1、法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 1 及答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。0 甲因有事要长时间外出，临行前几天与乙约定，将甲未婚妻赠与其的一块价值 2万元的名贵手表交由乙保管，回来后请乙吃饭。3 日后甲外出，同时将表交至乙处。2 个月后，因乙急需用钱，便以 25 万元的价格将手表卖给丙，丙并不知道手表非乙所有。在丙付款后，乙将手表交付给丙。手表当时的市价为 23 万元。请回答下列问题：1 甲、乙之间的保管合同何时成立?为什么?2 乙的行为应如何定性? 其与丙之间签订的合同效力如何? 为什么?3 丙是否取得手表的所有权?为什么?4 若甲对乙
2、提起诉讼，甲可以行使何种请求权?可以请求的金额是多少? 为什么?4 甲与乙、丙签订合同，按照合同约定，乙、丙于 2012 年 4 月 6 日之前，向甲交付 100 只孔雀，甲在 4 月 8 日之前支付 10 万元。同时合同还约定，乙、丙对甲的债权为按份债权，每人可受领 5 万元。不料甲在受领了 100 只孔雀之后，禽流感爆发，孔雀都染病，甲为治疗孔雀耗资巨大，最后 100 只孔雀全部死亡。后乙、丙不断催促甲支付款项，甲心灰意冷，失去了生活的希望。因甲、乙关系较好，甲便从自己所余不多的钱中拿出 5 万元偿付给乙，并叮嘱乙不要告诉丙。然后将自己所剩的 2 万余元钱赠给了自己的弟弟。丙在知道情况之后
3、，于 6 月 4 日找到乙，要求将乙所得 5 万元平分，被拒绝之后，丙提起诉讼，请求法院撤销甲对乙的清偿行为。随后，丙又提起诉讼，请求法院撤销甲对其弟 2 万元的赠与。丙又得知，在此之前，甲被他的朋友丁打伤，经过诉讼，法院判令丁于 5 月 1 日之前向甲赔偿 1 万元。但在诉讼后，甲想恢复与丁原有的朋友关系，不再要求丁支付赔偿金。丙再次提起诉讼，要求代位行使甲对丁的权利，请求丁向自己支付 1 万元。请回答下列问题：5 乙拒绝丙的要求是否合法?为什么?6 丙请求撤销甲对乙的清偿是否应当得到支持?为什么?7 丙请求法院撤销甲对其弟的赠与，要求甲弟直接向自己支付，是否应当得到法院的支持?8 丙能否代
4、位行使甲对丁的权利?为什么?8 甲授权给乙，向丙租赁房屋且租金不得超过每月 1000 元。后甲又单独去信给乙，命令乙在租赁房屋时不得超过每月 800 元的租金。但乙向丙出示了甲的原始授权委托书，丙于是同意以 900 元的价格将房屋出租给甲，双方签订了租赁合同。甲认为价格过高不同意乙代签的与丙之间的租赁合同，2 天之后，丁向甲表示愿意租赁该房屋，甲于是将该房屋出租给丁，丙表示只要维持每月 900 元租金，便同意由丁租赁该房屋，丁表示同意。在丁租赁该房屋期间，将租赁的一件家具毁坏，丙于是主张赔偿损失。问：9 如何认定甲授权乙签订的租赁合同的效力?为什么?10 如何认定甲与丁之间签订的租赁合同的效力
5、?为什么?11 对于家具的毁坏，丙应当如何主张损害赔偿?为什么?11 甲公司的经营范围为建材销售，一次，其业务员赵某持该公司的介绍信(内容是：兹有我厂业务员赵某到贵公司采购高级实木材料，请予以接洽)外出到乙公司采购一批装饰用的高级实木时，发现乙公司恰好有一批铝材要出售，赵某见价格合适，就与乙公司协商：由于甲公司需要这批铝材，故甲公司愿意与乙公司签订购买铝材20 吨的买卖合同。乙公司表示同意。双方签订了铝材买卖合同，赵某预交了定金1 万元。双方还约定：待赵某回到甲公司后将货款补齐，乙公司应当在补齐货款后3 日内发货。但是，赵某回公司后未及时将此事报告公司，就又被派出签订另外的合同。15 日过后，
6、乙公司向甲公司催要货款，甲公司并未正面答复乙公司，而是找到赵某询问此事，赵某如实作了汇报。由于甲公司不及时答复，加之市场上铝材价格上涨，乙公司被迫于催要货款的 1 个月后将铝材出售给了丙公司。而此时甲公司恰好开始需要这批铝材，于是甲公司电告乙公司，表示愿意购买该批铝材。乙公司表示，该批铝材已经卖给了丙公司。甲公司要求乙公司承担违约责任。问：12 在乙公司没有催要货款之前，甲公司和乙公司签订的买卖合同效力如何确定?为什么?13 乙公司是否应当承担违约责任?为什么?14 赵某预交的 1 万元定金应当如何处理?为什么?14 杨某自幼丧父，和母亲吉某相依为命生活，感情甚深。吉某一个人靠着顽强的毅力，不
7、但将女儿杨某拉扯大，而且靠经商过上了富裕的日子，自己买了一套住房，并有个人存款 12 万元。女儿杨某成家后，也非常孝敬母亲，和丈夫张某及女儿张乙随母亲一起居住，经常帮助母亲。可是天有不测风云，2001 年 2 月，吉某外出进货时，不幸遇害。杨某悲痛欲绝，竟也在几天后因过度伤心死亡。此后，已经多年不来往的吉某的弟弟吉甲突然向张某提出，吉某的女儿杨某已经死亡，现在只有自己才是吉某唯一的亲人，应该继承其全部遗产。张某不同意，二人争执不下，吉甲遂向法院起诉，要求排除张某的妨害，实现自己的继承权。问：15 如何认定本案的性质?为什么?16 法院应当如何处理本案?为什么?16 甲公司向乙公司购买一批货物，
8、价值 100 万元，合同中约定甲公司先预付货款35 万元，其余的 65 万元货款在提货后一年之内付清。甲公司要求丙公司为其提供连带担保，没有约定保证范围。提货 1 个月后，甲公司在征得乙公司同意后，将65 万元的债务转移给欠自己 70 万元货款的丁公司。丙公司对此完全不知情。债务清偿期届满之后，乙公司要求丁公司偿还 65 万元的货款及利息，而这时丁公司因违法经营被依法查处，公司的账户被银行冻结。于是，乙公司找到了丙公司，要求其承担保证责任。丙公司以自己刚刚知道甲公司将债务转让给丁公司为由，拒绝承担责任。乙公司诉至法院。请回答下列问题：17 丙公司承担保证责任的范围如何确定?为什么?18 甲公司
9、转让债务的行为是否有效?为什么?19 丙公司是否继续承担保证责任?为什么?20 若乙公司将其债权转让给戊，而未经保证人同意，则丙公司是否继续承担保证责任?为什么 ?20 张某为文物收藏家，李某为一附庸风雅之富商。张某谎称已得到晋朝大书法家王羲之兰亭序正本，李某欲据为已有，便与张某达成买卖王羲之兰亭序正本的合同。合同约定，该兰亭序正本以 100 万元成交，在交付并经专家鉴定之前，李某预付 20 万元，余下 80 万元待经专家鉴定之后补付。李某如约预付 20 万元，张某向李某交付兰亭序正本，后经专家鉴定，该兰亭序正本为明朝某一无名氏的伪作。为此，双方发生纠纷。问：21 张某和李某签订合同的效力如何
10、?为什么?22 李某能否请求张某赔偿损失?为什么?22 赵某、钱某都是某公司的职员，两人同住一宿舍。2007 年春，公司派赵某到珠海办事处工作 1 年。临行前，赵某将已使用了 1 年的一台电脑委托给钱某保管并允许其使用。1 个月后，赵某给钱某写信说自己买了一台笔记本电脑，委托其保管的电脑可以适当价格出售，但 modem 因还有用，不要出售。同单位的司机孙某知道此事后，对钱某表示想以低价购买，并嘱咐钱某给赵某写信说该电脑显示器有毛病，屏幕晃动，以便使赵某降价出售。钱某考虑到孙某经常给自己免费送东西，便按照孙某的意思给赵某写信。赵某回信说显示器有毛病可以低价出售。于是，孙某以1500 元的价格买下
11、该电脑。过了几天，钱某因急需用钱，遂将电脑的 modem 以赵某的名义出售给周某，价格为 500 元(略低于当地的市场价格)，周某已经付款，尚未交货。此时，赵某回公司办事后知道了钱某的行为，十分愤怒，坚决反对出售电脑和 modem。问：23 赵某能否向孙某请求返还电脑?为什么?24 钱某向周某出售 modem 的行为性质如何认定?为什么?25 在 modem 的买卖关系中，周某享有哪些权利?为什么?26 周某能否依据善意取得制度取得 modem 的所有权 ?为什么?法律硕士专业基础课民法学（案例分析题）模拟试卷 1 答案与解析案例分析题第 60 小题，15 分。请将答案写在答题纸指定位置上。1
12、 【正确答案】 保管合同于合同订立之日的 3 日后成立，即手表交付之日成立。因为保管合同为实践合同，保管合同的成立除了要求双方当事人意思表示一致、民事主体合格、合同形式合法和内容合法等条件外，还要求交付保管物才能成立。2 【正确答案】 乙的行为构成无权处分，因为乙只是手表的保管者，没有权利转让手表。依据合同法相关司法解释规定，乙、丙之间签订的无权处分手表的买卖合同为有效合同。3 【正确答案】 丙能够取得手表的所有权。因为丙是不知情的善意第三人，且丙交付了合理的价款，该手表也交付给丙占有，丙的行为构成善意取得，可以取得手表的所有权。4 【正确答案】 甲可以行使的请求权包括违约责任请求权、侵权责任
13、请求权和不当得利返还请求权。理由：1)甲可以行使违约责任请求权和侵权责任请求权，但甲只能择一行使，不能同时主张。如果甲行使违约责任请求权，可以主张的金额为 23 万元，因为乙应当赔偿甲因乙的违约行为而受到的全部损失，该损失依据当时的市场价格确定。如果甲行使侵权责任请求权，可以主张的金额为 23 万元，因为乙应当赔偿甲因乙的侵权行为而受到的全部损失，该损失也依据当时的市场价格确定。2)乙因其行为而获得不当利益并使甲因此而受有损失，构成不当得利。如果甲行使不当得利返还请求权，可以主张的金额为 25 万元。由于乙为恶意，在返还不当得利时应以返还所获得的全部利益为准。5 【正确答案】 乙拒绝丙的要求合
14、法。因为乙、丙都是甲的债权人，各自享有 5万元债权。乙的债权已经到期，有权受领甲支付的 5 万元。6 【正确答案】 丙的请求不应得到支持。清偿债务是债务人应当履行的义务，乙也完全有权受领甲的给付。甲对乙的清偿虽然使自身财产减少，但该财产的减少是因正常的债务履行行为所致，甲、乙之间的行为并无不当。7 【正确答案】 1)丙请求法院撤销赠与应得到支持。甲向其弟无偿转让财产，具有损害债权的恶意，给丙的债权造成损害，丙可以要求法院撤销甲的赠与。2)赠与被撤销后，甲弟不应向丙作出支付，而应将其取得的 2 万元返还给甲，再由甲向丙支付。8 【正确答案】 丙不能代位行使甲对丁的权利。甲对丁的权利属于人身伤害损
15、害赔偿请求权，该权利专属于债务人甲自身，丙不能代位行使。9 【正确答案】 乙、丙签订的租赁合同有效。虽然乙的行为属于无权代理，但乙向丙出示原始授权委托书足以使丙相信乙有代理权，丙善意且无过失，符合表见代理的构成条件，故租赁合同有效。10 【正确答案】 甲、丁签订的租赁合同有效。因为甲将房屋转租给丁已经取得出租人丙的同意。11 【正确答案】 丙应当向甲主张损害赔偿。因为丙并非合同当事人，不能直接要求丁赔偿损失。第三人造成租赁物损失的，承租人应当赔偿损失，因此，丙应当向甲主张损害赔偿。12 【正确答案】 甲、乙签订的合同为效力待定合同。因为赵某的行为属于无权代理，因无权代理所订立的合同为效力待定合
16、同，该合同只有经过甲公司的追认方可有效。13 【正确答案】 乙公司不承担违约责任。因为：1)在乙公司催要货款之后，甲公司并未及时表态，且没有作出否认的意思表示，应当视为甲公司承认了赵某和乙公司签订的合同为有效合同。2)甲公司负有先履行支付货款的义务，乙公司也给甲公司提供了履行的必要准备，但甲公司仍未履行合同，构成违约。14 【正确答案】 1 万元定金应当归乙公司。因为甲公司违约，无权要求返还 1 万元定金，乙公司也不必将定金返还给甲公司。15 【正确答案】 本案在性质上属于转继承。根据继承法的有关规定，继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承的遗产份额转移给他的合法继承
17、人。本案中，杨某属于吉某的合法继承人，且杨某属于吉某第一顺序的法定继承人，因此，本案的性质属于转继承。16 【正确答案】 本案中，杨某在吉某死亡后遗产分割前也死亡，因此，杨某已经取得了吉某的遗产继承权。杨某死亡后，应由张某和杨某的女儿张乙作为杨某的继承人继承遗产。因此，法院应当驳回吉甲的诉讼请求。17 【正确答案】 丙公司对全部债务承担责任。因为丙公司与乙公司对保证范围没有明确约定，因此应对全部债务承担责任，即丙公司应当对甲公司欠乙公司的 65万元债务及其利息承担保证责任。18 【正确答案】 甲公司转让债务的行为有效。因为合同一方将债务转让给第三人的，应当取得债权人的同意。甲公司经乙公司同意，
18、将其欠乙公司的债务转让给丁公司，该转让有效。19 【正确答案】 丙公司不再承担保证责任。因为在保证期间，债权人乙公司许可债务人甲公司转让债务的，应当取得保证人丙公司的书面同意，丙公司对未经其同意转让的债务不再承担保证责任。20 【正确答案】 丙公司在原保证范围内对戊公司承担保证责任。因为在当事人没有特殊约定的情况下，保证人丙公司应当在原保证担保的范围内对戊公司承担保证责任。21 【正确答案】 该买卖合同为可撤销合同。本案中，张某与李某之间签订的兰亭序正本买卖合同，由于兰亭序正本在我国早已失传(据史料记载，只有唐朝李世民皇帝的陵寝中可能藏有，也有学者认为在武则天的陵寝中编者注)。张某为文物收藏家
19、，明知兰亭序正本在我国已经失传，而谎称有兰亭序正本，故该行为为欺诈行为。依据合同法的规定，因欺诈而签订的合同，在不损害国家利益的情况下，为可撤销合同，由于该买卖合同没有损害国家利益，故为可撤销合同。22 【正确答案】 由于该买卖合同为可撤销合同，因此。李某是否可以向张某主张损害赔偿，关键要看李某是否在法定的 1 年除斥期间内主张撤销权，如果李某在法定期间内主张撤销权，则该买卖合同转化为无效，李某可以依据缔约过失责任要求张某赔偿李某基于达成买卖合同所造成的信赖利益的损失。如果李某没有在法定期间内行使撤销权，则该买卖合同一直有效，此时李某无权要求张某赔偿损失。23 【正确答案】 赵某能向孙某请求返
20、还电脑。赵某委托钱某代为出售电脑，双方形成代理关系，但钱某滥用代理权，与孙某恶意串通，损害被代理人赵某的利益，该行为是无效民事行为。孙某不能依据无效民事行为而取得电脑的所有权，赵某有权基于对其电脑的所有权请求返还电脑。24 【正确答案】 钱某向周某出售 modem 的行为是无权代理行为，该行为为效力待定民事行为。赵某没有委托钱某出售 modem，钱某的行为为自始没有代理权的无权代理行为，其行为效力处于不确定状态。赵某可以追认该行为而使其行为有效；第三人周某在知道钱某为无权代理之后也可以催告赵某追认或者撤销该行为。25 【正确答案】 周某享有催告赵某追认此买卖行为或者撤销该买卖行为的权利。本案中，周某为善意第三人，在狭义无权代理中，善意第三人享有催告权和撤销权。26 【正确答案】 周某不能依据善意取得制度取得 modem 的所有权。因为善意取得所有权的条件之一就是，动产已经交付或不动产已经登记，而本案中的 modem并未交付。
