1、法律硕士专业基础课（民法学）历年真题试卷汇编 5 及答案与解析一、单项选择题1 (2011 年真题) 甲受乙委托为乙画了一幅肖像，双方未约定该画著作权的归属。乙去世后，其继承人丙将该画卖给丁，丁未经任何人同意将该画复制出售。丁的行为( )。（A）侵犯了甲的著作权（B）侵犯了乙的著作权（C）侵犯了丙的著作权（D）属于合法行使权利2 (2012 年真题) 下列情形中，构成侵犯著作权的是( )。（A）某博物馆为保存版本的需要，复制本馆收藏的作品（B）某法院为办案需要，将某学者的论文复印供办案人员参考（C）某公司已知待售的油画系假冒某名画家的作品，仍予以销售（D）某研究员未经同事徐某同意，在其所著著作
2、上将徐某署名为合作作者3 (2013 年真题) 甲未经乙许可，将乙的摄影作品晚年临摹成一幅相同主题的油画。甲在临摹时，对背景作了细微改动，以之参加比赛并获奖。甲以该油画参赛的行为( )。（A）属于合法行为，其油画具有独创性，受著作权法保护（B）属于合法行为，但其油画与他人作品实质相似，不受著作权法保护（C）构成侵权行为，但其油画具有独创性，受著作权法保护（D）构成侵权行为，其油画不具有独创性，不受著作权法保护4 (2013 年真题) 根据专利法规定，专利权转让合同履行完毕后，专利权被宣告无效的，该专利权转让合同( )。（A）效力待定，由双方当事人重新协商确定效力（B）无效，转让人应当向受让人返
3、还专利权转让费（C）有效，转让人一般无须向受让人返还专利权转让费（D）可撤销，受让人享有撤销该转让合同的权利5 (2014 年真题) 下列权利中，著作权人可以转让的是( )。（A）署名权（B）发行权（C）修改权（D）保护作品完整权6 (2010 年真题) 某 6 岁女童的父母因意外双双遇难。根据收养法规定，下列有抚养能力的人中，有资格收养该女童的是( )。（A）甲，女，29 周岁，未婚，无子女（B）乙，男，45 周岁，离婚，无子女（C）丙，女，38 周岁，丧偶，无子女（D）丁，女，46 周岁，已婚，有一子已成年7 (2013 年真题) 在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫或妻一方所有的是(
4、)。（A）参加体育比赛所获奖金（B）因身体受到伤害获得的医疗费（C）通过法定继承分得的遗产（D）以婚前个人存款炒股所得的收益8 (2010 年真题) 甲无票乘坐公交车被发现，司乘人员将其控制在车内至终点站，令甲在调度室反省 4 小时。司乘人员的此种行为属于( )。（A）侵权行为（B）自助行为（C）正当防（D）紧急避险9 (2011 年真题) 甲将自有的已达到报废标准的小汽车卖给乙，乙在驾驶该车时不慎将丙撞伤。根据侵权责任法的规定，丙的损失应当( )。（A）由甲承担（B）由乙承担（C）由甲、乙承担连带责任（D）由甲、乙承担按份责任10 (2012 年真题) 某小学课间休息期间，校外人员马某翻墙进
5、入校内，将在操场上玩耍的八岁小学生高某打伤。高某的人身损害应当( )。（A）由学校承担赔偿责任（B）由马某承担赔偿责任（C）由学校和马某承担连带责任（D）由学校和马某承担按份责任11 (2012 年真题) 刘某对与其分手的前女友史某怀恨在心，便在某网站论坛上发帖公布了史某详细的个人信息，并附上了史某的若干张裸照。史某得知后，精神受到严重损害，立即要求网站删除该帖。但该网站因疏忽并未采取必要措施，致史某精神恍惚无法正常上班。根据侵权责任法规定，史某损害的扩大部分应由( )。（A）刘某承担责任（B）网站运营商承担责任（C）刘某和网站运营商承担连带责任（D）刘某和网站运营商承担按份责任12 (201
6、4 年真题) 甲、乙在街头因琐事斗殴，甲感到自己不是乙的对手，转身逃跑，乙紧追不舍。路人丙见状，跑上前想阻止乙追打甲。甲误认为丙是乙的同伙，挥棍打丙，致其重伤。根据我国民法有关规定，丙的人身损害应由( )。（A）甲承担全部赔偿责任（B）乙承担全部赔偿责任（C）甲、乙承担按份赔偿责任（D）甲、乙承担连带赔偿责任二、多项选择题13 (2010 年真题) 如果当事人没有约定，则人民法院在确定合作作者署名顺序时可以参考的因素有( ) 。（A）作者年龄的长幼（B）作者付出劳动的多少（C）作者专业职称的高低（D）各合作者创作部分的排列顺序14 (2011 年真题) 甲公司在床单、被罩等床上用品上注册了“栀
7、子花” 商标。下列未经许可的行为中，构成侵权的有( )。（A）某企业将“ 栀子花” 注册为童装的商标并予以使用（B）某公司将“栀子花” 商标用在其生产的床单的外包装上（C）某商场将假冒“栀子花”商标的枕套用作促销活动的赠品（D）某公司购买甲公司的“栀子花” 牌床罩后，将“ 栀子花”改为“玉兰花” 并重新包装销售15 (2012 年真题) 下列选项中，专利权人有权请求停止侵害的是( )。（A）甲公司购入侵犯专利权的产品后在电视台做销售广告（B）乙公司将自己生产的侵犯专利权的产品在展销会上展出（C）丙公司购人不知是侵犯专利权的产品后将其作为福利发放给职工（D）丁公司获得专利权人的排他许可后将该专利
8、技术再许可给第三人使用16 (2013 年真题) 根据法律规定，认定驰名商标应当考虑的因素有( )。（A）商标使用的持续时间（B）商标使用人的生产、经营规模（C）商标宣传的持续时间（D）商标在相关公众中的知晓程度17 (2014 年真题) 王某的小说漂在都市发表后，甲公司经王某同意将该小说改编成剧本，并拍摄成同名电视剧，后该剧在乙电视台播出。丙剧团经王某授权后，将该小说改编成同名话剧，在投人资金排练后公开演出。根据著作权法规定( )。（A）王某对小说享有著作权（B）甲公司对电视剧剧本享有著作权（C）乙电视台作为播放者享有著作权（D）丙剧团作为表演者享有邻接权18 (2011 年真题) 赵某死亡
9、，遗产由其父甲、其母乙、其妻丙和其子丁继承，当时丙已怀孕。上述继承人在继承时为胎儿保留了必要的继承份额。丙分娩时，胎儿死于母体内。有权继承为该胎儿所保留份额的人包括( )。（A）甲（B）乙（C）丙（D）丁19 (2014 年真题_) 肖某育有二子一女，长子甲拒绝对肖某尽赡养义务，次子乙患脑瘫且无生活来源，女儿丙婚前、婚后均与肖某共同生活。2004 年肖某捡到一弃婴丁并予以抚养，但未办理收养手续。2012 年 7 月，肖某死亡。分配遗产时( )。（A）甲应当不分或少分（B）对乙应当予以照顾（C）丙可以多分（D）可以分给丁适当的遗产20 (2011 年真题) 根据侵权责任法的规定，患者在诊疗活动中
10、受到损害，推定医疗机构有过错的情形包括( )。（A）医疗机构销毁病历资料（B）医疗机构伪造、篡改病历资料（C）医疗机构隐匿与纠纷有关的病历资料（D）医疗机构拒绝提供与纠纷有关的病历资料21 (2012 年真题) 张某在人行道上被违章驾驶的李某撞伤，被送到某医院进行急救手术，因输血染上丙肝病毒。后查明所输血液是某血站提供的。对因感染丙肝病毒所导致的损害，张某可请求( )。（A）李某承担赔偿责任（B）医院承担赔偿责任（C）血站承担赔偿责任（D）医院和李某承担连带责任22 (2013 年真题) 甲乘坐公交公司司机乙驾驶的公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经认定，该起交通事故应由乙负全部责任
11、。对此，下列选项中，不正确的有( )。（A）甲的损失应由乙承担责任（B）甲的损失应由公交公司承担责任（C）甲的损失应由乙与公交公司承担按份责任（D）甲的损失应由乙与公交公司承担连带责任23 (2014 年真题) 根据侵权责任法规定，患者在诊疗活动中遭受损害，医疗机构不承担赔偿责任的情形有( )。（A）限于当时的医疗水平难以诊疗（B）医务人员在抢救生命垂危的患者时已尽到合理诊疗义务（C）医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务（D）患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗，且医疗机构及其医务人员无过错三、简答题24 (2010 年真题) 简述婚姻的效力。25 (2013 年真题)
12、 简述遗赠和遗赠扶养协议的区别。26 (2014 年真题) 简述离婚与撤销婚姻的区别。27 (2013 年真题) 简述共同危险行为的构成要件。28 (2014 年真题) 简述共同侵权行为的概念和构成要件。四、案例分析题28 (2012 年真题) 孙某与江某于 2004 年 8 月 8 日登记结婚。婚后二人签订了一份夫妻忠诚协议，约定：婚后各方应以家庭为重，互相忠实；任何一方背叛对方，背叛方必须同意离婚，且夫妻共同财产全部归无过错方所有。随着女儿的降生，2006年初，二人又补充了忠诚协议的内容：如一方违反忠诚协议，离婚后女儿归无过错方抚养，过错方必须放弃对女儿的监护权。2009 年 9 月，江某
13、得知孙某与其大学时期的恋人邹某重温旧情，气愤不已，但因孙某一再保证以后不再与邹某联系，故江某原谅了孙某。2010 年 4 月，江某发现孙某仍然与邹某保持着联系，且经常互发暖昧短信，接触频繁，孙、江二人感情因此出现危机。同年 7 月起，孙某与邹某在外租房同居。江某对孙某的出轨行为忍无可忍，提出离婚，并要求孙某履行夫妻忠诚协议。请根据上述事实回答下列问题：29 孙某与江某的夫妻忠诚协议是否适用我国合同法?为什么?30 对本案中的夫妻忠诚协议，法官甲认为全部无效，而法官乙认为部分无效。请选择您较为认同的观点(只能选择一种观点)，并阐释理由。法律硕士专业基础课（民法学）历年真题试卷汇编 5 答案与解析
14、一、单项选择题1 【正确答案】 A【试题解析】 根据著作权法第 17 条规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。据此，本题中，甲、乙未就肖像画的归属作出约定，则肖像画的著作权应归受托人甲，乙去世后，其继承人将画卖给丁，丁未经著作权人甲同意便予以复制，侵犯了甲的著作权。可见，选 A 项。【知识模块】 民法学2 【正确答案】 C【试题解析】 著作权法第 22 条规定了著作权合理使用制度，对于符合著作权合理使用制度要求的，不构成侵犯著作权。根据著作权法第 22 条第 1 款第(八)项规定，图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、
15、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品，属于著作权的合理使用。据此，A 项表述不构成侵权。根据著作权法第 22 条第(七)项规定，国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品，属于著作权的合理使用。据此，B 项表述不构成侵权。著作权法第 47、48 条具体规定了侵犯著作权的侵权行为，其中，著作权法第 48 条第(八)项规定，制作、出售假冒他人署名的作品的，属于侵犯著作权的侵权行为，据此，选 C 项。根据著作权法第 47 条第(二)项规定，对于未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当做自己单独创作的作品发表的，属于侵犯著作权的行为，但对于将单独创作作品署名为合作作品的情形，则
16、不属于侵犯著作权的行为，故D 项表述不是侵犯著作权的行为，故不选 D 项。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 D【试题解析】 著作权法所保护的作品应当具备 3 个条件：(1)作品应当是思想或感情的表现，分别属于主客观两个范畴。(2)作品应当具有独创性或原创性。换句话说，一件作品的完成是该作者自己的选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依据已有的形式复制而来，也不是依据既定的程序和手法推演而来。因此，对于“临摹”而形成的“作品”，该临摹“作品“并非是自己的设计和安排，其实质仅是复制，而并非创作。理解该条件时注意两点：独创性不同于创造性，著作权法所保护的作品具有独创性即可，并不要求具有创造性
17、。凡是“临摹”作品都不具有独创性，这不同于演绎作品，因为演绎作品中，作者注入了自己的取舍和安排，具有独创性。(3)作品的表现形式应当符合法律的规定。综上分析，“临摹”作品仅仅是复制品，不具有独创性，不能成为著作权法所保护的作品。本题表述中，甲未经乙许可而“临摹”乙的作品，构成侵权，且甲的“临摹”行为不具有独创性，不受著作权法保护，故选 D 项。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 C【试题解析】 专利法第 47 条规定，宣告无效的专利权视为自始即不存在。宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履
18、行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。依照上述规定不返还专利侵权赔偿金、专利使用费、专利权转让费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。据此，选 C项。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 B【试题解析】 著作权法第 10 条规定了各类著作财产权和人身权。著作财产权可以依法转让，但著作人身权不得转让，著作人身权包括署名权、发表权、修改权和保护作品完整权，故不选 A、C、D 项。发行权属于著作财产权，可以依法转让，可见，选 B 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 C【试题解析】 根据收养法第 6 条规定，收养人应当同时具
19、备下列条件： (1)无子女；(2)有抚养教育被收养人的能力； (3) 未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；(4)年满 30 周岁。据此，不选 A、D 项。根据收养法第 9 条规定，无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差 40 周岁以上。据此，木选 B 项。只有 C 项表述的丙具有收养资格，故选 C 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 B【试题解析】 婚姻法，第 18 条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(1)一方的婚前财产；(2) 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(4)一方专用的生活用品；
20、(5)其他应当归一方的财产。据此规定第 2 项，选 B 项。婚姻法第 17 条第 1 款规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(1)工资、奖金；(2)生产、经营的收益；(3) 知识产权的收益；(4)继承或赠与所得的财产，但婚姻法第 18 条第 3 项规定的除外；(5)其他应当归共同所有的财产。据此规定第1 项和 4 项，A、C 项表述属于夫妻共同财产，故不选 A、C 项。婚姻法解释(二)第 11 条规定，婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第 17 条规定的“其他应当归共同所有的财产”：(1)一方以个人财产投资取得的收益；(2)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房
21、公积金；(3)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。据此规定第 1 项，D 项表述为夫妻共同财产，故不选 D 项。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 A【试题解析】 本题中，司乘人员将无票乘车的甲关在调度室反省 4 小时，侵犯了甲的人身自由权，尽管侵权责任法第 2 条并未将侵犯人身自由权的行为纳入侵权责任法的保护范围，但对于侵犯人身自由权、人格尊严权、信用权等行为，也受侵权责任法保护，因此，本题中司乘人员的行为属于侵权行为。故选 A 项。司乘人员的行为不属于自助行为，因为司乘人员采取的控制行为明显超过了自助行为的必要限度，而且采取的方法也不适当，故不选 B 项。司乘人员的
22、行为不属于正当防卫，因为甲的无票乘车行为并非正在实施的不法侵害，而仅仅是“无票乘车”，司乘人员的行为不能认定为正当防卫，故不选 C 项。司乘人员的行为并非紧急避险，因为甲“无票乘车”的行为并不具有紧迫性的危险，故不选 D 项。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 C【试题解析】 根据侵权责任法第 51 条规定，以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。据此，本题中，甲是已达报废标准的小汽车的出卖人(转让人)，乙是受让人，乙在驾驶该小汽车时将丙撞伤，甲、乙应当承担连带责任。故选 C 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 B【试题解
23、析】 侵权责任法第 40 条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，马某承担侵权责任自不待言，但学校不能单独承担责任，即便承担责任充其量也是补充性责任，因此只能选 B 项。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 C【试题解析】 侵权责任法第 36 条第 2 款规定，网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取
24、必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。据此，选 C 项。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 A【试题解析】 侵权责任法第 23 条规定，因防止、制止他人民事权益被侵害而使自己受到损害的，由侵权人承担责任。侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。据此，甲作为侵权责任人，应当承担全额赔偿，故选 A 项。乙不是侵权责任人，不承担侵权损害赔偿责任，故不选B、C、D 项。【知识模块】 民法学二、多项选择题13 【正确答案】 B,D【试题解析】 根据最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第 11 条规定，因作品署名顺序发生的纠纷，人
25、民法院按照下列原则处理：有约定的按约定确定署名顺序；没有约定的，可以按照创作作品付出的劳动、作品排列、作者姓氏笔画等确定署名顺序。据此，选 B、D 项。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 B,C,D【试题解析】 商标法第 57 条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：(1)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；(2)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；(3)销售侵犯注册商标专用权的商品的；(4)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标
26、识的；(5)未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；(6)故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的；(7)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。B 项表述中，公司将“栀子花”商标用在其生产的床单的外包装上，而床单属于床上用品，根据上述规定第(2)项，在类似商品上使用与其注册商标相同商标，容易导致混淆的，构成商标侵权，故选 B 项。假冒注册商标行为属于最严重的商标侵权行为，上述第(1)、(2) 项规定中，未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的，或者在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用
27、与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的。从主观上看，行为人存在故意和过失两种心态，如果属于故意，则是假冒注册商标行为，因此第(11) 、(2) 项规定中都包含了假冒注册商标的行为。C 项表述中，商场的假冒行为构成商标侵权，故选 C 项。根据上述规定第 (5)项，D 项表述明显构成商标侵权，故选 D 项。不选 A 项，因为童装并非床上用品，即不属于“同一种商品”或者“类似”商品，不构成商标侵权。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 对于专利侵权行为，专利权人有权要求被侵权人停止侵害。专利法第 11 条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除本法另有规定的以外，任何
28、单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。据此，A 项表述的情形属于销售侵犯专利权产品的行为，B 项表述的情形属于为生产目的而使用、销售侵犯专利权产品的行为，故选 A、B 项。专利法第 70 条规定，为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的
29、，不承担赔偿责任。据此，C 项表述的情形属于善意侵权，尽管也属于侵权行为，但行为人并不承担赔偿责任，专利权人也不能要求停止侵害，故不选 C 项。(当然，如果侵权人在得到专利权人通知后知晓其使用、销售行为为侵权行为之后仍然使用、销售侵权产品的，则应当承担赔偿责任，但本题提干表述并未揭示这一点编者注)专利权人可以许可他人使用其专利产品，该使用可以通过签订专利许可使用合同的方式进行，专利许可使用包括独占实施许可、排他实施许可和普通实施许可。对于独占实施许可，被许可人以外的任何人，包括专利权人本人，都不能实施该专利；对于排他实施许可，专利权人不得再度许可任何第三人实施该专利，但专利权人本人仍保留实施权
30、；对于普通实施许可，被许可人不享有任何意义上的独占实施权。对于排他实施许可，被许可人也不能将该项专利再许可第三人使用，否则构成侵权，毕竟专利权人仍享有专利权，故 D 项表述也构成侵权，选 D 项。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 商标法第 14 条第 1 款规定，驰名商标应当根据当事人的请求，作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。认定驰名商标应当考虑下列因素：(1)相关公众对该商标的知晓程度；(2) 该商标使用的持续时间；(3)该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；(4)该商标作为驰名商标受保护的记录；(5)该商标驰名的其他因素。据此规定，选 A、
31、C、D 项。根据商标法第 14 条规定，B 项表述的情形并非认定驰名商标所要考虑的因素，故不选 B 项。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 王某是小说飘在都市的原创人，自然享有该作品的著作权。可见，选 A 项。著作权法第 12 条规定，改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。据此，甲公司经王某同意将飘在都市改编成剧本，甲公司作为改编人享有对电视剧剧本的著作权，故选 B 项。乙电视台作为播放者，享有播放权，而不是著作权，故不选 C 项，乙电视台作为播放者，即便享有播放权，也应当向著作权人
32、支付报酬。丙剧团经王某授权将小说改编成同名话剧并演出，系表演者，享有著作权法规定的表演者的权利，即表演者权，而表演者权属于邻接权的一种，故选 D 项。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 根据继承法意见第 45 条第 2 款规定，为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。据此，本题中，胎儿出生时为死体，为其保留的遗产份额应由被继承人(赵某 )的继承人甲、乙、丙、丁继承，故备选项应全选。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 继承法第 13 条第 4 款规定，有扶养能力和有扶
33、养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。据此，选 A 项。继承法第 13 条第 2 款规定，对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。据此，选 B 项。继承法第 13 条第 3 款规定，对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。据此，选 C 项。继承法第 14 条规定，对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分配给他们适当的遗产。据此，D 项表述中，肖某抚养弃婴丁，虽然没有办理收养手续，但丁须依靠肖某抚养，因此，丁属于对继承人以外的依靠被继承人
34、扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，可以分给丁适当的遗产，故选 D 项。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 侵权责任法第 58 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此，备选项应全选。【知识模块】 民法学21 【正确答案】 B,C【试题解析】 侵权责任法第 59 条规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿
35、。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。据此，选 B、C 项。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 A,C,D【试题解析】 本题为选非题。侵权责任法第 34 条第 1 款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。据此，本题表述中，乙作为公交公司工作人员，其侵权责任应由公交公司承担，此所谓替代责任。可见，选 A 项，不选 B 项。既然由公交公司承担侵权责任，就不存在连带责任或按份责任，故选 C、D 项。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 侵权责任法第 60 条规定，患者有损害，因下列
36、情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(1)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；(2)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；(3)限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第(1) 项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。据此，选 A、B 、D 项。侵权责任法第 57 条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。据此，不选 C 项。【知识模块】 民法学三、简答题24 【正确答案】 婚姻的效力是指男女因结婚而产生的法律后果。婚姻效力可分为直接效力和间接效力。婚姻的直接效力是指因
37、婚姻而产生的夫妻间的权利义务关系，包括身份法上的效力和财产法上的效力。婚姻的间接效力是指因婚姻而产生的其他亲属之间的权利义务关系。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 (1)遗赠是单方法律行为，而遗赠扶养协议是双方法律行为。(2)遗赠是单务、无偿的法律行为，而遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为。(3)遗赠是死因行为，而遗赠扶养协议是生前行为与死因行为的结合。(4)遗赠扶养协议中的扶养人必须是具有完全民事行为能力的自然人或集体组织，而遗赠中的受遗赠人不受此限。(5)遗赠中的受遗赠人必须在法定期限内作出接受遗赠的明确意思表示，否则视为放弃受遗赠权，而遗赠扶养协议中的扶养人无须在遗嘱人死亡后作出接
38、受遗赠的意思表示，即可以直接依协议取得遗产。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 离婚与撤销婚姻的区别包括：(1)对象与目的不同。离婚以合法婚姻为对象，目的是解除合法婚姻，撤销婚姻是以违法婚姻为对象，目的是否认婚姻的效力。(2)法定事由不同。离婚的法定事由为夫妻感情确已破裂，撤销婚姻的法定事由仅限于受胁迫。(3)请求权人不同。离婚请求权人可以是婚姻当事人的任何一方，而撤销婚姻的请求权人仅限于婚姻当事人中受胁迫的一方。(4)请求权行使时间不同。在婚姻关系存续期间的任何时候均可请求离婚，而请求撤销婚姻只能自结婚登记之日起 1 年内提出，被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由
39、之日起 1 年内提出。(5)溯及力不同。离婚没有溯及力，而撤销婚姻具有溯及力。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 共同危险行为应当具备如下构成要件：(1)主体为二人以上，且二人以上都实施了危及他人人身、财产安全的行为。(2)行为人之间事先没有共同的意思联络，行为人彼此之间无关联。(3)损害已经发生，在因果关系方面，损害还要与某一人或数人实施的危险行为之间有因果关系。 (4)加害人不明，即无法确定何人的行为实际造成了损害后果。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人，依法承担连带责任的行为。共同侵权行为应具备如下构成要件：(1)行为人为二人
40、以上。行为人既可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。(2)行为的关联性。共同侵权行为的数个行为人均实施了加害行为。这些行为结合在一起，形成一个有机整体，共同造成了损害后果。(3)共同的过错。共同过错既可以是共同的故意，也可以是共同的过失，还可以是故意和过失的混合。(4)结果的单一性。共同侵权行为人实施的数个行为造成了同一损害结果，且该损害结果不可分割。【知识模块】 民法学四、案例分析题【知识模块】 民法学29 【正确答案】 孙某与江某的夫妻忠诚协议不适用我国合同法。我国合同法所规范的合同，是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。这里的民事权利义务关系均为财产关系，而夫妻关系主要
41、是人身关系，夫妻财产关系从属于夫妻人身关系。我国合同法规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定，故夫妻忠诚协议不适用我国合同法。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 如果同意法官甲的观点，参考答案如下：人身权是法定的。法律不允许通过协议来设立、变更、终止人身关系，即不能通过合同来调整人身关系。我国婚姻法规定，夫妻应相互忠实。这一规定具有明显的倡导性，并且婚姻法也没有规定违反该规定所应承担的法律责任。可见，夫妻相互忠实是一种道德义务，并非强制性的法定义务。夫妻一方以此道德义务作为对价与另一方进行交换而订立的协议，不能确立具体的民事权利义务关系。对此，婚姻法司法解释规定，当
42、事人仅以违反“夫妻相互忠实 “的规定提起诉讼的，法院不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉。本案中，孙某与江某的夫妻忠诚协议属于人身关系的约定，并且是以道德作为对价，故该协议无效。如果同意法官乙的观点，参考答案如下：协议中有关人身关系的约定，如“ 背叛方必须同意离婚”、“过错方必须放弃对女儿的监护权” 等，因违反法律强制性规定而无效。根据婚姻法规定，是否主张离婚是婚姻当事人的权利，任何人不得干涉。本案中，孙某与江某之间“背叛方必须同意离婚“的约定是违反婚姻自由原则的，故无效。根据民法通则规定，父母对未成年子女的监护既是法定权利，也是法定义务，父母对未成年子女的监护不得取消或放弃。本案中，孙某与江某通过忠诚协议要求过错方必须放弃对女儿的监护权，违反民法通则规定，故该协议无效。孙某与江某之间 “夫妻共同财产全部归无过错方所有”的约定，属于财产关系的约定，婚姻法允许夫妻双方以协议方式处分财产，故该约定有效。【知识模块】 民法学
