商不成，马某等联名按购房合同中的仲裁条款申请仲裁，要求开发商终止与陈某的合同，停止侵害并赔偿损失。问：（分数：15.00）(1).本案
34、中，楼顶部分所有权归谁?为什么?（分数：7.50）_正确答案：()解析：楼顶的所有权应属于区分所有权人共有，开发商不享有对该楼顶的所有权。根据物权法的规定，业主对建筑物专有部分以外的共用部分，享有权利，承担义务，而屋顶属于共用部分，因此属于区分所有人共有。(2).马某等是否有权要求开发商停止侵害并赔偿损失?（分数：7.50）_正确答案：()解析：马某等有权要求开发商停止侵害并赔偿损失。由于开发商对楼顶并不享有所有权，因此无权出租房屋，租赁合同属于无效，另外，根据物权法的规定，区分所有人对侵害自己合法权益的行为，有权要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失。解析 本案例适用的主要法条有：
35、物权法第 72 条(建筑物区分所有权的共有部分)、第 83 条(损害业主权利的民事责任承担)。这里有一个问题需要澄清，即在区分所有中，到底哪些部分属于共用部分?一般而言，建筑物区分所有的共用部分包括地基、楼道、屋顶、柱、梁、墙、院落、厕所、厨房、门厅、阳台、上下水设施、门房、天线等，这些共用部分，可以分为全部共用部分和部分共用部分。不过要注意：这里提及的厨房、厕所等，并非指的是专有部分的厨房、厕所等。四、论述题(总题数：2，分数：60.00)24.论述权利与义务的关系。 （分数：20.00）_正确答案：()解析：(1)结构上的相关关系。 权利与义务在结构上具有相关关系是指权利与义务之间具有逻辑
36、关联。这也就是我们通常所说的权利意味着选择，既可以选择从事什么也可选择不从事什么。总之，权利与义务之间可以相互定义，具有逻辑上的相互关联性。这就是我们通常所说的“既没有无义务的权利，也没有无权利的义务”的实质之所在。 (2)数量上的等值关系。 既然权利与义务在结构是相互关联的，任何一个权利的存在都有一个与其相应的义务存在，反之亦然，那么任何社会的权利总量和义务总量总是相等的。即使在社会成员之间具体享有的权利和具体承担的义务不相等的社会中，该社会的权利总量与义务总量也是相等的。 (3)功能上的互补关系。 虽然权利与义务在结构上相互关联，在数量上总是相等，但是它们在功能上各具有独特性。它们的独特性
37、功能在整体上又是相互补充的。权利与义务在功能上的互补关系是由它们的特性所决定的。 (4)价值意义上的主次关系。 从逻辑结构的角度看，权利与义务是相互关联和统一的。但是从价值意义的角度看，权利和义务的地位有主要与次要、主导与非主导之分。在价值意义上，权利处于主要和主导地位，而义务处于次要和非主导地位。权利是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权利的实现；权利是第一性的因素，义务是第二性的因素，权利是义务存在的依据和意义。 (5)权利与义务的一致性。 权利与义务的一致性是指特定主体所享有的权利与所承担的义务是相对等的，不允许某人只享有权利不承担义务，也不允许某人只承担义务不享有权利。赵某因
38、犯故意杀人罪被判处死缓，在死刑缓期执行期间的一天，赵某在监舍内其床下，发现一把自制小刀，便骂问是谁的小刀。赵某骂问了几遍后，见没有人理会，便将小刀扔到监舍对面水房垃圾桶里。赵某回到监舍后，小刀物主(同监舍服刑人员)刘某与其发生争执并相互辱骂。刘某先动手打赵某面部一拳，赵某即朝刘某面部还击两拳，随即两人被同监舍服刑人员拉开。经鉴定，刘某鼻骨骨折明显移位，损伤为轻伤。 问题（分数：40.00）(1).如果赵某构成犯罪，那么对赵某应如何处理?（分数：20.00）_正确答案：()解析：根据刑法的规定，死缓犯在死刑缓期执行期间又故意犯罪，经查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。本案中赵某的主观罪过是
39、故意，如果赵某构成犯罪，那么就应当报经最高人民法院核准后执行死刑。(2).请从“少杀慎杀”的死刑政策和严格控制死刑适用的角度出发，并结合刑法的有关规定，谈谈对本案的处理意见。（分数：20.00）_正确答案：()解析：对于本案有如下几点意见： 首先，刑法的总则和分则是有机整体，刑法总则指导刑法分则的适用，不能机械地适用刑法分则的规定。赵某故意伤害行为表面上虽然符合刑法第 234 条的规定，但是必须结合刑法总则的有关规定加以认定。其次，严重的社会危害性是犯罪的本质特征。犯罪不但有社会危害性这一“质”的要求，还有“量”的要求，即必须达到严重的程度。判断行为社会危害性大小需要考虑诸多综合因素，不能仅仅局限于危害结果。刑法第 13 条规定，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。本案中存在以下诸多情节：第一，赵某辱骂被害人事出有因，赵某在自己的床下发现在监狱里严禁携带的小刀是案件的导火索。第二，刘某有重大过错，刘某不但携带违禁品而且在与赵某发生争执后先动手打赵某。第三，本案虽然是赵某和刘某相互斗殴，但是赵某的行为具有一定的防卫性质。刘某先动手打赵某，赵某立即予以反击，当被拉开后，赵某并没有进一步侵害刘某。因此，赵某行为属于情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪。 最后，既然赵某的行为不构成犯罪，那么就不应当对赵某执行死刑。
