1、法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 187 及答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 下列关于意思表示的说法错误的是（A）意思表示的真实与否与民事法律行为的成立与否无关（B）意思表示真实是民事法律行为的有效要件之一（C）所有有效的民事法律行为的意思表示都是真实的（D）没有意思表示就没有民事法律行为2 根据代理权的来源不同可以将代理分为（A）委托代理和法定代理（B）本代理和再代理（C）显名代理和隐名代理（D）有权代理和无权代理3 根据物权法的有关规定，共有人对共有的不动产
2、或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外（A）视为共同共有（B）视为按份共有（C）不视为共有（D）视为共同共有或按份共有4 甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付 100 万元，乙公司在 20 年内不在自己厂区建造 6 米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋 8 米高的厂房。下列哪一选项是正确的?（A）小区业主有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑（B）甲公司有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑（C）甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑（D）甲公司和小区业主均无权请求乙
3、公司拆除超过 6 米的建筑5 下列关于质权的说法错误的是（A）质权是一种约定担保物权（B）质权的客体是动产或者权利（C）质权的客体包括不动产（D）质权是转移占有的担保物权6 某诗人署名“ 漫动的音符 ”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的现代诗集收录该诗，丙教材编写单位将该诗作为范文编入语文教材，丁文学网站转载了该诗。下列说法正确的是（A）该诗人在甲网站署名方式不合法（B） “天堂向左” 在现代诗集中被正式发表（C）丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”，但应当按照规定支付报酬（D）丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为7 甲对乙说：如果你在三年内考上公务员，我愿将自己的一
4、套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后，乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定，下列说法正确的是（A）属于种类之债（B）属于选择之债（C）属于连带之债（D）属于劳务之债8 甲、乙因合伙经商向丙借款 3 万元，甲于约定时间携带 3 万元现金前往丙家还款，丙因忘却此事而外出，甲还款未果。甲返回途中，将装有现金的布袋夹放在自行车后座，路经闹市时被人抢夺，不知所踪。下列选项正确的是（A）丙仍有权请求甲、乙偿还 3 万元借款（B）丙丧失请求甲、乙偿还 3 万元借款的权利（C）丙无权请求乙偿还 3 万元借款（D）甲、乙有权要求丙承担此款被抢夺的损失9 黄某与唐某自愿达成离婚协议并约定财产平均分配，婚姻
5、关系存续期间的债务全部由唐某偿还。经查，黄某以个人名义在婚姻存续期间向刘某借款 10 万元用于购买婚房。下列表述正确的是（A）刘某只能要求唐某偿还 10 万元（B）刘某只能要求黄某偿还 10 万元（C）如黄某偿还了 10 万元，则有权向唐某追偿 10 万元（D）如唐某偿还了 10 万元，则有权向黄某追偿 5 万元10 甲与乙结婚，女儿丙三岁时，甲因医疗事故死亡，获得 60 万元赔款。甲生前留有遗书，载明其死亡后的全部财产由其母丁继承。经查，甲与乙婚后除共同购买了一套住房外，另有 20 万元存款。下列说法正确的是（A）60 万元赔款属于遗产（B）甲的遗嘱未保留丙的遗产份额，遗嘱全部无效（C）住房
6、和存款的各一半属于遗产（D）乙有权继承甲的遗产11 甲在乙承包的水库游泳，乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列说法正确的是（A）乙、丙、丁应承担连带责任（B）丙、丁应先赔偿甲的损失，再向乙追偿（C）只能由丙、丁承担连带责任（D）只能由乙承担赔偿责任多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。12 下列民事法律行为有效的是（A）甲受乙胁迫购买了 10 吨变质粮食（B）个子矮小的 10 岁小学生丙购买新华字典的行为（C）教育公司丁和戊签订合伙办学协议（D）戌
7、妻患重病住院急需一笔钱，已乘机以低于合理价格一半的价格购买戌的房屋的行为13 某公司因合同纠纷的诉讼时效问题咨询律师。关于律师的答复，下列选项正确的是（A）当事人不得违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益（B）当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算（C）当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩的，二审期间不能提出该抗辩（D）诉讼时效届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务意思表示的，不得再以时效届满为由进行抗辩14 一般人格权包括（A）人格平等（B）人格独立（C）人格自由（D）人格尊严15 以标的物的支配内容上的差异为标准可以将定限物
8、权分为（A）用益物权（B）动产物权（C）担保物权（D）不动产物权16 甲发现去年丢失的电动自行车被路人乙推行，便上前询问，乙称从朋友丙处购买，并出示了丙出具的付款收条。如甲想追回该自行车，下列选项中，可以作为其理由来支持其请求的有（A）甲丢失该自行车被丙拾得（B）丙从甲处偷了该自行车（C）乙明知道该自行车是丙从甲处偷来的仍然购买（D）乙向丙支付的价格远远低于市场价17 甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对丙的返还请求权。下列权利中乙银行可以行使的有（A）请求甲行使对丙的返还请
9、求权，防止抵押财产价值的减少（B）请求甲将对丙的返还请求权转让给自己（C）可以代位行使对丙的返还请求权（D）可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权18 甲公司生产“ 美多” 牌薰衣草保健枕， “美多”为注册商标，薰衣草为该枕头的主要原料之一。其产品广告和包装上均突出宣传“薰衣草” ，致使“薰衣草”保健枕被消费者熟知，其他厂商也推出“薰衣草” 保健枕。后“薰衣草”被法院认定为驰名商标。下列表述正确的是（A）甲公司可在一种商品上同时使用两件商标（B）甲公司对“美多” 享有商标专用权，对“ 薰衣草” 不享有商标专用权（C）法院对驰名商标的认定可写入判决主文（D）“薰衣草 ”叙述了该商品的主要原料，不能
10、申请注册19 关于合同的解除，说法正确的有（A）合同解除的方式包括法定解除和约定解除（B）情势变更可以成为合同解除的法定理由（C）法定解除不必经对方当事人同意，但需要通知对方，合同自通知到达对方时解除（D）合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利20 某律 9 币事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后，吴律师感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列表述正确的是（A）律师事务所有权单方解除委托合同，但须承
11、担赔偿责任（B）律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同（C）即使一审胜诉，委托人也可解除委托合同，但须承担赔偿责任（D）只有存在故意或者重大过失时，该律师事务所才对败诉承担赔偿责任简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上。21 简述民法解释的必要性。22 简述民事法律关系的概念和特征。23 简述监护人的职责。24 简述营利法人的出资责任。法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。24 侵权责任法第 7 条规定：“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规
12、定。”请分析：25 该条规定的是何种归责原则?其含义是什么?26 其适用范围是什么?法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷 187 答案与解析单项选择题第 31-50 小题，每小题 1 分。共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。1 【正确答案】 C【试题解析】 本题考点为意思表示。民事法律行为以意思表示为基本要素，没有意思表示就没有民事法律行为。换句话说，意思表示是民事法律行为成立的核心，意思表示的真实与否与民事法律行为的成立与否无关。原因在于民事法律行为不一定都是合法行为，业已成立的民事法律行为要想有效，必须符合以下条件：(1)行
13、为人合格；(2)行为人意思表示真实；(3)行为内容合法；(4)行为形式合法。但是不能反过来说所有有效的民事法律行为的意思表示都是真实的，如可撤销的民事法律行为，当事人若未合法行使撤销权，该法律行为就始终有效。所以本题的答案选 C。【知识模块】 民事法律行为2 【正确答案】 A【试题解析】 本题考点为代理的种类。根据代理权的来源不同可以将代理分为委托代理和法定代理。根据代理人的选任和产生的不同可以将代理分为本代理和再代理。根据代理人在进行代理活动时，是否明示被代理人的名义可以将代理分为显名代理和隐名代理。根据是否有代理权可以将代理分为有权代理和无权代理。事实上，无权代理不是民法上的代理，本质上属
14、于侵权行为(表见代理除外)和无效行为，“被代理人”对所谓的代理行为不承担责任。但如果“被代理人”对此行为予以追认，则会使无权代理成为有权代理。故本题选 A。【知识模块】 代 理3 【正确答案】 B【试题解析】 本题考点为共有的概念和特征。共有，是指两个以上的权利主体对同一项财产都享有所有权。对同一项财产都享有所有权的公民或法人称为财产共有人。这项财产称为共有财产。各共有人因为财产共有而形成的权利义务关系，称为共有关系。共有不是一个独立的所有权类型，而是相同或不同的所有权的结合。共有包含按份共有和共同共有。物权法第 103 条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或
15、者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”故本题选 B。【知识模块】 所有权4 【正确答案】 A【试题解析】 本题考点为地役权的设立。土地所有权人享有地役权或者负担地役权的，设立土地承包经营权、宅基地使用权时，该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，除合同另有约定外，地役权一并转让。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的，在实现抵押权时，地役权一并转让。本题中，甲公司对乙公司享有地役权，甲公司将全部房屋售出后，地役权随之转移，由全体业主享有，故小区业主有权请求乙公司拆除超过 6 米的建筑。本题选 A。【知识模块】
16、 用益物权5 【正确答案】 C【试题解析】 本题考点为质权概念、特征。质权是指债务人或者第三人将其动产或财产权利交给债权人占有或控制，以此作为履行债务的担保，在债务人不履行债务时，债权人得以该动产或财产权利的价值优先受偿的权利。质权的特征表现在：首先，质权是一种约定担保物权。其次，质权的客体是债务人或第三人提供的动产或者权利。最后，质权是转移占有的担保物权，质押期间，质押财产转由质权人占有。质权的客体不包括不动产。故本题选 C。【知识模块】 担保物权6 【正确答案】 C【试题解析】 本题考点为著作权。作者享有署名权，这是著作人身权的重要组成部分。本题中，某诗人在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作
17、，署名“漫动的音符”，这种符合法律的自主署名不违法。A 选项错误。发表权，即决定作品是否公之于众的权利。发表权只能行使一次，不可能再次发表。B 选项错误。为实施九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应当按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。C 选项正确。丁网站转载时应取得著作权人的同意，并不需要取得甲网站的同意，D 选项错
18、误。故本题选 C。【知识模块】 知识产权7 【正确答案】 B【试题解析】 本题考点为债的种类。以主体对债权或债务的享有与承受情况为标准，多数人之债可以分为按份之债和连带之债。按份之债是指债的多数主体各自按照确定的份额分享债权或者分担债务的债。连带之债是指债的多数主体中任何一人都有权请求对方履行全部债务，或者任何一人都有义务向对方履行全部债务的债，连带之债的多数人一方相互间有连带关系。以债的标的有无选择性为标准，债可以分为简单之债和选择之债。简单之债又称不可选择之债，是指债的标的是单一的，当事人只能以该种标的履行而无选择余地的债；选择之债是指债的标的有数种，当事人可以选择其中之一履行的债。以债的
19、标的物的性质为标准，债可以分为特定物之债和种类物之债。特定物之债是指以特定物为标的物的债；种类物之债是指以种类物为标的物的债。自己的一套住房或者一辆宝马轿车属于特定物，而非种类物。A 选项错误。甲愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠，可见，债的标的有两种，当事人可以选择其中之一，故属于选择之债。甲乙之间属于单一之债，而非多数人之债，因而也不可能是连带之债。C 选项铠误。而 D 选项中，劳务之债，顾名思义是指以债务人提供一定劳务为标的的债。而本题中，可能给付的是一套住房或者一辆宝马轿车，属于给付财物而非劳务。D 选项错误。故本题选 B。【知识模块】 债法概述8 【正确答案】 A【试题解析】 本
20、题考点为转移财产权的合同。甲乙之间属于借款合同关系。借款合同是指借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。可见，借款合同中，贷款人最主要的义务就是归还借款并支付利息。本题中，客观的结果是甲并未成功还款。因此，丙仍有权请求甲、乙偿还 3 万元借款。至于丙没有依约受领甲乙的还款不能成为甲乙免除还款责任的事由，但可以要求丙支付因此而多支出的路费、误工费等。A 选项正确，其余选项均错误。故本题选 A。本题难度较大，提醒考生注意买卖合同中的风险负担规则。如合同法第 142 条“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”第
21、 143 条：“因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。”第146 条：“出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。”但这些规则仅仅适用于买卖合同，而不适用买卖合同以外的其他类型的合同。【知识模块】 合同法分论9 【正确答案】 C【试题解析】 本题考点为离婚的法律后果。某笔债务是否属于夫妻共同债务，应从两个方面去考量。一是时间性，通常情况下，夫妻共同债务形成于婚姻关系存续期间，但在婚姻关系存续期间所负的债务，又并非都
22、是夫妻共同债务。婚姻法解释(二)第 24 条规定，“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”据此，黄某以个人名义在婚姻存续期间向刘某借款 10 万元用于购买婚房，这 10 万元应认定为夫妻共同债务。刘某既可以选择要求唐某偿还 10 万元，也能要求黄某偿还 10 万元。A、B 选项错误。因离婚协议载明，婚姻关系存续期间的债务全部由唐某偿还。该协议是双方真实意思的表示，并未违反法律规定，也未违反社会公共利益，故该协议在当事人之间是有效的。如黄某偿还
23、了 10 万元，则有权向唐某追偿 10 万元。但是，如唐某偿还了 10 万元，则无权向黄某追偿 5 万元。D 选项错误。故本题选 C。【知识模块】 婚姻家庭法10 【正确答案】 C【试题解析】 本题考点为遗嘱继承、遗产。根据继承法的规定，遗产包括：(1)公民的收入。(2)公民的房屋、储蓄和生活用品。(3)公民的林木、牲畜和家禽。(4)公民的文物、图书资料。(5)法律允许公民所有的生产资料。(6)公民的著作权、专利权中的财产权利。(7)公民的其他合法财产，如有价证券以及以财产为履行标的的债权等。甲因医疗事故死亡，获得 60 万元赔款，包括甲治疗过程中用夫妻共同财产支付的医疗费、护理费、交通费；包
24、括甲死亡后支付甲具有抚养义务的近亲属的死亡赔偿金；还包括甲死亡后才产生的丧葬费等。因此，不能一概而论为遗产。A 选项错误。甲与乙婚后共同购买的一套住房和 20 万元存款属于夫妻共同财产，在甲死亡时应该先分割一半给乙，剩余的一半属于甲的个人财产，列为遗产范围。C 选项正确。选项 B 考查的是遗嘱继承中的特留份制度。遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。遗嘱人未保留缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的遗产份额，遗产处理时，应当为该继承人留下必要的遗产，所剩余的部分，才可参照遗嘱确定的分配原则处理。继承人是否缺乏劳动能力又没有生活来源，应按遗嘱生效时该继承人的具体情况确定。
25、甲的遗嘱未保留丙的遗产份额，遗嘱属于部分无效。B 选项错误。D 选项也错误，因为遗嘱部分无效，不影响其他部分的效力，乙不能通过遗嘱继承甲的遗产。故本题选 C。【知识模块】 继承法11 【正确答案】 D【试题解析】 本题考点为个人之间因劳务产生的侵权责任。侵权责任法第 35条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本题中，雇工丙、丁和乙之间属于劳务关系，只能由接受劳务的一方承担责任。本题选 D。【知识模块】 侵权责任法多项选择题第 51-55 小题，每小题 2 分，共 10
26、分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分。12 【正确答案】 B,C【试题解析】 本题考点为民事法律行为的有效条件。民事法律行为的有效条件包括：(1)行为人合格，即行为人具有相应的民事行为能力。自然人的民事行为能力只受年龄、智力因素影响，丙个子矮小不影响其成为限制民事行为能力人，购买字典是与其年龄、智力相适应的民事法律行为。B 正确。法人进行民事法律行为须在法定活动范围内或在核准登记的经营范围内。C 正确。(2)行为人意思表示真实。选项 A 是受胁迫的行为，选项 D 是在乘人之危之下实施的行为，二者均属于可撤销的民事
27、法律行为。(3)不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。故本题选 BC。【知识模块】 民事法律行为13 【正确答案】 A,B,D【试题解析】 本题考点为诉讼时效的概念、诉讼时效的法律性质及意义、诉讼时效期间届满的法律后果。根据诉讼时效规定第 2 条的规定，当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。A 选项正确。根据诉讼时效规定第 2 条的规定，当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。B 选项正确。根据诉讼时效规定第 4 条的规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持
28、，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。C 选项错误。根据 诉讼时效规定第 22 条的规定，诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。D 选项正确。故本题选 ABD。【知识模块】 诉讼时效与期间14 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考点为一般人格权。一般人格权，是指民事主体基于人格平等、人格独立、人格自由以及人格尊严等根本人格利益而享有的人格权。与具体人格权相比，一般人格权具有以下特征：(1)主体的普遍性；(2)权利客体的高度概括性；(3)所保护利益的
29、根本性；(4)权利内容的不确定性。一般人格权的内容无法事先确定，也不应当事先确定。一般人格权具有三项功能：(1)产生具体人格权；(2)解释具体人格权；(3)补充具体人格权。一般人格权的内容通常概括为人格平等、人格独立、人格自由及人格尊严四个方面。故本题全选。本考点为近来新增考点，提醒考生注意。【知识模块】 人身权15 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考点为物权的种类。根据物权标的物种类的不同，物权分为动产物权、不动产物权和权利物权。以标的物的支配内容上的差异为标准可以将定限物权分为用益物权和担保物权。故本题选 AC。【知识模块】 物权法概述16 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】
30、本题考点为所有权的取得。A 选项考查的是拾得遗失物。我国 物权法第 107 条规定：“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。”可见，在我国拾得遗失物不能取得其所有权，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。因此，甲若以丢失该自行车被丙拾得为理由，可以支持其追回自行车。A 选项正确。B、C、D 三个选项考查的是善意取得
31、制度。物权法第 106 条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(二)以合理的价格转让：(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。”盗窃物和遗失物均不适用善意取得。而如果乙从丙处购买时，明知该自行车系丙从甲处偷的，则应认定乙为恶意，不适用善意取得。相类似地，乙若向丙支付的价格远远低于市场价则不符合“合理的价格”要件，也不
32、符合善意取得的要件。故B、C、D 三个选项均可以作为甲追回该自行车的合法理由。故本题选 ABCD。【知识模块】 所有权17 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考点为抵押权的效力、抵押权的实现。甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记，抵押权合法有效。抵押权的设立并不要求转移房屋的占有，甲仍然是房屋所有人。根据物权法的规定，不动产或者动产被占有人占有的，所有人可以请求返还原物及其孳息。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋居住，甲有权依据所有权请求丙返还原物，此请求权不能由抵押权人直接行使，也不能由抵押权人代位行使。故 C、D 选项错误。在抵押权设定后，抵押人仍保有抵押财产的所有权。抵押人有义务
33、保持抵押财产的价值，不得实施降低抵押财产价值的行为。抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。本题中，该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，而甲怠于行使对丙的返还请求权，足以使抵押房屋财产的价值减少。很显然，甲已经构成以不作为的方式侵犯乙的抵押权，乙有权要求甲停止不作为的侵权，即请求甲行使对丙的返还请求权。A 选项正确。另外，根据物权法 第 195 条的规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵
34、押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。因此，乙有权和甲通过协议的方式折价买进房屋，在办理房屋登记变更后，乙取得房屋所有权，也取得了对丙的返还请求权。这一过程，从一个侧面反映出乙有权请求甲将对丙的返还请求权转让给自己。B 选项正确。故本题选 AB。【知识模块】 担保物权18 【正确答案】 A,B【试题解析】 本题考点为商标权。我国法律没有禁止一种商品上同时使用两件商标的行为。A 选项正确。商标法第 11 条规定： “下列标志不得作为商标注册：(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(二)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、
35、数量及其他特点的；(三)其他缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。”薰衣草虽为该枕头的主要原料之一，但甲产品广告和包装上均突出宣传“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消费者熟知，可以申请注册。但在申请注册之前，不享有商标专用权。故 B 选项正确、D 选项错误。在涉及驰名商标保护的民事纠纷案件中，人民法院对于商标驰名的认定，仅作为案件事实和判决理由，不写入判决主文：以调解方：将其播放的广播、式审结的，在调解书中对商标驰名的事实不予认定。C 选项错误。故本题选 AB。【知识模块】 知识产权19 【正确答案】 A,B,C,D【试题解析】 本题考点为合同解除的
36、条件。合同解除的方式包括法定解除和约定解除，二者的条件不同。法定解除即单方解除，是指在解除事由出现时，由享有解除权的一方当事人以单方行为解除合同的方式。约定解除即协议解除，是指当事人通过协商一致解除合同的行为。其条件是双方达成合意。A 选项正确。合同法司法解释(二) 还规定了情势变更制度。根据该司法解释的规定，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。B 选项正确。法定解除不必
37、经对方当事人同意，但需要通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方对此有异议的，可以在约定的异议期间内请求人民法院或者仲裁机构裁决合同应否解除。C 选项正确。D 选项讨论的是合同解除的效力。有效合同经过双方协议解除或者一方行使解除权后，合同权利义务关系终止。具体表现为：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施。合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利。D 选项正确。故本题全选。【知识模块】 合同法总论20 【正确答案】 A,C【试题解析】 本题考点为提供劳务的合同。委托合同，又称委任合同，是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托
38、人事务的合同。委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。本题中，吴律师是由于感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，属于可以归责于律师事务所的原因，应当赔偿损失。故 A、C 选项正确，B 选项错误。至于 D 选项，根据合同法的规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。本题属于有偿委托。D 选项错误。故本题选 AC。【知识模块】 合同法分论简答题第 56-57 小题，每小题 6 分。共 12 分。请将答案
39、写在答题纸指定位置上。21 【正确答案】 民法的解释，是指当民法规范不明确时，特定的解释主体运用一定的方法和原则并遵循法定的权限和程序探求民事法律规范含义的活动。民法解释的必要性体现在：第一，法律必须通过解释才能适用。第二，通过梳理法条的内在结构和逻辑关系从而弥补法律漏洞的需要。第三，法律解释也是法官创造性的适用法律，充分实现司法公正的要求。【试题解析】 本题考点为民法的解释。有学者认为法律的生命在于解释和适用。对于民法也是这样。对民法的解释有相当的必要。【知识模块】 绪 论22 【正确答案】 民事法律关系，是由民事法律规范所确立的以民事权利和民事义务为主要内容的法律关系。民事法律关系作为现代
40、社会重要的一类社会关系，既具有一般法律关系的特征，也有着不同于其他法律关系的特征：(1)民事法律关系是民法在调整平等主体之间的人身关系和财产关系的过程中所形成的社会关系，民事法律关系的发生，大多取决于民事主体的意思。同时，当事人的意思自由也要受到一定的限制，如不得违反公序良俗等。(2)民事法律关系的保障措施具有补偿性。民事法律关系是一种由国家强制力保证其实现的社会关系。法律对于民事权利的保护，主要是赋予遭受损害的当事人一方以请求权。通过请求权的行使，弥补该方当事人所遭受的损失。民事法律关系的保障措施具有补偿性，以弥补损失为主要目的，惩罚性的赔偿责任不是主要的民事责任形式。【试题解析】 本题考点
41、为民事法律关系的概念和特征。民事法律关系是民法的调整对象，也是民法作为一个独立的部门法存在的基础。民事法律关系有自己独有的概念和特征，以使民法得以区别于其他的法的部门。对此，考生应高度重视。【知识模块】 民事法律关系23 【正确答案】 监护人的职责是代理被监护人实施民事法律行为，保护被监护人的人身权利、财产权利以及其他合法权益等。监护人依法履行监护职责产生的权利，受法律保护。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人合法权益的，应当承担法律责任。监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。未成年人的监护人履行监护职责，在作出与被监护人利益有
42、关的决定时，应当根据被监护人的年龄和智力状况，尊重被监护人的真实意愿。成年人的监护人履行监护职责，应当最大程度地尊重被监护人的真实意愿，保障并协助被监护人实施与其智力、精神健康状况相适应的民事法律行为。对被监护人有能力独立处理的事务，监护人不得干涉。【试题解析】 本题考点为监护人的职责。我国民法总则第 34 条、第 35 条明确了监护人的职责。考生应认真掌握。【知识模块】 自然人24 【正确答案】 营利法人是指以营利为目的且将利益分配于其成员的法人。我国的营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。营利法人的出资人不得滥用出资人权利损害法人或者其他出资人的利益。滥用出资人权利给法人
43、或者其他出资人造成损失的，应当依法承担民事责任。出资人滥用权利的行为，在某种意义上就是一般的侵权行为，往往也会侵害法人或者其他出资人的利益，应当承担一定的民事责任。出资人承担的民事责任属于一般的过错责任。另外，营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。【试题解析】 本题考点为营利法人的概念、出资人责任。本部分为民法总则新增内容，考生应给予格外重视。【知识模块】 法 人法条分析题第 59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上。【知
44、识模块】 侵权责任法25 【正确答案】 该条规定的是无过错责任原则。无过错责任原则，也称无过失责任原则，是指不问行为人主观是否有过错，只要有行为、损害后果以及二者之间存在因果关系，就应承担民事责任的归责原则。无过错责任原则包含以下几层含义：一是无过错责任原则不以行为人的过错为构成要件；二是无过错责任原则的适用必须有法律的明确规定。【知识模块】 侵权责任法26 【正确答案】 根据侵权责任法的相关规定，适用无过错责任原则的情形主要有高度危险作业致人损害的民事责任、因产品质量不合格造成他人损害的民事责任、环境污染造成他人损害的民事责任、饲养的动物造成他人损害的民事责任以及被监护人致人损害的民事责任等。【知识模块】 侵权责任法
