1、2013 年法律硕士法学（专业基础课）真题试卷及答案与解析一、单项选择题1 甲误将苏打当毒药投入赵某的水杯中，赵某饮用后安然无恙。这一情形属于( )。（A）意外事件（B）过失犯罪（C）对象错误（D）手段错误2 甲在被羁押期间，得知同监舍的乙(因聚众斗殴被刑事拘留)掌握乙的同案犯丙曾经入室抢劫杀人的情况，就将这一线索报告给看守所警察，并设法说服乙揭发了丙抢劫杀人的事实。公安机关据此侦破了丙的抢劫杀人案件。此案中( )。（A）甲和乙均成立重大立功（B）甲不成立立功，乙成立重大立功（C）甲和乙均成立立功（D）甲成立立功，乙成立重大立功3 甲将一名 3 岁男孩从幼儿园骗走，向其家长勒索钱财。因未收到该
2、男孩家长的回信，甲便将该男孩以 8000 元卖给他人。对甲的行为( )。（A）应以绑架罪定罪处罚（B）应以拐卖儿童罪定罪处罚（C）应以绑架罪和拐卖儿童罪数罪并罚（D）应以非法拘禁罪和拐卖儿童罪数罪并罚4 甲伪造人民币 100 万元，后运输至外地出售，获赃款 10 万元。对甲的行为( )。（A）应以伪造货币罪定罪处罚（B）应以出售、运输假币罪定罪处罚（C）应以伪造货币罪和出售、运输假币罪数罪并罚（D）应以伪造货币罪和出售、运输假币罪的想象竞合择一重罪定罪处罚5 某日深夜，甲从乙身后突然用仿真手枪顶住其头部，大喊一声：“交出钱来!” 乙慌忙将钱包交给了甲。这时，甲、乙都发现彼此是熟人，甲随即将钱包
3、还给乙，并道歉说：“对不起，没认出你来!” 甲的行为( )。（A）不构成犯罪（B）构成抢劫罪中止（C）构成抢劫罪未遂（D）构成抢劫罪既遂6 一乘客将一部价值 2 万元的照相机遗忘在出租车上，司机甲将其私藏起来。第二天，乘客根据出租车发票，通过出租车公司找到甲索要照相机，甲拒不承认。甲的行为( )。（A）构成侵占罪（B）构成职务侵占罪（C）属于不当得利，不由刑法调整（D）情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪7 甲因伪证罪被判处有期徒刑 3 年，缓刑 4 年。缓刑期满后，司法机关发现甲在缓刑考验开始后满 2 年时犯传授犯罪方法罪，判处其 5 年有期徒刑。对甲( )。（A）应在 5 年以上 9 年以下
4、决定应执行的刑期（B）应在 5 年以上 8 年以下决定应执行的刑期（C）应在 5 年以上 6 年以下决定应执行的刑期（D）应直接决定执行 5 年有期徒刑8 下列选项中，应当从轻或者减轻处罚的情形是( )。（A）犯罪后自首（B）教唆他人犯罪，被他人拒绝（C）已满 14 周岁不满 18 周岁的人犯罪（D）尚未完全丧失责任能力的精神病人犯罪9 甲为逃避处罚，私刻交警部门公章，伪造取车单，将其因违章被暂扣的电动三轮车骗回。甲的行为( ) 。（A）构成诈骗罪（B）构成盗窃罪（C）构成伪造国家机关印章罪（D）不构成犯罪10 乙放在办公室内的 1 万元现金被丙窃取。为了报复丙，乙向公安机关谎称被盗现金数额为
5、 5 万元。乙的同事甲在接受公安机关询问时，按照乙的唆使证明被盗数额为 5 万元。甲的行为应认定为( )。（A）伪证罪（B）诬告陷害罪（C）包庇罪（D）报复陷害罪11 甲、乙签订了一份买卖合同，双方未约定先后履行顺序。现甲未履行债务而请求乙履行，遭乙拒绝。乙行使的权利属于( )。（A）请求权（B）支配权（C）抗辩权（D）形成权12 小文系儿童影星，片酬颇丰。其父甲的弟弟乙生活困难。甲征得小文同意后，不顾小文母亲的反对，将小文的 5000 元片酬以小文的名义赠与乙。甲处分小文财产的行为( )。（A）有效，因为甲已征得小文同意（B）有效，因为甲为小文的法定代理人（C）无效，因为小文母亲反对（D）无
6、效，因为甲处分财产不是为了小文的利益13 在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫或妻一方所有的是( )。（A）参加体育比赛所获奖金（B）因身体受到伤害获得的医疗费（C）通过法定继承分得的遗产（D）以婚前个人存款炒股所得的收益14 债务人或者第三人有权处分的下列权利中，不能出质的是( )。（A）建设用地使用权（B）债券、存款单（C）仓单、提单（D）汇票、支票、本票15 甲公司委托魏某、董某购买药品，魏某背着董某与卖方乙公司串通，购回一批假药。甲公司的损失应由( )。（A）魏某承担全部赔偿责任（B）魏某与乙公司承担连带赔偿责任（C）乙公司承担全部赔偿责任（D）魏某与董某承担连带赔偿责任16 下列各
7、组请求权，均适用诉讼时效制度的是( )。（A）定金返还请求权、不当得利返还请求权、缴付出资请求权（B）定金返还请求权、人身损害赔偿请求权、不当得利返还请求权（C）所有物返还请求权、存款本金返还请求权、人身损害赔偿请求权（D）占有物返还请求权、存款利息返还请求权、不当得利返还请求权17 甲将电脑交给乙保管。丙得知后，诱使乙将电脑低价卖给了自己。后电脑被丙遗失，被丁拾得。该电脑的所有权人是( )。（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁18 甲、乙、丙三人共同出资设立一合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人。根据我国合伙企业法规定，甲在任职期间有权单独实施的行为是( )。（A）与 A 公司签订货物买卖合同（B
8、）转让合伙企业拥有的一间商铺（C）以合伙企业名义为 B 公司提供担保（D）聘任丁担任合伙企业的经营管理人员19 甲未经乙许可，将乙的摄影作品晚年临摹成一幅相同主题的油画。甲在临摹时，对背景作了细微改动，以之参加比赛并获奖。甲以该油画参赛的行为( )。（A）属于合法行为，其油画具有独创性，受著作权法保护（B）属于合法行为，但其油画与他人作品实质相似，不受著作权法保护（C）构成侵权行为，但其油画具有独创性，受著作权法保护（D）构成侵权行为，其油画不具有独创性，不受著作权法保护20 根据专利法规定，专利权转让合同履行完毕后，专利权被宣告无效的，该专利权转让合同( ) 。（A）效力待定，由双方当事人重
9、新协商确定效力（B）无效，转让人应当向受让人返还专利权转让费（C）有效，转让人一般无须向受让人返还专利权转让费（D）可撤销，受让人享有撤销该转让合同的权利二、多项选择题21 我国刑法第 6 条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这里的“ 特别规定”包括( )。（A）民族自治地方的变通规定（B）香港特别行政区基本法作出的例外规定（C）关于我国军人在国外犯罪的刑事责任的规定（D）关于享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任的规定22 下列关于过失犯罪的说法，符合我国刑法规定的有( )。（A）过失犯罪可以成立未遂犯（B）过失犯罪不能成立共同犯罪（C）过失犯罪法
10、律有规定的才负刑事责任（D）不满 16 周岁的人对过失犯罪不负刑事责任23 下列选项中，属于洗钱罪上游犯罪的有( )。（A）利用影响力受贿罪（B）妨害信用卡管理罪（C）职务侵占罪（D）集资诈骗罪24 下列选项中，应当实行数罪并罚的有( )。（A）甲因遗弃罪被判处有期徒刑 3 年，刑罚执行完毕后，虐待妻子致其重伤（B）乙在某小区窃得人民币 3 万元，1 个月之后，又在某商场窃得手机 4 部，价值人民币 1 万元（C）丙因窃取本单位财物被判处有期徒刑 3 年，刑罚执行期问，又发现其在判决前曾在某小区盗窃人民币 3 万元（D）丁因贪污罪被判处有期徒刑 2 年，缓刑 3 年，在缓刑考验期内，又发现其在
11、判决前有 2 次数额较大的贪污行为25 下列行为应认定为抢劫罪一罪的有( )。（A）甲持刀拦路抢劫，杀死被害人后取走其财物（B）乙将仇人杀死后，顺手拿走其身上的 3000 元现金（C）丙在抢劫财物之后，为防止被害人报案，将其杀死（D）丁在抢劫过程中，为压制被害人的反抗，杀死被害人后取走其财物26 甲乘坐公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经认定，该起交通事故应由公交公司司机乙负全部责任。对此，下列选项中，不正确的有( )。（A）甲的损失应由乙承担责任（B）甲的损失应由公交公司承担责任（C）甲的损失应由乙与公交公司承担按份责任（D）甲的损失应由乙与公交公司承担连带责任27 根据物权法的规
12、定，业主的建筑物区分所有权的内容包括( )。（A）专有部分的所有权（B）业主的相邻权（C）共有部分的共有权（D）业主的管理权28 下列情形中，当事人可以提存的有( )。（A）货运合同中，收货人无正当理由拒绝受领货物（B）仓储合同中，经催告存货人逾期仍不提取仓储物（C）承揽合同中，定作人因定作物质量不合格逾期拒不受领（D）行纪合同中，委托物不能卖出，经催告委托人仍不取回该物29 下列选项中，属于物权优先于债权之例外情形的有( )。（A）“一物二卖 ”时，买受人因交付或登记而取得标的物的所有权（B）房屋预售时，经过预告登记的买受人的债权具有排他效力（C）租赁房屋抵押时，原租赁关系不受该抵押权的影响
13、（D）租赁房屋出卖时，承租人的租赁权不因租赁物所有权的变动而受影响30 法律规定，认定驰名商标应当考虑的因素有( )。（A）商标使用的持续时间（B）商标使用人的生产、经营规模（C）商标宣传的持续时间（D）商标在相关公众中的知晓程度三、简答题31 简述刑法中法条竞合的概念及其处理原则。32 简述食品监管渎职罪的构成要件。33 简述共同危险行为的构成要件。34 简述遗赠和遗赠扶养协议的区别。四、案例分析题35 甲午夜开车送朋友乙回家，因超速驾驶，刹车不及时，将经过人行横道的周某撞倒。乙对甲说：“ 没有人看到，快走。 ”甲加速离去。周某随即被他人送往医院，但因抢救无效，于当晚死亡。甲将乙送回家后，心
14、里不安，便返回肇事地点，并向在事故现场取证的警察交代了上述事实。请根据上述材料回答下列问题并说明理由：(1)甲的行为构成何罪 ?(2)对甲进行量刑时应注意哪些情节?(3)乙的行为是否构成犯罪?36 甲公司向 A 银行借款 1000 万元。乙公司受甲公司委托，与该银行签订保汪合同，约定为甲公司的借款提供连带责任保证。为保障乙公司的追偿权，甲公司以自己的一处房产为乙公司提供抵押担保，双方签订抵押合同并办理了抵押登记。同时，丙公司受甲公司委托，与乙公司签订保证合同，约定“保证方式为连带责任保证，丙公司按照我国担保法第 17 条第 1 款规定承担保证责任”。借款到期后，甲公司只偿还了部分借款，剩余部分
15、由乙公司承担了保证责任。根据上述案情，请回答：(1)本案涉及的相对法律关系有哪些?(2)丙公司应按照何种保证方式承担保证责任? 为什么?(3)本案中有哪些反担保合同?(4)乙公司承担保证责任后，为实现自己的追偿权，应先行使对甲公司房产的抵押权还是先要求丙公司承担保证责任?为什么?五、论述题37 试论累犯的构成条件。38 试论民事权利的私力救济。2013 年法律硕士法学（专业基础课）真题试卷答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 D【试题解析】 本题考查的是刑法中的认识错误。认识错误是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关的事实情况发生了误解。认识错误可以分为法律认识错误和事实认识错误。本题
16、中甲将苏打误认为毒药，属于事实认识错误。事实认识错误又分为客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差和因果关系错误。其中手段错误是指行为人对犯罪手段的认识发生了错误。本题中甲将苏打误认为毒药符合对犯罪手段认识的错误，故答案为 D。2 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查重大立功。所谓重大立功，是指犯罪分子检举揭发他人的重大犯罪行为，包括共同犯罪中的犯罪分子检举揭发同案犯共同犯罪以外其他的犯罪行为，经查证属实的。本案中甲获得线索，揭发了丙，并说服丙的同案犯乙揭发丙的罪行，并查证属实，二人均符合立功的条件。又因抢劫杀人属于重大罪行，所以甲乙均属于重大立功，故答案为 A。3 【正确答案】 C【试题解析
17、】 本题考查的是绑架罪和拐卖儿童罪的认定。所谓绑架罪，是指以勒索财物或者满足其他不法要求为目的，使用暴力、胁迫或者其他方法，绑架他人的行为。判断绑架罪的关键在于利用被害人亲属等人的关心向其勒索财物或实现犯罪人的其他目的。而拐卖儿童罪是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童的行为。定罪的关键在于是否存在出卖的目的。本题中一开始甲的目的在于勒索钱财，故属于绑架罪；后因勒索财物未果转为出卖，其行为又符合了拐卖儿童罪的构成。甲在犯意转化前后分别基于两种不同目的实行了两个犯罪行为，分别构成了绑架罪和拐卖儿童罪两种罪名，应当数罪并罚，因此答案选 C。4 【正确答案】 A【试题解析】 根据刑
18、法规定，伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照伪造货币罪定罪从重处罚。对此类特殊的处理方式应该重点记忆。5 【正确答案】 D【试题解析】 所谓犯罪既遂，是指犯罪人完整地完成了刑法分则所规定的全部犯罪构成的事实。本题中甲已经完成了抢劫罪的犯罪构成所要求的全部行为，已经构成了抢劫罪的既遂，答案为 D。行为人在发现被害人身份后主动退回钱包属于犯罪既遂后的补救行为。6 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查对侵占罪与职务侵占罪的认定。所谓侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为已有，数额较大，拒不交还的行为。本题中司机的行为完全符合了侵占罪的对象条件(遗忘物)
19、、行为条件(私藏) 、数额条件(2 万元数额较大) 、手段条件(拒不承认)，因此是侵占罪，A 正确。职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。与职务侵占罪相对应的是以国家工作人员为特定主体的贪污罪。像此类相似的罪名可以相互对比着记忆。7 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法规定，缓刑的法律后果有：(1)被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内，没有刑法第 77 条规定的情形的，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。(2)被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告之前还有其他罪没判决的，应当撤销缓刑，对新
20、犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判的刑罚依照刑法第 69 条(数罪并罚)的规定，决定执行的刑罚。(3)被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期内，违反法律、行政法规及国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，违反人民法院的禁制令，情节严重的，撤销缓刑，执行原判刑罚。本题中甲在缓刑期间犯新罪，应当对其前后所犯两罪进行数罪并罚。按照数罪并罚的原则，在其最高刑期 5 年之上、总和刑期8 年之下决定执行的刑期。故答案为 B。8 【正确答案】 C【试题解析】 A 选项中对于犯罪后自首的，可以从轻或减轻处罚，情节较轻的可以免除处罚，而非应当。B 选项中教唆他人犯罪没有成功的，是教唆犯的未遂，根据规定可以减
21、轻或从轻处罚，不是应当。D 选项中尚未完全丧失责任能力的精神病人犯罪的，可以减轻或从轻处罚，也不是应当。本题中只有 C 符合法律中关于应当从轻或减轻处罚的条件。9 【正确答案】 C【试题解析】 所谓伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪，是指非法制造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章的行为。本题中甲为逃避处罚，通过私刻公章的方式将暂扣的电动三轮车骗回，已经符合了该罪的犯罪构成。另外，由于被扣的车仍属于个人财产，因此将其骗回并不算诈骗。10 【正确答案】 A【试题解析】 本题主要考查的是伪证罪和诬告陷害罪的区别。二者最重要的区别在于伪证罪是可以发生在整个刑事诉讼的过程中，而诬告陷害的行为只
22、能发生在立案之前。本题中甲是在接受公安机关讯问的过程中做了虚假证明，因此属于伪证罪。11 【正确答案】 C【试题解析】 本题考查的是民事权利的分类。民事权利按照权利作用可以分为支配权、请求权、抗辩权和形成权。支配权是指可以对标的物直接支配并排除他人干涉的权利，如所有权。请求权是指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。抗辩权是指对抗请求权或否认对方权利的权利。形成权是指当事人一方可以以自己的行为使法律关系发生变动的权利。本题中，乙拒绝甲要求其履行债务的请求，符合抗辩权的条件，属于同时履行抗辩权，答案应该选 C。12 【正确答案】 D【试题解析】 民法通则第 18 条规定：“监护人应当履行监护职
23、责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。”因此，监护人在处分被监护人财产时须以被监护人利益为前提，本题中甲的行为并非为了被监护人利益，因此无效。13 【正确答案】 B【试题解析】 根据婚姻法及相关司法解释规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(1)一方的婚前财产；(2) 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(4)一方专用的生活用品；(5)其他应当归一方的财产。因此，一方因身体伤害获得的医药费为夫妻一方所有财产，答案应选择 B。14 【正确答案】 A【试题解析】 本题考查的是
24、质权的客体。所谓质权，是指债务人或者第三人将其动产或者财产权利交给债权人占有或控制，以此作为履行债务的担保，在债务人不履行债务时，债务人得以该动产或财产权利的价值优先受偿的权利。质权的范围限于动产和财产权利，不动产和不动产权利不可以作为质押物。因此建设用地使用权不能出质，答案为 A。15 【正确答案】 B【试题解析】 根据民法通则的规定，代理人不得滥用代理权。滥用代理权主要有三种情形：自己代理，双方代理，与第三人恶意串通。对于因滥用代理权造成被代理人损失的，代理人应当承担连带责任。本题中魏某与乙公司的行为属于第三种情况，因此本题选 B。16 【正确答案】 B【试题解析】 适用于诉讼时效的请求权
25、包括债权请求权和物权请求权。债权请求权可以按债权的种类分为基于合同的请求权、基于侵权的请求权、基于不当得利和无因管理的请求权。而下列物权请求权不适用于诉讼时效：排除妨害、消除危险、所有权确认以及基于身份、相邻关系和共有关系所产生的请求权。因此，只有 B选项完全正确。17 【正确答案】 A【试题解析】 本题主要考查善意取得制度的效力。所谓善意取得，是指无权处分人在不法将其受托占有的他人的财物(动产或者不动产)转让给第三人的，如受让人在取得该动产或不动产时时系出于善意，则受让人取得该物的所有权，原权利人丧失所有权。其成立需要具备下列几个条件：出让人无权处分；受让人受让该不动产或者动产时是善意的；以
26、合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。本题中丙诱使无权处分人乙低价出卖电脑，显然不符合善意取得的条件，故此时丙已经无法取得所有权，而遗失物并不适用善意取得，因此甲依然是电脑的所有权人。18 【正确答案】 A【试题解析】 根据合伙企业法的规定，合伙企业的下列事项应当经合伙企业人一致同意：(1)改变合伙企业名称；(2) 改变合伙企业的经营范围、主要营业场所的地点；(3)处分合伙企业的不动产；(4) 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(5)以合伙企业为他人提供担保；(6) 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的管理人员。本题中仅有 A
27、 选项甲有权单独实施。19 【正确答案】 C【试题解析】 本题中甲临摹乙摄影作品的行为实际上已经侵犯了乙的著作权中的复制权。复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利，虽然甲已构成了侵权，但其油画上仍有其智力成果的体现，因此也受到著作权的保护。20 【正确答案】 C【试题解析】 根据专利法第 47 条的规定，宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶
28、意给他人造成的损失，应当给予赔偿。据此可知，由于不具有追溯力，所以合同有效，并且转让人无需向受让人要求返还专利费。二、多项选择题21 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 此处的除法律另有规定外指的是刑法第 11 条观定的：(1)民族自治地方的变通规定；(2)外交特权和豁免权的外国人的刑事责任规定；(3)香港特别行政区的规定。这些都是对在我国领域内的犯罪问题所做的特别规定。因此答案为 ABD。22 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 所谓过失犯罪，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的情况。过失犯罪，法律有规定的才
29、负刑事责任。而犯罪的未完成形态只能存在于直接故意中，过失犯罪不可能存在未完成形态，故 A 选项错误。另外，共同犯罪需要具备共同犯罪人都是故意犯罪这一条件，过失犯罪由于不具有犯罪的意图，无法和他人构成共同犯罪，故 B 正确。且刑法确规定，过失犯罪法律有规定的才负刑事责任，故 C 正确。刑法规定，已满 14 周岁不满 16 周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。由于上述行为都是故意犯罪，因此 D 选项也正确。23 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 刑法规定的洗钱罪的上游犯罪为：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动
30、犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。此为高频考点，务必铭记。24 【正确答案】 C,D【试题解析】 所谓数罪并罚，是指对在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后，按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其执行的刑罚期限的制度。适用数罪并罚时，必须注意的是在刑罚执行完毕之前新犯的或者新发现的罪。并且，所犯数罪必须要为不同种类的罪。而 A 选项中由于已经执行完毕，不得再并罚。 B 选项由于所犯的都是同种的盗窃罪行为，亦不适用数罪并罚。所以答案应为 CD。25 【正确答案】 A,D【试题解析】 当抢劫罪中出现杀人的行为时，如何区分抢劫与故意杀人的罪数问题，关键是要看杀人行为是
31、：基于什么目的并发生在什么时候。如果是出于杀人目的，而后产生取财的目的的，则应当认定为故意杀人罪和盗窃罪的数罪并罚；如果是通过杀人来进行抢劫或者在抢劫过程中致使被害人死亡的，则以抢劫罪一罪论处；如果是在抢劫行为完成之后杀人灭口的，则应该以抢劫罪和故意杀人罪数并罚。因此，本题应选择 AD。26 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题考查侵权责任中的用人单位责任。根据侵权责任法第 34条的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本题中，甲的受伤是因为门机乙执行工作任务引起的，而乙对该交通事故又负全责，那么根据侵权责任的构成要件，客观上司机乙有造成他人权益损
32、伤的加害行为，主观上具有过错，也出现了甲受伤的损害事实，甲的受伤与乙的交通肇事有直接的因果关系，因此乙的用人单位公交公吲应当承担赔偿甲损失的责任。27 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 建筑物区分所有权分为专有部分所有权、共有部分所有权和成员权三部分。成员权是指建筑物区分所有人基于建筑物的构造、权利归属及使用上的密切联系而形成的，作为建筑物管理团体之成员所享有的权利，其主要内容即为管理权。因此答案 ACD 正确。28 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题考查的是提存的适用条件，所谓捉存，是指由于债权人的原因而无法向其交付履行标的物时，债务人将该标的物交付给提存机关以消灭债务的行为。提
33、存的条件包括以下几方面：(1)须有因债权人的原因使债务人难以履行债务的客观情况发生。(2)须提存标的物适宜提存。(3) 须经法定程序进行。ABD 选项均符合提存的条件，正确。而 C 选项由于是因为债务人的原因导致债权人拒绝接受，因此无权提存。29 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 一般情况下，作为绝对权的物权是优于作为相对权的债权的，但在买卖不破租赁和预告登记所产生的“债权物权化”的情况下，则突破了物权的优越性。所谓买卖不破租赁，即在租赁关系存续期间，即使出租人将租赁物让与他人，对租赁关系也不产生任何影响，买受人不能以其已成为租赁物的所有人为由否认原租赁关系的存在并要求承租人返还租赁物。作
34、为买卖不破租赁原则的延伸，不动产抵押物上的租赁关系也受到了限制：抵押人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。而预告登记指当事人约定买卖期房或者转让其他不动产物权时，为了限制债务人处分该不动产，保障债权人将来取得物权而作的登记。预告登记制度被规定在物权法中，其目的在于保护债权人的权利。本题中 B属于预告登记的情形，C 是不动产抵押物上的租赁关系， D 为买卖不破租赁原则。30 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 根据商标法的规定，认定驰名商标应当考虑下列因素：相关公众对该商标的知晓程度；该商标使用的持续时间；该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；该商标作为
35、驰名商标受保护的记录；该商标驰名的其他因素。因此，答案为 ACD。三、简答题31 【正确答案】 刑法中的法条竞合，是指行为人实施一个犯罪行为，同时触犯数个在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。对法条竞合的处理原则是：(1)特别法优于普通法，适用特别法条排斥普通法条；(2)在法律有特别规定的情形下，依法律规定。【试题解析】 本题是对刑法基本概念的考查，第一小问考查的是法条竞合的基本概念，首先应该明晰法条竞合与法条竞合犯的联系。所谓法条竞合，指的是刑法中有一些条文之间在内容上存在重复或交叉的情况。而法条竞合犯是指一行为同时触犯存在法条竞合关系的数个法条的犯罪形态。本题中
36、需要明确法条竞合的核心，即一个行为、构成包容数罪、适用一条规范。法条竞合的处理原则已经考查过多次，尤其需要注意法律有特别规定的情况。32 【正确答案】 食品监管渎职罪的构成要件为：(1)客体为国家食品安全监督管理制度；(2)客观方面为实施了滥用职权或者玩忽职守的行为，导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果；(3)主体为特殊主体，是指负有食品安全监管职能的国家机关工作人员；(4)主观方面为故意或过失。【试题解析】 本题考查的是刑法分则中具体罪名的犯罪构成，食品监督渎职罪是2013 年考试大纲当中新增的考点，但在去年没有在真题中出现，而在今年被搬上了试卷。因此，对于往年新增但当年未考的考点务
37、必重点掌握。33 【正确答案】 共同危险行为的构成要件：(1)二人以上都实施了危及他人人身、财产安全的行为；(2)行为人之间事先没有共同的意思联络；(3)损害已经发生，并与某一人或数人实施的危险行为之间有因果关系；(4)加害人不明，即无法确定何人的行为实际造成了损害后果。【试题解析】 多数人侵权可以分为共同侵权行为，共同危险行为以及无意思联络的多数人侵权。这几种侵权方式既有联系又有区别，只有将其要点罗列在一起相互对比记忆方能全面掌握。34 【正确答案】 (1)遗赠是单方法律行为，而遗赠扶养协议是双方法律行为；(2)遗赠是单务、无偿的法律行为，而遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为；(3)遗赠是死
38、因行为，而遗赠扶养协议是生前行为与死因行为的结合；(4)遗赠扶养协议中的扶养人必须是具有完全民事行为能力的自然人或集体组织，而遗赠中的受遗赠人不受此限；(5)遗赠中的受遗赠人必须在法定期限内做出接受遗赠的明确意思表示，否则视为放弃受遗赠权，而遗赠扶养协议中的扶养人无需在遗赠人死亡后作出接受遗赠的意思表示，即可以直接依协议取得遗产。【试题解析】 本题考查的是遗赠和遗赠扶养协议的差别所在。继承法是简答题当中的“常客”，尤其是遗嘱继承更是反复考查。但实际上继承法可考查的知识点十分有限，在复习时应该将每个制度予以明晰，只要清楚地掌握概念特征，便可顺利解答。四、案例分析题35 【正确答案】 (1)甲的行
39、为构成交通肇事罪。甲在驾驶途中，因超速驾驶，刹车不及时，发生重大交通事故，致行人死亡，其行为符合交通肇事罪的构成要件。(2)在对甲量刑时，应注意的情节有： 交通肇事后逃逸。甲在撞倒行人后，为了逃避法律追究而驾车离去，其行为属于交通肇事后逃逸，具有适用较重档次法定刑的情节，但甲的行为不应被认定为“因逃逸致人死亡” 。自首。甲在逃跑后，基于个人意愿，自动回到事故现场，向警察主动交代犯罪事实，应认定为自首。(3)乙的行为不构成犯罪。乙作为乘车人虽然指使肇事者甲逸，但因受害人的死亡与甲的逃逸行为之间没【试题解析】 本题主要考查的是交通肇事罪以及对共犯和量刑的认定。刑法的案例分析题一般都是以罪名判定以及
40、如何量刑为主要考查方式。因此，只有牢记各个罪名的犯罪构成以及类似罪名之间认定的关键，才能顺利解答。此外，对于各种量刑情节必须予以重点掌握，这是完成案例分析的基础性知识点。36 【正确答案】 (1)本案涉及的相对法律关系有：甲公司与 A 银行之间的借款合同关系；甲公司与乙公司之间的委托合同关系； 乙公司与 A 银行之间的保证合同关系；甲公司与乙公司之间的抵押合同关系； 甲公司与丙公司之间的委托合同关系；乙公司与丙公司之间的保证合同关系； 乙公司与甲公司之间因乙公司履行保证责任而产生的债权债务关系。(2)丙公司应按连带责任方式承担保证责任。本案中，丙公司与乙公司在保汪合同中约定保证方式为连带责任保
41、证，同时又约定丙公司按照担保法第 17 条第 1 款规定承担保证责任，而担保法第 17 条第 1 款是关于一般保证方式的规定，双方对保证方式的约定存在矛盾，应当视为保证方式的约定不明确。根据担保法规定，当事人对保证方式约定不明确的，按照连带责任承担保证责任。(3)本案中的反担保合同有两个：一个是乙公司与甲公司签订的抵押合同，另一个是乙公司与丙公司签订的保证合同。(4)乙公司应先就甲公司抵押的房产行使抵押权，行使抵押权后仍不能实现追偿权的，可要求丙公司承担保证责任。根据物权法的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保，没有约定或者约定不明确，物的担保由债务人自己提供的，债权人应当先就该物的担保
42、实现债权。【试题解析】 理清法律关系，是解决民法案例题的基础。所有的民法案例都是由一系列的法律关系构成的，而构成这些法律关系的又是一系列的民事行为。只要将隐藏在题干中的民事法律关系和民事法律行为一一提取出来，民法案例题便能迎刃而解。五、论述题37 【正确答案】 累犯是指因犯罪受过一定刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内再犯一定之罪的犯罪人。我国刑法规定的累犯可分为一般累犯和特别累犯。一般累犯的构成条件是：(1)犯罪发生时，犯罪人已满 18 周岁；(2)前罪和后罪都是故意犯罪；(3)前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪也应被判处有期徒刑以上刑罚；(4)后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免
43、以后 5 年以内。特别累犯的构成条件是：(1)前罪和后罪都是危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪或者黑社会性质的组织犯罪；(2)前罪被判处的刑罚和后罪应当被判处的刑罚种类及其轻重不受限制；(3)因危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪或黑社会性质的组织犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时候再犯上述犯罪。【试题解析】 量刑制度当中累犯是最为重要的一个考点，其他量刑制度如自首、立功、数罪并罚与缓刑都是极容易在简答或者论述中出现的题目，对于它们的概念、构成、适用和意义都要重点掌握。38 【正确答案】 民事权利的私力救济，是指民事权利受到侵害时，权利人在法律规定的限度内，自己采取必要的措施保护其权利的
44、行为。民事权利的私力救济措施包括两类：(1)自卫行为。自卫行为是指当民事权利受到侵害或者有受到侵害的现实危险时，权利人采取必要的措施，以防止损害的发生或者扩大的行为。自卫行为有正当防卫和紧急避险两种形式。正当防卫是指为了保护本人或者他人的民事权益或者公共利益，对于现实的不法侵害采取的防卫行为。其成立条件包括：有现实的不法侵害发生；防卫对象只能是不法侵害人；防卫目的是为了保护本人或他人的合法民事权益或公共利益；不得超过必要的限度。紧急避险是指为了避免本人或者他人的民事权益或者公共利益受到急迫的危险所造成的损失而采取的避险行为。其成立条件包括：有急迫现实的危险存在；该危险关系到本人或他人的民事权益或公共利益；方法适当；不得超过必要的限度。(2)自助行为。自助行为是指权利人为保护自己的权利，在来不及请求公力救济的情况下，对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束的行为。自助行为的成立条件包括：目的是为保护自身权利；情势急迫来不及请求公力救济；方法适当；不得超过必要的限度。
