1、法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 42 及答案与解析一、单项选择题1 下列关于有期徒刑的说法正确的是( )。（A）有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日（B）被判处有期徒刑的罪犯，如果其剩余刑期在 2 年以下的，由看守所代为执行（C）凡是被判处有期徒刑的罪犯都应当参加劳动，接受教育改造（D）被判处有期徒刑的罪犯数罪并罚不超过 20 年2 甲意欲抢劫银行，在去银行途中，因违章乱穿马路，被车撞伤，其处于抢劫的( )形态。（A）犯意表示（B）犯罪预备（C）犯罪既遂（D）不构成犯罪3 刑法上的不作为是指( )。（A）静止行为（B）消极且违反命令规范的行为
2、（C）消极不实施其可以实施的行为（D）不实施其应实施的行为4 甲于 1997 年 8 月实施了故意杀人行为，于 2004 年 7 月被抓获归案。在 1979 年刑法和 1997 年刑法中故意杀人罪定罪处刑标准、法定刑完全相同。对本案( )。（A）应适用 1997 年刑法（B）应适用 1979 年刑法（C）由审理本案的法院审判委员会决定适用 1979 年刑法还是 1997 年刑法（D）报请最高人民法院裁定适用 1979 年刑法还是 1997 年刑法5 行为人伪造货币并出售或者运输的，( )。（A）以伪造货币罪一罪定罪从重处罚（B）以出售、运输假币罪一罪定罪从重处罚（C）以伪造货币罪和出售、运输假
3、币罪实行数罪并罚（D）比较伪造货币罪和出售、运输假币罪的刑罚轻重，择一重罪从重处罚6 甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车(价值 1 万元)停在门口，欲据为己有。甲见店内货架上无自行车锁，便谎称要购买，催促店主去 50 米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。” 在店主进人仓库后，甲便骑走电动自行车。甲的行为构成( )。（A）诈骗罪（B）盗窃罪（C）侵占罪（D）职务侵占罪7 国有公司仓库保管员甲与社会上的乙、丙内外勾结，由甲利用职务上的便利，与乙、丙共同盗骗国家大量财物。此案( )。（A）甲构成贪污罪，乙、丙构成盗窃罪（B）甲构成贪污罪，乙、丙构成诈骗罪（C）甲
4、定贪污罪，乙、丙以贪污罪共犯论处（D）乙、丙定盗窃罪，甲以盗窃罪共犯论处8 盗窃正在使用的广播电视设施，数额特别巨大，造成严重后果的，应当( )。（A）按照盗窃罪定罪处罚（B）按照破坏广播电视设施罪定罪处罚（C）按照盗窃罪和破坏广播电视设施罪实行数罪并罚（D）按照盗窃罪定罪，按照破坏广播电视设施罪的法定刑处罚9 甲贪污公款 3 万元，后逃到外地，因害怕被从重处罚，为了争取宽大处理，即向原居住地检察机关写了一封信，如实交代了自己的罪行和赃款隐藏地点，随后甲被公安机关逮捕。甲属于( )。（A）自首并有立功表现（B）自首（C）坦白（D）非自首情况10 2003 年 2 月起，贾某与许某结伙盗窃，先后
5、共同作案 5 次，窃得财物价值为25000 元，销赃后得赃款 9000 元，二人平分。2002 年 10 月，贾某单独作案一次，窃得现金 5000 元。在追究贾某刑事责任时，贾某对下列何种数额负责?( )（A）贾某盗窃 25000 元（B）贾某盗窃 39000 元（C）贾某盗窃 14000 元（D）贾某盗窃 30000 元11 我国刑法学公认的区分一罪与数罪的标准是( )。（A）行为（B）犯罪构成（C）法益（D）因果关系二、多项选择题12 刑法任务有哪些?( )（A）保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度（B）保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产（C）保护公
6、民的人身权利、民主权利和其他权利（D）维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行13 下列选项中属于犯罪未遂的是( )。（A）甲欲杀害乙，自感人单力薄，遂极力请求朋友丙一道前去。丙则劝阻甲不要杀害乙，但未成，遂打电话报案。公安干警火速赶到，将正在赶赴乙家的甲抓获（B）周某用猎枪瞄准正在骑马的李某，欲将其打死，枪响后即逃走，结果将马打死，李某负轻伤（C）黄某向检察机关投寄诬告信，捏造马某贪污国家财产 5 万元的事实，检察院对马某立案侦查（D）刘某夜间潜入某妇女房内企图实施强奸，他摸索到妇女床前将妇女惊醒，妇女大呼有贼，刘某害怕，迅速逃离14 下列犯罪中，法律明文规定“明知” 是( )
7、的构成要件。（A）生产、销售伪劣产品罪（B）掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（C）窝藏罪（D）传播淫秽物品罪15 下列关于食品安全渎职罪说法正确的有( )。（A）虽然不是国家机关工作人员，但是在依照法律、法规规定行使国家食品安全监管职权的组织中从事公务的人员，也构成本罪（B）本罪的客观方面既可以是滥用职权，也可以是玩忽职守（C）本罪的主观方面既可以是故意，也可以是过失（D）行为人收受贿赂后，又实施食品安全渎职行为的，应当择一重罪从重处罚16 下列犯罪属于结果犯的有( )。（A）故意杀人罪（B）盗窃罪（C）劫持航空器罪（D）分裂国家罪17 正当防卫成立的条件是( )。（A）必须有危害社会的不法
8、侵害行为发生（B）防卫行为必须是为了使合法权益免受不法侵害而实施（C）防卫行为针对不法侵害者本人及其亲属实施（D）防卫行为不能明显超过必要限度造成重大的损害三、简答题18 简述军人违反职责罪的概念和构成特征。19 简述犯罪客体与犯罪对象的关系。四、辨析题20 不希望危害结果发生的心理态度就是间接故意。五、法条分析题20 刑法第 236 条规定：“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的
9、；(三)在公共场所当众强奸妇女的；(四)二人以上轮奸的；(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。”试说明：21 依犯罪构成理论确认强奸罪的犯罪构成。22 本条规定中的“ 其他手段 ”的含义是什么?23 本条规定中的“ 奸淫不满十四周岁的幼女 ”的含义是什么 ?24 什么是“轮奸 ”?25 本条规定中的“ 致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果” 的含义是什么?六、案例分析题26 被告人，刘某，女，30 岁，个体工商户。自从 2002 年 1 月起，刘某雇用 50 余名工人生产劣质食用油，至 6 月底被工商行政机关、公安机关查禁时，已生产劣质食用油 10000 余桶。该批劣质食用油上
10、均假冒注册商标“鲁花牌 ”，属于假冒商标 “情节特别严重”。但由于事先与买主约好一次性提货，该批劣质油均在仓库保存，尚未销售。刘某供述其生产的食用油出售价格为18 元桶，货值金额达 18 万元。问：本案应当如何处理?法律硕士专业基础课（刑法学）模拟试卷 42 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 被判处有期徒刑的罪犯，如果其剩余刑期在 1 年以下的，可由看守所代为执行。故应当排除 B 项。没有劳动能力的罪犯可以不参加劳动。故应当排除 C 项。根据刑法修正案(八)的规定，有期徒刑数罪并罚的，有期徒刑总和刑期不满 35 年的，最高不能超过 20 年，总和刑期在 35 年以上的，
11、最高不能超过 25年。故应当排除 D 项。【知识模块】 刑法学2 【正确答案】 B【试题解析】 根据刑法的规定，行为人已经实施了犯罪的预备行为，但是由于意志以外的原因而没有着手实施犯罪的犯罪形态是犯罪预备。甲在去银行的途中，由于意志以外的原因而导致没有着手实施犯罪，是犯罪预备。故选 B 项。【知识模块】 刑法学3 【正确答案】 D【试题解析】 刑法上的危害行为可以分为作为和不作为，其分类标准不是身体上的静止或者运动，而是行为人的行为所违反的法律规范的性质。作为违反的是禁止规范，即不应当为而为；不作为违反的是命令规范，即应当为而不为。故选 D 项。【知识模块】 刑法学4 【正确答案】 B【试题解
12、析】 根据我国刑法第 12 条的规定，刑法的溯及力采用从旧兼从轻原则。从旧兼从轻原则是罪刑法定原则在刑法溯及力问题上的具体表现。一方面，罪刑法定原则是指法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。另一方面，从罪刑法定原则的含义来看，罪刑法定原则是为了保护公民的权利，防止国家权力被滥用，所以当新出现的法律有利于被告人时，根据罪刑法定原则的精神，应当适用有利于被告人的法律。所以，在刑法规定了罪刑法定原则之后，从旧兼从轻原则是刑法在溯及力问题上的必然选择。在从旧兼从轻原则上，从旧是占主导地位的，从新是例外的规定。所以，在新旧刑法的规定一致时，自然应当适用旧法。故选 B 项。【知识模块】 刑法学5 【正确
13、答案】 A【试题解析】 牵连犯是指行为人实施一定的行为，而其手段行为或者目的行为又构成另外犯罪的犯罪形态。行为人伪造货币之后所进行的运输和出售的行为与伪造行为之间存在牵连关系，成立牵连犯。而牵连犯的处罚原则是从一重处罚。因为伪造货币罪是重罪，所以应当以伪造货币罪一罪定罪，并从重处罚。故选 A 项。【知识模块】 刑法学6 【正确答案】 B【试题解析】 首先，甲的行为不构成诈骗罪。构成诈骗罪的一个重要因素是，被害人自愿交付财物，本题中，店主并没有将自行车交付给甲，故应当排除 A 项。其次，甲不构成侵占罪，虽然店主要甲照看一下店，但是不能因此就认为甲占有了店里的所有东西，甲对于自行车不存在代为管理关
14、系。故应当排除 C 项。再次，甲也不构成职务侵占罪，这是基于甲对店内财物没有管理职能。故应当排除 D 项。【知识模块】 刑法学7 【正确答案】 C【试题解析】 根据我国刑法的规定，伙同他人贪污的，应当按照贪污罪的共同犯罪论处。所以本题应当选择 C 项。不但对于贪污犯而言如此，对于其他的身份犯，只要存在共同犯罪的故意，都按照具有特定身份的人来定罪量刑。【知识模块】 刑法学8 【正确答案】 A【试题解析】 想象竞合犯是指行为人实施了一个行为而触犯两个以上不同罪名的犯罪形态。盗窃正在使用的广播电视设施的，既符合盗窃罪的构成要件，也符合破坏广播电视设施罪的构成要件，构成想象竞合犯。想象竞合犯的处罚原则
15、是从一重罪处罚。破坏广播电视设施罪的法定最高刑是 15 年有期徒刑，而盗窃数额特别巨大的法定最高刑是无期徒刑，此时盗窃罪是重罪。故选 A 项。【知识模块】 刑法学9 【正确答案】 B【试题解析】 根据我国刑法的规定，犯罪分子犯罪后自动投案如实供述自己罪行的，是自首。为了鼓励犯罪分子自首，我国司法实践对于自首的自动投案作了扩张解释。甲向检察机关写了一封信，如实交代了自己的罪行和赃款隐藏地点，符合自首的法定条件。所以，甲构成自首。故选 B 项。【知识模块】 刑法学10 【正确答案】 D【试题解析】 共同犯罪是一个整体，每个人都要对共同犯罪所造成的危害结果负责，即实行“部分行为承担全部责任”的归责原
16、则。所以张某对和许某共同犯罪的25000 元负责任。同时，数额的计算应当以行为人的行为造成他人的损失为标准，而不是以行为人所获得的财物作为标准。【知识模块】 刑法学11 【正确答案】 B【试题解析】 一个人犯了一个罪还是数个罪，应有一个判断标准。对此，理论界有多种学说，如行为标准说，即以行为个数为标准判断一罪还是数罪，有一个行为即为一罪，有数个行为即为数罪。另外还有法益标准说、因果关系标准说等。我国公认的标准是犯罪构成标准说，或称主客观统一说，即行为人的行为如符合一个犯罪构成，则构成一个罪，如符合数个犯罪构成，则构成数个罪。【知识模块】 刑法学二、多项选择题12 【正确答案】 A,B,C,D【
17、试题解析】 刑法第 2 条规定，中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。故应选 A、B、C、D。从考试的角度来看，该知识点只能以多项选择题的形式出现。从方便记忆的角度，结合刑法分则的各章不同类罪来记忆会相对简单一些，A 项和危害国家安全犯罪对应，B 项和侵犯财产权犯罪对应， C 项和侵犯公民人身权利犯罪对应，D 项和破坏社会主义市场经济秩序、妨害社会管理秩序犯罪对应。【
18、知识模块】 刑法学13 【正确答案】 B,D【试题解析】 A 项中，甲由于没有着手实施犯罪，所以甲是犯罪预备。 B 项中，周某已经实施杀人行为，但是由于意志以外的原因没有得逞，是犯罪未遂。C 项中，黄某的行为已经得逞，是犯罪既遂。D 项中，刘某已经着手实施犯罪，但是由于意志以外的原因而没有得逞，是犯罪未遂。【知识模块】 刑法学14 【正确答案】 B,C【试题解析】 根据刑法的规定，窝藏、包庇罪，是指明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的行为。掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，是指明知是犯罪所得的赃物及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购或者代为销售的行为。刑法在规
19、定这两个罪时非常明确地要求对犯罪的人或者赃物要“明知”。而生产、销售伪劣产品罪以及传播淫秽物品罪则没有相应的要求。故选 B、 C 项。【知识模块】 刑法学15 【正确答案】 A,B,C【试题解析】 根据立法解释，在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员，或者虽未列入国家机关人员编制但在国家机关中从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。渎职罪的犯罪主体不限于国家机关工作人员，该解释同样适用于食品安全渎职罪，故应当选择 A 项。食品安全渎职罪的一大特
20、点就是将滥用职权和玩忽职守一并加以规定，这就导致其主观方面既可以是故意也可以是过失，故应当选择 B、C 项。对于 D 项，司法实践基本上废除了牵连犯等处罚原则，我们要掌握一个原则，如果刑法或者司法解释没有对处罚原则作出规定的，通常情况下是按照数罪并罚来处理的。故应当排除 D 项。【知识模块】 刑法学16 【正确答案】 A,B【试题解析】 不仅要求行为人实施完毕刑法分则规定的特定犯罪行为，而且要求犯罪行为实际造成法定的危害结果的犯罪形态就叫做结果犯。故意杀人罪既遂要求死亡的结果发生，盗窃罪的既遂要求获得财物。所以故意杀人罪与盗窃罪是结果犯。而劫持航空器罪与分裂国家罪是行为犯。故选 A、 B 项。
21、【知识模块】 刑法学17 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取的旨在制止不法侵害而对不法侵害人造成未明显超过必要限度损害的行为。构成正当防卫必须具备以下几个条件：(1)必须有危害社会的不法侵害行为发生；(2)不法侵害必须正在进行；(3)防卫行为必须针对不法侵害者本人实施；(4)防卫行为必须是为了使合法权益免受不法侵害而实施；(5)防卫行为不能明显超过必要限度造成重大的损害。C 项中，认为对不法侵害人的亲属也可以防卫是错误的。故选 A、B、D 项。【知识模块】 刑法学三、简答题18 【正确答案】
22、军人违反职责罪是指军人违反职责，危害国家军事利益，依照法律应当受刑罚处罚的行为。军人违反职责罪的构成特征包括：(1)侵犯的客体是国家军事利益。(2)客观方面表现为行为人实施了违反军人职责、危害国家军事利益的行为。(3)犯罪主体是特殊主体，统称为军职人员。军职人员包括现役军人和执行军事任务的预备役人员和其他人员。(4)本罪主观方面多数表现为故意，少数表现为过失。【知识模块】 刑法学19 【正确答案】 犯罪客体是指我国刑法所保护的而为犯罪所侵害的社会主义社会关系。犯罪对象是危害社会的行为所直接作用的物或者人。犯罪客体与犯罪对象是两个既有联系又有区别的概念。犯罪客体与犯罪对象的联系在于：(1)犯罪对
23、象是具体社会关系存在的前提和条件，是犯罪客体的物质载体或者主体承担者。(2)相同犯罪对象在不同的场合表现为不同的犯罪客体，不同的犯罪对象在一定的场合也可能表现为相同的犯罪客体。犯罪客体与犯罪对象的区别主要表现在以下两个方面：(1)犯罪客体是犯罪构成的必备要件，能够决定犯罪性质，而犯罪对象则不一定具有这种法律属性。(2)任何犯罪都要使一定的犯罪客体受到侵害，而犯罪对象则不一定受到损害。【知识模块】 刑法学四、辨析题20 【正确答案】 (1)这句话是错误的。(2)罪过是由意识因素和意志因素两个方面组成的。意识因素和意志因素之间是相辅相成的关系。意识因素是基础，意志因素是关键。(3)不希望危害结果发
24、生只能说明该罪过不是直接故意，但是不能说明就一定是间接故意。(4)虽然间接故意的意志因素也是不希望危害结果的发生，但是不能说不希望危害结果发生的，就一定是间接故意。过于自信的过失和疏忽大意的过失也都不希望危害结果的发生。【知识模块】 刑法学五、法条分析题【知识模块】 刑法学21 【正确答案】 强奸罪的构成特征为：1)侵犯客体是妇女性的不可侵犯的权利，即妇女按照自己的自由意志决定是否与他人发生性行为的权利。2)客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的行为。3)犯罪主体是特殊主体，即到达刑事责任年龄并具有刑事责任能力的男子。4)主观方面表现为强行奸淫妇女的故意，即行为人明知自己的行为违背妇
25、女的意志而强行与妇女性交。【知识模块】 刑法学22 【正确答案】 所谓“ 其他手段 ”，是指利用暴力、胁迫以外的，使被害妇女不知抗拒或者无法抗拒的手段。例如，利用妇女患重病、熟睡之机，进行奸淫；以醉酒、药物麻醉，利用催眠术使妇女不知反抗等方法对妇女进行奸淫。其核心是违背了妇女的意志。【知识模块】 刑法学23 【正确答案】 “ 奸淫不满十四周岁的幼女 ”是指只要和不满 14 周岁的幼女发生性关系，不管被害人是否同意都构成强奸罪。【知识模块】 刑法学24 【正确答案】 轮奸，是指两个以上的男子对同一妇女在同一时间内进行强奸。【知识模块】 刑法学25 【正确答案】 “ 致被害人重伤、死亡或者造成其他
26、严重后果” ，是指在客观上行为人强奸妇女的行为导致被害人性器官严重损伤，或者其他严重伤害，甚至当场死亡或者经抢救无效死亡；行为人对于发生严重的后果主观上有过失，如果没有过失，则行为人不对加重的结果承担责任。【知识模块】 刑法学六、案例分析题26 【正确答案】 (1)根据刑法的规定，生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额达 5 万元以上的行为。本案中，被告人刘某生产劣质食用油，价值达 18 万元，符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，成立生产、销售伪劣产品罪。但是由于没有销售，其犯罪没有得逞，所以是生产、销售伪劣产品罪的未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。(2)根据刑法的规定，假冒注册商标罪，是指违反国家商标管理法规，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的行为。本案中，被告人刘某在食用油上假冒“鲁花牌” 注册商标，符合假冒注册商标罪的构成要件，成立假冒注册商标罪。(3)根据刑法理论，想象竞合犯是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。本案中，刘某的一个行为既触犯了生产、销售伪劣产品罪，又触犯了假冒注册商标罪，是想象竞合犯，应当从一重处断。【知识模块】 刑法学
