1、法律硕士（专业基础课）模拟试卷 237 及答案与解析一、单项选择题1 我国的一辆国际列车行驶到甲国境内时，甲国公民 A 与乙国公民 B 发生争吵，A 将 B 打成重伤。则 A 的犯罪行为( )。（A）不能适用我国刑法（B）可能适用我国刑法（C）应当适用我国刑法（D）只能适用甲国或乙国刑法2 下列何种犯罪的主体是特殊主体?( )（A）伪证罪（B）诬告陷害罪（C）间谍罪（D）非法行医罪3 下列犯罪行为中，不属于不作为犯的是( )。（A）警察在值勤时见人行凶杀人，不予制止（B）有赡养能力的子女对父母不尽赡养义务，造成严重后果（C）某成年人带邻家小孩去游泳，在孩子溺水时不予抢救，致使孩子被淹死（D）过
2、路人见交通事故的被害人躺在血泊中而不抢救4 某幼儿园老师甲(女) 带领全班学生去春游，学生乙不慎掉入粪池，甲大声呼救。在附近玩耍的初中生丙听到呼救跑过来，并拿着树枝量粪池的深度大约 1 米，但丙也未救乙，只是与甲一起呼救。待一农民赶来将乙救起时，乙已经溺死。下列说法正确的是( )。（A）甲构成故意杀人罪，属于不作为犯罪（B）甲构成过失致人死亡罪（C）丙构成故意杀人罪，属于不作为犯罪（D）甲、丙均不构成犯罪5 周某为抢劫财物在某昏暗场所将王某打昏。周某的朋友高某正好经过此地，高某得知真相后应周某的要求提供照明，使周某顺利地将王某的钱包拿走。关于本案，下列哪个选项是不正确的?( )（A）高某与周某
3、构成抢劫罪的共同犯罪（B）周某构成抢劫罪，高某构成盗窃罪，属于共同犯罪（C）周某是共同犯罪中的主犯（D）高某是共同犯罪中的从犯6 张某某日在王某家赌博，王某将身边的 8000 元现金全部输给了张某，王某十分气恼，向张某要回 8000 元现金，张某不同意。于是，王某就动手去抢，张某为了不使 8000 元钱被抢回，将王某打伤。张某的行为是( )。（A）正当防卫（B）防卫不适时（C）防卫过当（D）故意犯罪7 甲、乙上山去打猎，在一茅屋旁的草丛中，见有动静，以为是兔子，于是一起开枪，不料将在此玩耍的小孩打死。在小孩身上，只有一个弹孔，甲、乙所使用的枪支、弹药型号完全一样，无法区分到底是谁所为。对于甲、
4、乙的行为，应当如何定性?( )（A）甲、乙分别构成过失致人死亡罪（B）甲、乙构成过失致人死亡罪的共同犯罪（C）甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪（D）甲、乙不构成犯罪8 甲某向乙某借了 5 万元的高利贷，事后乙某向甲某讨还时，甲某矢口否认，并且将乙某强行关在自家的地下室里，对其殴打，让乙某将借据交出，并强迫乙某书写字据称甲某已经将 5 万元还给乙某了，否则就不放乙某，乙某无奈只得照办。则( )。（A）甲某构成抢劫罪和非法拘禁罪（B）甲某构成绑架罪（C）甲某构成抢劫罪（D）甲某构成非法拘禁罪9 刑法分则某条文规定：犯 A 罪的，“处 3 年以下有期徒刑，并处或者单处罚金。”被告人犯 A 罪，但情节较
5、轻，且其身无分文。对此，下列哪一判决符合该条规定?( )（A）甲法官以被告人身无分文为由，判处有期徒刑 6 个月（B）乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由，判处有期徒刑 1 年，缓期 2年执行（C）丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处拘役 3 个月（D）丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处罚金 1000 元10 甲向法院提起诉讼，要求乙偿还借款 127j”元，并向法院提供了盖有乙的印章、指纹的借据及附件，后法院判决乙向甲偿还“借款”12 万元。经乙申诉后查明，上述借据及附件均系甲伪造，乙根本没有向甲借款。甲的行为属于什么性质?( )（A）民事欺诈，不成立犯罪（B）诈骗罪（C）合同诈骗罪
6、（D）票据诈骗罪11 下列哪种情形属于职务侵占罪?( )（A）某甲个人承包经营某国有商店，利用承包的职务之便侵吞应予上缴的承包经营款 10 万元（B）某乡镇企业厂长利用职务上的便利，侵吞本企业财产 10 万元（C）某甲在外地为本单位(国有公司)收回大笔货款后，为防止丢失将其存放在朋友某乙处，某乙将其据为己有的（D）某村民委员会委员利用协助人民政府从事代征、代缴税款工作的职务上的便利，侵吞代征、代缴税款 5 万元12 甲、乙二人晚上携带匕首潜入某超市准备抢劫，但进入超市后发现值班人员睡熟，于是在没有使用凶器的情况下很顺利地盗得了数额较大的商品。甲、乙的行为构成何罪?( )（A）盗窃罪（B）抢劫罪
7、（C）抢劫罪(预备)和盗窃罪（D）抢劫罪(既遂) 和盗窃罪13 根据刑法的规定，应当免除处罚的情节是( )。（A）没有造成损害的中止犯（B）犯罪以后有重大立功表现的（C）犯罪较轻的自首犯（D）行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的14 武某因计划生育问题对村干部产生仇恨，1999 年元旦先后潜入村长、妇女主任、会计、治保委员、副村长家中，向上述 5 家的饭锅、水缸、饺子馅中投入剧毒灭鼠药，致上述 5 家的 18 口人中毒，其中 5 人死亡。武某的行为构成( )。（A）投放危险物质罪（B）以危险方法危害公共安全罪（C）故意杀人罪（D）投放危险物质罪与故意杀人罪15 甲生产了货值 50 万元的伪劣产品
8、，尚未出售即被查获，则甲的行为( )。（A）不构成犯罪（B）不构成生产、销售伪劣产品罪（C）构成生产伪劣产品罪(既遂)（D）构成生产、销售伪劣产品罪(未遂)16 卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，“我要吓他一下，看他还敢超我。” 随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成( ) 。（A）故意杀人罪（B）交通肇事罪（C）破坏交通工具罪（D）故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯17 李某以出卖为目的偷盗一名男童，
9、得手后因未找到买主，就产生了自己抚养的想法。在抚养过程中，因男童日夜啼哭，李某便将男童送回家中。关于李某的行为，下列哪个选项是正确的?( )（A）构成拐卖儿童罪（B）构成拐骗儿童罪（C）属于拐卖儿童罪未遂（D）属于拐骗儿童罪中止18 甲为某工商机关领导，乙为某公安机关领导，乙的朋友丙欲开设一个公司，将所有材料报上后不见工商局通知，经询问说还没有来得及审阅。半年之后，丙怕工商局一拖再拖，遂求乙给甲打电话说说，并送给乙 5 万元，乙拿出其中 3 万元送给了甲，甲由于没有直接分管此事，又嫌送钱太少，也不想出面给主管领导说情，故对乙说再等一段时间，现在还时机不成熟。则( )。（A）甲、乙成立受贿罪，丙
10、成立行贿罪（B）甲成立敲诈勒索罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪（C）甲成立诈骗罪，乙成立受贿罪，丙成立行贿罪（D）甲成立诈骗罪，乙不成立受贿罪，丙不成立行贿罪19 下列关于教唆犯的说法中，正确的有( )。（A）教唆犯既教唆他人实行犯罪，自己也参加犯罪的实施（B）对教唆犯按照他在共同犯罪中所起的作用处罚，因教唆犯都是起主要作用的，故对教唆犯都是按主犯处罚（C）如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，则教唆犯不构成犯罪（D）教唆犯虽然具有独立的犯罪性或可罚性，但并非独立的罪名20 甲被人民法院判处支付乙人民币 30 万元，甲不予执行，法院决定拍卖甲部分财产并派执行人员丙去具体实施。甲与丙发生争吵并将丙推倒在
11、地，丙头部撞在石头上造成重伤。则甲成立( )。（A）拒不执行判决、裁定罪（B）妨害公务罪（C）故意伤害罪（D）拒不执行判决、裁定罪与妨害公务罪21 根据大陆法系国家通行的民法理论，下列选项中不属于社团法人的是( )。（A）农村信用合作社（B）中国法学会（C）宋庆龄基金会（D）联想集团公司22 根据专利法规定，下列情形不视为侵犯专利权行为的是( )。（A）甲公司为了生产其适销产品而进口享有外观设计专利权的专利产品（B）乙公司在专利申请日前已经制造相同产品并且仅在原有范围内继续制造该专利产品（C）丙公司假冒他人专利以尽快出售滞销产品回笼资金（D）临时通过中国海域的某国军舰为运输工具自身需要而在其装
12、置中使用某专利23 根据侵权责任法规定，下列关于医疗损害责任的表述，正确的是( )。（A）医疗机构伪造、篡改或者销毁病历资料造成患者损害的，适用无过错责任原则（B）患者不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗造成患者损害的，医疗机构无过错的，应当承担适当的补充责任（C）医疗损害责任一般适用过错责任原则（D）因输入不合格的血液造成患者损害的，血液提供机构和医疗机构应当承担连带责任24 甲于 1990 年与乙结婚，1991 年以个人名义向其弟借款 10 万元购买商品房一套，夫妻共同居住。2003 年，甲、乙离婚。则甲向其弟所借的钱( )。（A）由甲偿还（B）由乙偿还（C）以夫妻共同财产偿还（D）主要由
13、甲偿还25 根据合同法有关规定，下列关于情势变更原则的表述正确的是( )。（A）情势变更原则是合同履行应当遵循的基本原则（B）情势变更原则是合同法定解除条件之一（C）合同成立以后因发生不可抗力导致合同不能履行的，当事人可以依据情势变更原则变更或解除合同（D）法院确定案件是否适用情势变更原则的依据是基于合同履行过程中的诚实信用原则26 根据担保法规定，下列情形不必经保证人同意而仍继续承担原保证责任的是( )。（A）保证期间，债权人许可债务人转让债务的（B）保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，从而加重债务人的债务负担的（C）保证期间，债权人与债务人对主合同的变更构
14、成非实质性的一般变更的（D）保证期间，债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行主合同的27 甲工厂向乙公司提出购买 20 台电脑，单价 6000 元，乙公司同意提供电脑，但认为价格偏低，要求每台电脑增加 500 元，甲工厂表示同意。乙公司的行为是( )。（A）要约（B）承诺（C）要约邀请（D）撤回要约28 根据物权法的规定，下列选项中不属于地役权法律关系的有( )。（A）甲与乙约定，甲为了眺望远处海景，要求乙不得兴建四层以上高层住宅，为此，甲一次性支付补偿费 10 万元（B）电力局与丙集体组织约定，电力局要通过丙集体经济组织的土地架设高压线，为此，电力局支付土地占用费 20 元（C）开
15、发商丁为了取得建设用地以兴建高层建筑，向土地管理部门支付费用 500万元（D）戊为了使用乙的土地排水而兴建排水渠，为此向己一次性支付费用 30 万元29 甲企业因排放固体废物造成乙村农田大面积污染，乙村村民丙因食用了该污染农田产出的果品导致食物中毒而长期住院接受治疗。则下列表述正确的是( )。（A）丙可以健康权遭受损害为由要求甲企业承担侵权责任（B）丙可以身体权遭受损害为由要求甲企业承担侵权责任（C）甲企业承担侵权责任的归责原则适用过错责任原则（D）甲企业和乙村因污染环境发生纠纷，乙村应当就不承担或减轻责任的情形及甲企业的排污行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任30 甲、乙协商约定，待甲获
16、准迁移北京时以 5000 元价格将其冰箱出售给乙。则甲、乙之间的约定属于( ) 。（A）附解除条件的民事法律行为（B）附始期的民事法律行为（C）附延缓条件的民事法律行为（D）附终期的民事法律行为31 根据著作权法规定，下列选项不能成为著作权客体的是( )。（A）法庭辩论（B）商业住宅设计图纸（C）传教士的谈经论道（D）诗歌的朗诵32 关于合伙债务承担的表述，正确的是( )。（A）新人伙的合伙人对人伙前的债务不承担责任（B）退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任（C）参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人（D）合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人33 根据合同法规定，下列情形不能认定为交易习
17、惯的是( )。（A）在交易行为当地通常采用并为交易对方订立合同时所知道的做法（B）在交易行为发生时双方予以默认的交易做法（C）在交易行为某一行业通常采用并为交易对方订立合同时应当知道的做法（D）当事人双方经常使用的习惯做法34 下列选项中可以适用无因管理的是( )。（A）打扫公共场所（B）帮助远方来的朋友寻找住处（C）修缮与邻居共用的房屋承重墙（D）误将自己的牛当作他人的牛而喂养35 根据合同法规定，合同成立的时间是( )。（A）承诺发出时（B）双方当事人签字或盖章时（C）双方当事人签订确认书时（D）承诺生效时36 关于诉讼时效制度的表述，正确的是( )。（A）权利人在诉讼时效期间的最后 6
18、个月行使请求权的，诉讼时效中止（B）诉讼时效是民事实体权利的存续期间（C）起诉后，当事人的诉讼请求被驳回的，诉讼时效暂停计算（D）当事人向仲裁机关提起仲裁请求的，诉讼时效重新计算37 关于居间合同和行纪合同的表述，正确的是( )。（A）居间人未促成合同成立的，无权要求支付从事居间活动的必要费用（B）居间人促成合同成立的，居间活动的费用由居间人负担（C）行纪人处理委托事务支出的费用，由委托人负担（D）行纪人不能高于委托人指定的价格买入委托物38 下列选项中，属于所有权原始取得的是( )。（A）采摘果园的果实（B）国家进行行政征收土地（C）继承取得遗产（D）通过买卖取得标的物39 根据商标法规定，
19、下列选项中，属于已经注册的商标归于无效的情形是( )。（A）自行改变注册商标（B）注册商标成为核定使用商品的通用名称（C）没有正当理由连续 3 年不使用注册商标（D）以欺骗手段恶意注册驰名商标40 被继承人死亡后，继承遗产的人对他所欠的税款应当清偿，下列选项中有关清偿范围的表述，正确的是( )。（A）超出遗产实际价值的部分，由继承人负担（B）超出遗产实际价值的部分，由受遗赠人负担（C）以遗产的实际价值为限，不足部分不再偿还（D）不论遗产多少必须全部清偿，不能拖欠二、多项选择题41 下列哪些情形不属于交通肇事罪?( )（A）在实行公共交通管理的范围外，驾驶机动车辆或者使用其他交通工具致人伤亡的（
20、B）行为人在建筑工地装运渣土时，发生重大事故，轧死 3 人（C）行为人在某居民小区内驾驶小汽车高速行驶，撞倒 2 名行人并致其死亡（D）某工厂搬运车司机在搬运产品时，违章驾驶，撞上正在工作的 3 名工人，致3 人死亡42 下列情形下按故意伤害罪一罪定罪处罚的有( )。（A）非法拘禁他人又故意使用暴力致人伤残的（B）聚众斗殴致人重伤的（C）在强奸、抢劫、拐卖妇女过程中，暴力致被害人重伤的（D）犯爆炸、投放危险物质、放火、破坏交通工具、交通设施等危害公共安全的犯罪而致人重伤的43 甲经营一旅馆，先后有多名服务员从事卖淫活动。服务员乙(13 岁)因年龄过小不愿参与卖淫。一日，有一“客人” 丙看中了乙
21、，甲说明乙的年龄较小，丙坚持就要乙“服务”，并表示愿意出高价钱，甲将乙骗至丙的房间交给丙后将门反锁，丙强行与乙发生性关系。下列说法不正确的是( )。（A）甲构成组织卖淫罪，丙构成嫖宿幼女罪（B）甲构成组织卖淫罪，丙构成强奸罪（C）甲构成组织卖淫罪、强迫卖淫罪，丙构成强奸罪（D）甲构成组织卖淫罪、强迫卖淫罪，丙构成嫖宿幼女罪44 下列犯罪行为中应实行数罪并罚的有( )。（A）实施盗窃犯罪后，为掩盖盗窃罪行或者报复等，故意破坏公私财物构成犯罪的（B）拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的（C）因为受贿而挪用公款，或者挪用公款后又使用挪用的公款犯其他罪的（D）司法工作人员贪赃枉法，有徇私枉法、枉法裁判行为，同
22、时又构成受贿罪的45 下列行为中，构成洗钱罪的是( )。（A）某洗衣店：老板翁某谎称某市工商局干部厉某受贿所得 2 万元为人股分红所得，隐瞒其性质与来源（B）某市中国银行外汇业务处处长江某应贩毒分子李某请托，将李某贩毒所得 50万元人民币兑换成美元汇往李某在瑞士某银行开立的账户（C）某进出口公司经理陈某为其妻弟古某提供本公司账户，接收走私所得货款（D）某房地产公司经理钱某，伪造销售记录谎称低价出售别墅十幢，钱某将别墅原价卖出后，称差价部分为海外生意所得46 民事权利的私力救济方式包括( )。（A）权利人向债务人提出清偿债务的请求（B）权利人向仲裁机构申请仲裁（C）权利人实施正当防卫行为（D）权
23、利人提起诉讼47 甲欠乙 8000 元钱，甲将自己仅有的 1 万元钱赠给了丙，则下列选项中，表述正确的是( ) 。（A）乙有权行使撤销权（B）甲的行为构成预期违约（C）乙可以行使不安抗辩权（D）甲可以以自己生活状况严重恶化为由撤销赠与行为48 王某与赵某 2000 年 5 月结婚。2001 年 7 月，王某出版了一本小说，获得 20 万元的收入。2002 年 1 月，王某继承了其母亲的一处房产。2002 年 2 月，赵某在一次车祸中，造成重伤，获得 6 万元赔偿金。在赵某受伤后，有许多亲朋好友来探望，共收礼 1 万多元。对此，下列表述正确的是( )。（A）王某出版小说所得的收入归夫妻共有（B）
24、王某继承的房产归夫妻共有（C）赵某获得的 6 万元赔偿金归赵某个人所有（D）赵某接受的礼品归赵某个人所有49 根据合同法规定，违约定金的效力体现在( )。（A）担保主合同的订立（B）担保债务履行（C）证明合同成立（D）在合同履行情形下具有预先给付的效力50 下列关于民事权利中的形成权的表述，正确的有( )。（A）当事人行使形成权的行为属于单方法律行为（B）债权人撤销权属形成权（C）形成权不受除斥期间的限制（D）效力待定合同中相对人的催告权并非形成权三、简答题51 简述特别自首的概念及成立条件。52 简述掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的构成要件。53 简述共同危险行为的概念和构成要件。54
25、简述定金的效力。四、辨析题55 请对“由于意志以外的原因导致犯罪没有完成的为犯罪未遂” 进行辨析。56 有人认为：“ 高度危险责任适用无过错责任原则，因此从事高度危险作业的行为人造成他人损害的，不能免除或减轻其责任。”请运用侵权责任法规定对这种观点加以辨析。五、法条分析题56 刑法第 382 条规定：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。试说明：
26、57 如何理解本条中的“ 职务上的便利 ”?58 如何理解本条中的“ 侵吞、窃取、骗取或者以其他手段”?59 如何理解本条第 3 款“与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处”?59 物权法第 84 条规定：不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。请运用民法原理分析：60 根据本条回答相邻关系的概念和类型。61 根据本条回答相邻关系的特征。62 根据本条分析相邻关系的处理原则。六、案例分析题62 案情：陈某见熟人赵某做生意赚了不少钱便产生歹意，勾结高某，谎称赵某欠自己 10 万元货款未还，请高某协助索要，并承诺要回款项后给高某 1 万元作为
27、酬谢。高某同意。某日，陈某和高某以谈生意为名把赵某诱骗到稻香楼宾馆某房间，共同将赵扣押，并由高某对赵某进行看管。次日，陈某和高某对赵某拳打脚踢，强迫赵某拿钱。赵某迫于无奈给其公司出纳李某打电话，以谈成一笔生意急需 10 万元现金为由，让李某将现金送到宾馆附近一公园交给陈某。陈某指派高某到公园取钱。李某来到约定地点，见来人不认识，就不肯把钱交给高某。高某威胁李某说：“赵某已被我们扣押，不把钱给我，我们就把赵某给杀了。” 李某不得已将 10 万元现金交给高某。高某回到宾馆房间，发现陈某不在，赵某倒在窗前已经断气。见此情形，高某到公安机关投案，并协助司法机关将陈某抓获归案。事后查明，赵某因爬窗逃跑被
28、陈某用木棒猛击脑部，致赵某身亡。问题：63 陈某与高某的行为应如何定罪?64 陈某与高某的行为是否构成共同犯罪?为什么?65 陈某与高某的行为各有哪些量刑情节?65 甲因有事要长时间外出，临行前几天与乙约定，将甲未婚妻赠与其的一块价值2 万元的名贵手表交由乙保管，回来后请乙吃饭。3 日后甲外出，同时将表交至乙处。2 个月后，因乙急需用钱，便以 25 万元的价格将手表卖给丙，丙并不知道手表非乙所有。在丙付款后，乙将手表交付给丙。手表当时的市价为 23 万元。请回答下列问题：66 甲、乙订立的保管合同何时成立?为什么?67 乙的行为应如何定性?其与丙之间签订的合同效力如何? 为什么?68 丙是否取
29、得手表的所有权?为什么?69 若甲对乙提起诉讼，甲可以行使何种请求权?可以请求的金额是多少? 为什么?法律硕士（专业基础课）模拟试卷 237 答案与解析一、单项选择题1 【正确答案】 B【试题解析】 刑法第 6 条第 2 款规定：凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。其中不包括国际列车，如果是在国际列车上犯罪，按照双边协议协商解决。因此，国际列车上发生的案件可能适用我国刑法，B 正确。2 【正确答案】 A【试题解析】 B、C、D 项都是一般主体，报复陷害罪的犯罪主体只能是国家工作人员，而诬告陷害罪的主体为一般主体；伪证罪的犯罪主体是刑事诉讼中的证人、鉴定人、记录人、翻译人，故
30、A 为正确选项。3 【正确答案】 D【试题解析】 有赡养能力的子女有义务赡养父母而不赡养，属于不作为犯；警察在值勤时有义务有能力制止他人行凶杀人，却不制止，属于不作为犯；成年人原本对邻家小孩没有照看义务，但由于他带小孩去游泳，他的这种先行行为导致他有负责小孩安全的义务，当小孩溺水时，他有义务有能力去抢救而不抢救，也属于不作为犯；过路人对倒在血泊中的交通事故的被害人则无法律、职业或其他方面的义务，他的不救助行为只能引起道德谴责，不属于不作为犯。故正确答案为 D。4 【正确答案】 A【试题解析】 不作为构成犯罪的前提是有救助能力，如果没有救助能力，有过失的构成过失致人死亡罪，没有过失的则属于意外事
31、件。本题中甲既有救助义务也有救助能力但没有救助，因而构成不作为的故意杀人罪。丙对乙没有法律上的救助义务，因此丙不构成犯罪。5 【正确答案】 B【试题解析】 一是承继的共犯，二是主犯、从犯的认定。如果先行为人已实施一部分实行行为，后行为人以共同犯罪的意思参与实行或提供帮助，则构成承继的共同犯罪。本题中，周某先实施抢劫罪中的暴力行为，后高某以共同抢劫的意思提供帮助行为，构成承继的共同抢劫犯罪。因此，A 项正确，B 项错误。在共同抢劫中，周某起主要作用，是主犯；高某起次要作用，是从犯。因此，C、D 项正确。6 【正确答案】 D【试题解析】 刑法第 20 条规定了正当防卫制度，其防卫目的必须是为了保护
32、合法权益免受不法侵害。本题案例中所保护的利益为非法利益，因此不能构成正当防卫。正确答案为 D。7 【正确答案】 D【试题解析】 一是刑法中的打击错误；二是疏忽大意的过失与意外事件的区分。甲、乙误把小孩当做兔子打死的行为属于打击错误，处理上存在两种情况，一是有过失的成立过失犯罪，二是无过失的成立意外事件。疏忽大意的过失与意外事件区分的关键是行为人是否应当预见，由于本题题干中没有给出甲、乙是否存在过失的相关信息，难以判断是否应当预见，如果没有其他证据，只能判定为无过失，按意外事件处理。因此，D 项说法正确。8 【正确答案】 C【试题解析】 本题中甲某因欠乙某 5 万元高利贷，在乙某要其归还时不但不
33、还，还将乙某关押在地下室，对其实施暴力迫其交出借据，并书写字据将债务赖掉，虽然二人之间的债权债务关系是非法的，但是乙某对其借给甲某的 5 万元钱仍享有所有权，甲某采用暴力手段拒不归还，存在非法占有的目的，其当场取得乙某放弃债权的字据，免除债务，相当于当场获得 5 万元的收入，符合抢劫罪的特征，应定抢劫罪。至于其对乙某非法拘禁的行为只是为实施抢劫行为进行的预备行为，被抢劫罪吸收，不再单独定罪。9 【正确答案】 D【试题解析】 最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定规定，刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收
34、财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。依此规定，A、B、C 项均未判处财产刑，因而是错误的。本题应选 D。10 【正确答案】 B【试题解析】 刑法第 266 条规定了诈骗罪，第 224 条规定了合同诈骗罪，第194 条第 1 款规定了票据诈骗罪。所谓诈骗罪，是指以非法占有为目的，虚构事实或者隐瞒真相，骗取数额较大的公私财物的行为。在本题中，甲为了非法占有乙的钱，以虚构乙曾向自己借款 12 万元的事实并伪造借据等虚假证明材料的手段，骗取了人民法院要乙偿还“借款”12 万元的生效判决(题目中的“经乙申诉后查明”，这证明判决已经生效)。也就是说，甲
35、此时已通过非法手段取得向乙主张财产的合法依据，甲向乙主张“偿还”借款或申请人民法院强制执行后，其非法占有财物的目的就可以得以实现。因此甲构成诈骗罪，故应选择 B 选项。11 【正确答案】 B【试题解析】 A 项某甲作为国有企业的承包人把应当属于国有的承包款私吞，构成贪污罪。C 项某乙只是利用保管他人财物的方便将他人公司的货款侵占，构成侵占罪。D 项属于依法从事公务的人员利用职务便利侵吞公款的行为，构成贪污罪。12 【正确答案】 A【试题解析】 甲、乙二人并未采取暴力、胁迫或者其他方法，因此，应定为盗窃罪。但是如果在盗窃过程中惊醒了值班人员，遭到抵抗，甲、乙当即拿出凶器加以威胁或实施暴力，即构成
36、抢劫罪。需要注意的是，携带凶器盗窃与携带凶器抢夺不同，携带凶器抢夺的，不论是否实际上使用凶器相威胁，都构成抢劫罪。13 【正确答案】 A【试题解析】 本题旨在考查量刑情节。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪后有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。14 【正确答案】 C【试题解析】 武某投放剧毒灭鼠药针对的是特定的对象，并没有危害到公共安全，所以其行为只能构成故意杀人罪，而不是投放危险物质罪。解答本题时，应注意犯罪对象是特
37、定的，而这一点也正是不能构成投放危险物质罪的根本原因。15 【正确答案】 D【试题解析】 根据相关司法解释，伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法规定的销售金额 3 倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。而刑法规定的生产、销售伪劣产品罪的定罪标准是销售金额达到 5 万元。所以，本题中甲的行为应当构成生产、销售伪劣产品罪(未遂)。16 【正确答案】 B【试题解析】 甲并没有杀人的故意，只是出于一时意气之争而严重违反交通规则，造成了重大事故。其行为只能认定为交通肇事罪，不构成故意杀人罪。17 【正确答案】 A【试题解析】 一是拐卖儿童罪与拐骗儿童罪的区分，二是拐卖儿童罪的既遂未遂问题。拐卖
38、儿童罪与拐骗儿童罪的关键区别在于行为人是否具有出卖的目的。本题中，李某具有出卖的目的，因此构成拐卖儿童罪。至于事后产生抚养想法，不转化为拐骗儿童罪。拐卖儿童罪是行为犯，只要实施了“拐”的行为，即使没有卖出去，也构成拐卖儿童罪的既遂。18 【正确答案】 D【试题解析】 国家工作人员利用职务上的便利收受贿赂从而以为他人谋取利益为名，骗取他人数额较大的财物，但并没有而且也不打算利用职务之便为他人谋取利益的，不构成受贿罪，应以诈骗罪论处。丙谋取的是正当利益，不成立行贿罪。乙的行为不能成立斡旋受贿，因为乙并没有利用职权或地位所形成的便利条件，且不具备为请托人谋取不正当利益这一要件，故不成立受贿罪。19
39、【正确答案】 D【试题解析】 教唆犯的基本特点是教唆他人实行犯罪而自己并不参加犯罪的实施，A 错误。对教唆犯按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。如果起主要作用则按主犯处罚，如果仅起次要作用则按从犯处罚。教唆犯一般起主要作用，故一般按主犯处罚，但并不排除作用较小按从犯处罚的可能，B 错误。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，教唆犯独自构成犯罪，但可以从轻或者减轻处罚，C 错误。教唆犯虽然具有独立的犯罪性或可罚性，但并非独立的罪名，对于教唆犯，应当按照所教唆的犯罪确定罪名，D 正确。20 【正确答案】 C【试题解析】 行为人在暴力抗拒执行人民法院判决、裁定中，杀害、重伤执行人员的，应择一重罪处断，即按故
40、意杀人罪或故意伤害罪论处。21 【正确答案】 C【试题解析】 考查要点是社团法人的认定。社团法人是以人的存在为成立基础，并以章程作为活动依据的法人。社团法人并不是财产的结合，而是人的结合，这不同于财团法人。社团法人可能是营利法人，也可能是非营利法人，这不同于社会团体法人。农村信用合作社属于社团法人，排除 A 项。中国法学会属于社团法人、社会团体法人，排除 B 项。联想集团公司属于营利性的社团法人，排除 D 项。宋庆龄基金会属于财产的结合，因此属于财团法人，C 项是正确答案。22 【正确答案】 B【试题解析】 考查要点是专利侵权行为的判定。专利法第 11 条第 2 款规定，外观设计专利权被授予后
41、，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。据此，A 项表述构成专利侵权。专利法第 69 条规定，有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：(1)专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的；(2)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；(3)临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装
42、置和设备中使用有关专利的；(4)专为科学研究和实验而使用有关专利的；(5)为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。据此规定第 2 项，B项表述不构成专利侵权。根据专利法第 63 条规定，假冒专利构成专利侵权，构成犯罪的，依法追究刑事责任。可见，C 项表述构成专利侵权。根据 专利法第 69 条第 3 项规定，临时过境原则上不视为侵犯专利权，但条件是临时过境的限于外国运输工具，该运输工具不能是坦克、装甲车、军舰、战机等军事装备或工具。可见，D 项表述构成专利侵权。23 【正确答案】 C【试题解析】 考查要点是医疗损害
43、责任。侵权责任法第 54 条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。据此，医疗损害责任适用一般的过错责任。故 C 项表述正确。 侵权责任法第58 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：(1)违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；(2)隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；(3)伪造、篡改或者销毁病历资料。据此，A 项表述错误。 侵权责任法第 60 条规定，患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(1)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；(2)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已
44、经尽到合理诊疗义务；(3)限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第 1 项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。据此，B 项表述错误。侵权责任法第59 条规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。据此，D 项表述错误。24 【正确答案】 C【试题解析】 考查要点是夫妻在婚姻关系存续期间所欠债务的清偿。根据婚姻法第 41 条的规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不
45、足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿，协议不成的，由人民法院判决。言外之意，就是对于夫妻共同债务的清偿，清偿顺序为：首先，用夫妻共同财产清偿。其次，夫妻共同财产不足时，以各自法定个人所有或约定个人所有的财产予以清偿，以保护债权人的利益。再次，对于债务的清偿，夫妻可以协商。在协商不成时，由法院判决。法院可以根据双方的财产状况、教育程度、收入水平等综合情况进行判决。如果夫或妻以个人名义欠下的债务，只要证明该债务与夫妻共同生活无关，对方对此个人债务不负连带清偿责任。但对方愿意清偿的，法律也不禁止。本题中，甲、乙为购置商品房所借钱款系婚姻关系存续期间因共同生活所欠的债务，故应由二者以夫妻共同财
46、产清偿。可见，C 项是正确答案，排除 A 项、B 项和 D 项。25 【正确答案】 B【试题解析】 考查要点是情势变更原则。合同法解释(二)第 26 条规定了情势变更原则：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。据此，情势变更原则属于合同法定解除条件之一，而不是合同履行的原则，合同履行的原则是全面履行原则和诚实信用原则，而不是情势变更原则，故 A 项表述错误，B 项表述正确。
47、虽然情势变更原则和因不可抗力不能实现合同目的都属于合同的法定解除条件，且二者都是当事人不能预见的，但情势变更原则中的“情势”属于非自然事件引起的客观情况的重大变化，不可抗力则是自然事件。可见，C 项表述错误。法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否适用情势变更原则。可见，D 项表述错误。26 【正确答案】 D【试题解析】 考查要点是保证在保证人与主债务人之间产生的效力。担保法第 23 条规定，保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。据此，A 项的情形须经保证人书面同意才能继续承担保证责任。可见，不选 A 项。担保法
48、解释第 30条第 1 款规定，保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。据此，如果减轻债务人的债务的，即便未经保证人同意，保证人也应当继续承担保证责任；如果加重债务人债务的，则未经保证人同意，保证人不再对加重的部分承担保证责任，保证人仅在原保证责任范围内继续承担保证责任。可见，不选 B 项。 担保法解释第 30 条第 3 款规定，债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。据此，选 D 项。考生
49、作答此题需要注意两点：(1)担保法 第 24 条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。担保法解释第 30 条和担保法第 24 条规定不一致，审判实践中对案件的审理应按担保法解释第 30 条规定处理。(2)担保法 第 24 条并未区分主债务内容的变更属于实质性变更还是非实质性的一般变更，对于非实质性的一般变更，保证责任并不消灭，而只是不能使保证人的保证责任的强度和范围扩大，但却可因此而使保证人的责任范围减少或强度减弱。因此担保法解释第 30 条区分了情形，从而排斥了担保法第 24 条规定的适用。基于上述两点因素，不选 C 项。27 【正确答案】 A【试题解析】 考查要点是要约。要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。要约内容具体明确，具备合同的主要条款。因此，甲工厂发出的是要约。同时，乙工厂将甲工厂发出的要约进行了实质性变更(受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的变更
