1、在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷 15 及答案与解析一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 根据合同法的有关规定，下列选项中不能导致合同关系消灭的情形是( )（A）当事人在法定期间内行使撤销权（B）附解除条件的合同在解除条件成就时（C）当事人一方预期违约（D）当事人一方因实施无权代理行为而订立的合同2 下列选项中，属于民事法律事实的是( )。（A）不当得利（B）日落（C）流星坠落（D）梦游3 下列权利中，不属于绝对权的是( )。（A）物权（B）债权（C）人身权（D）继承权4 下列关于各类法人
2、的表述，正确的是( )。（A）社团法人可以依据遗嘱设立（B）财团法人一般采取行政许可主义的设立原则（C）公益法人是非营利性法人（D）社会团体法人须依单方法律行为设立5 根据物权法的规定，下列有关抵押财产转让的说法，正确的是( )。（A）抵押人转让抵押财产的，应当通知抵押权人（B）抵押人转让抵押财产的，应当告知受让人财产已经抵押的情况（C）抵押人转让抵押财产的，应当经抵押权人同意（D）抵押人转让抵押财产的，应当书面通知抵押权人6 甲、乙签订合同，约定由丙向甲履行债务，如果丙履行债务不符合约定，则甲有权请求( ) 承担违约责任。（A）丙（B）乙（C）乙和丙（D）乙或者丙7 根据我国合同法的有关规定
3、，标的物所有权自( )时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（A）交付（B）登记（C）合同签订时（D）合同生效时8 根据侵权责任法的有关规定，下列属于地上物倒塌致害责任的直接责任主体的是( )。（A）施工单位（B）设计单位（C）负责工程质量监督检查的部门（D）监理单位9 下列选项中，可以以权利作为客体的是( )。（A）占有（B）抵押权（C）保证担保（D）留置权10 个体工商户以自己的产成品等动产设定抵押的，抵押权自( )起生效。（A）抵押合同生效之（B）抵押权办理登记之日（C）抵押物移转给抵押权人占有之日（D）抵押权实现之日11 下列选项中，属于一般人格权的是( )。（A）尊严权（
4、B）名誉权（C）荣誉权（D）健康权12 依据专利法的有关规定，下列选项中，可以授予专利权的是( )。（A）甲发明了某种伪钞制造机器（B）乙发明了对癌症特有的治疗方法（C）丙利用并依赖遗传基因资源完成的克隆人的发明创造（D）丁发明了某植物新品种的生产方法13 下列关于商标注册申请的表述，不正确的是( )。（A）申请商标注册，应当遵循诚实信用原则（B）声音和颜色组合可以申请商标注册（C）商标注册申请等有关文件可以以书面方式提出，但不能采取数据电文方式（D）商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标14 甲、乙系夫妻，甲未经乙同意将房屋出售给丙，丙以合理价款购得房屋后办理了产权过
5、户登记，则下列表述错误的是( )。（A）丙取得该房屋的所有权（B）如果甲的出售行为给乙造成损失，乙有权在离婚时提出损害赔偿的请求（C）乙有权行使对房屋的追及权（D）甲、丙之间的买卖合同属于效力待定合同15 根据继承法的有关规定，如果受遗赠人在被继承人之前死亡的，则( )。（A）受遗赠人接受遗赠的权利转由他的继承人继承（B）受遗赠人丧失受遗赠权（C）受遗赠人接受遗赠的权利转由他的晚辈直系血亲代位继承（D）受遗赠人的继承人可以主张受遗赠权16 根据收养法的有关规定，无配偶的男性收养女性，收养人和被收养人的年龄应当相差( ) 。（A）30 岁（B） 35 岁（C） 50 岁（D）40 岁17 根据合
6、同法的有关规定，在无偿保管合同中，保管人承担保管不善的损害赔偿责任的主观条件是( ) 。（A）故意（B）过失（C）重大过失（D）不能避免的过失18 根据合同法的有关规定，如果当事人没有约定，委托人利用受托人提供的技术资料完成的技术成果，属于( )。（A）委托人（B）受托人（C）委托人和受托人共有（D）委托人和受托人按份共有19 根据物权法的规定，下列民事主体中不能设定浮动抵押的是( )。（A）合伙企业（B）股份有限公司（C）国有企业（D）社会团体20 根据著作权法的规定，委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著作权属于( ) 。（A）委托人（B）受托人（C）委托人或者受托人（D）委托
7、人和受托人二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。21 甲，14 岁，精神病人，在甲父母双亡的情况下，能够成为第一顺序法定监护人的有( )。（A）祖父母（B）外祖父母（C）成年哥哥（D）舅舅22 根据我国有关的法律规定，下列可以作为合伙组织出资的财产有( )。（A）人格（B）著作权中的财产权（C）商标专用权（D）实物23 法人终止的原因包括( )。（A）依法被注销（B）依法被宣告破产（C）依法解散（D）依法被责令停业整顿24 下列关于可撤销民事行为的表述，错误的有( )。（A）可撤销民事
8、行为的双方当事人都享有撤销权（B）可撤销民事行为的双方当事人有权对自己的行为实施追认（C）可撤销民事行为的撤销权行使期间可以中止、中断，但不能延长（D）可撤销民事行为中，当事人行使撤销权，须向法院提出25 下列民事行为不得附条件的有( )。（A）通奸行为（B）结婚行为（C）对非婚生子女的承认（D）行使撤销权的行为26 下列选项中，属于所有权原始取得方式的有( )。（A）时效取得（B）善意取得（C）先占（D）赠与27 甲为了购房向银行贷款，提供自己的一辆轿车作为抵押。同时，乙为了担保甲到期还款，也提供一辆轿车作为银行贷款的抵押。丙为甲的还款承担保证责任。如果甲到期不能清偿银行贷款，则( )。（A
9、）银行应当先就甲提供的轿车实现抵押权（B）如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求乙承担担保责任（C）如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行应当先行要求丙承担担保责任（D）如果甲提供的轿车不能弥补银行贷款数额，则银行可以选择乙或者丙先行承担担保责任28 债权可因( ) 而发生。（A）不当得利（B）无因管理（C）侵权行为（D）合同29 根据婚姻法的有关规定，下列财产属于夫或妻的个人财产的有( )。（A）婚前财产（B）专利权使用费所得（C）住院护理费（D）经过 8 年夫妻生活后的属于个人财产的贵重财产30 根据继承法的有关规定，遗产债务的清偿原则有( )。（A）限定继承原则（
10、B）保留必留份原则（C）连带承担债务清偿责任原则（D）清偿债务优先于遗赠的原则三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。31 一天下午周某(23 岁) 与吴某在集市上闲逛，发现一头母猪在街边躺卧。周某便对吴某说：“ 去逗逗它，你看它到底有什么反应 ”。吴某便照办，拾起一木棍向母猪砸去。母猪被打中后负痛跃起往前猛冲。这时 65 岁老人胡某正在街上行走，见母猪向他冲来便往街边急闪，将街边一玉器摊推翻，损失价值 3500 元玉器两件。另外，老人胡某由于躲闪不及时而被母猪撞倒在地摔伤右腿，花去医药费、住院费等共计 3000 元。问：(1)老人胡某因闪躲母猪而撞翻玉器摊
11、的行为属于什么性质的行为?是否应承担民事责任?(2)周某和吴某的行为属于什么性质的行为32 赵某与钱某在 6 月 1 日签订一份买卖一头牛的合同，合同约定，赵某须在签订合同后一个月内将牛交给钱某。钱某在合同签订时当即支付了价款 2000 元。但在合同签订时，钱某询问赵某牛的秉性时，赵某谎称该牛秉性温和，其实该牛性格暴烈，经常顶人、伤人。由于赵某与钱某居住地相隔较远，故赵某委托孙某(16 岁)将牛交给钱某。6 月 4 日，孙某在送牛的路上，因牛突发脾气，将行人李某顶伤，李某为了治伤，花去医疗费 700 元。牛交给钱某刚刚 3 天，牛又将到钱某家的客人周某顶伤，周某为此花去医疗费 800 元。钱某
12、为此于 6 月 11 日向赵某主张撤销该合33 2005 年 12 月 3 日，甲公司与乙银行签订流动资金借款合同，约定，甲公司为购买工业原材料向乙银行借款 200 万元，借款期限自 2005 年 12 月 10 日至 2006年 6 月 10 日，月利率为 6045；由丙公司提供保证，乙银行应当于 12 月 10 日之前将款项交付甲公司。双方并且约定了违约责任。12 月 4 日，乙银行与丙公司签订了保证合同。12 月 10 日，乙银行将 200 万元款项打人甲公司账户，12 月 20日，又以特种转账凭证分两次从甲公司账户将 200 万元款项转出用于偿还甲公司原欠乙银行的贷款。借款到期后，甲公
13、司没有偿还借款，乙银行催在职法律硕士专业综合课(民法学)模拟试卷 15 答案与解析一、单项选择题每小题 2 分，共 60 分。下列各题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项字母涂黑。1 【正确答案】 D【试题解析】 当事人在法定期间内行使撤销权，可以使可撤销合同归于无效，合同关系归于消灭。附解除条件的合同在条件成就时，其效力解除，合同关系归于消灭。当事人一方预期违约，守约方可以动用法定解除权导致合同关系归于消灭。但当事人因无权代理订立的合同，由于其效力处于不确定状态，故在本人实施追认的情况下，并不必然导致合同关系归于消灭。故选 D 项。【知识模块】 民法学2 【
14、正确答案】 A【试题解析】 A 项属于民事法律事实。B 项、C 项和 D 项都属于客观事实，而不是民事法律事实。【知识模块】 民法学3 【正确答案】 B【试题解析】 物权、人身权、知识产权和继承权都属于绝对权，只有债权属于相对权。【知识模块】 民法学4 【正确答案】 B【试题解析】 A 项错在：设立社团法人属于生前行为，而设立财团法人既可以是生前行为，也可以是死后行为，如依据当事人的遗嘱设立基金会。C 项错在：公益法人是不以营利为目的，但这并不意味着公益法人不营利。D 项错在：社会团体法人在设立上可依单方法律行为设立，如养老院、学校等，但也有的依据双方法律行为设立，如中国法学会。但要注意：社团
15、法人一般依据双方法律行为设立，依单方法律行为设立社团法人，如设立一人公司，这属于例外。【知识模块】 民法学5 【正确答案】 C【试题解析】 根据物权法第 191 条的规定，抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。可见，转让抵押财产应当注意两点：一是抵押期间，抵押人转让抵押财产的，应当经抵押权人同意，而不是如担保法规定的仅仅通知抵押权人并告知受让人；同时，要将转让所得的价款向抵押权人提前
16、清偿债权或者提存。二是抵押期间，未经抵押权人同意，不得转让抵押财产。除非受让人替抵押人向抵押权人偿还了债务消灭了抵押权。故选 C 项。【知识模块】 民法学6 【正确答案】 B【试题解析】 根据合同的相对性原则，选 B 项。【知识模块】 民法学7 【正确答案】 A【试题解析】 根据合同法第 133 条的规定，标的物所有权自交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。故选 A 项。【知识模块】 民法学8 【正确答案】 A【试题解析】 根据侵权责任法第 86 条的规定，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，
17、有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。据此规定，对于地上物倒塌致害责任的直接责任主体是施工单位。故选 A 项。【知识模块】 民法学9 【正确答案】 B【试题解析】 在民事权利体系中，可以以权利作为客体的只有抵押权和质权，例如，以建设用地使用权作为抵押权的标的的，或者以汇票作为出质财产的。故选B 项。【知识模块】 民法学10 【正确答案】 A【试题解析】 以不动产设定抵押的，抵押权自登记之日起生效，但对于个体工商户、农村承包经营户、企业以机器设备、原材料、产成品等动产设定抵押的，抵押权自抵押合同生效之日起发生效力；但未经
18、登记，不得对抗善意第三人。故选 A项。【知识模块】 民法学11 【正确答案】 A【试题解析】 人格权分为一般人格权和具体人格权，具体人格权又分为物质性人格权和精神性人格权。属于一般性人格权的有：人格自由、人格独立和人格尊严，故选 A 项。其余都是具体人格权。【知识模块】 民法学12 【正确答案】 D【试题解析】 根据专利法第 5 条第 1 款的规定，对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。A 项表述的发明违反国家法律，不能授予专利权。根据专利法第 5 条第 2 款的规定，对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。C 项表
19、述实际上是违反了法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，是不能授予专利权的。故排除 C 项。根据专利法第 25 条第 1 款的规定，对下列各项，不授予专利权：(1)科学发现；(2)智力活动的规则和方法；(3)疾病的诊断和治疗方法；(4) 动物和植物品种；(5)用原子核变换方法获得的物质；(6)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。据此，B 项表述的发明不能获得专利权。根据专利法第 25 条第 2 款的规定，对于第 25 条第 1 款第 4 项所列产品的生产方法，可以依照专利法获得专利权。故 D 项表述的发明可以授予专利权。故选 D
20、项。【知识模块】 民法学13 【正确答案】 C【试题解析】 商标法第 7 条第 1 款规定，申请注册和使用商标，应当遵循诚实信用原则。据此，A 项表述正确。商标法第 8 条规定，任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。据此，B 项表述正确。商标法第 22 条第 3 款规定，商标注册申请等有关文件，可以以书面方式或者数据电文方式提出。据此，C 项表述不正确。商标法第 22 条第 2 款规定，商标注册申请人可以通过一份申请就多个类别的商品申请注册同一商标。据此，D 项表述正
21、确。【知识模块】 民法学14 【正确答案】 C【试题解析】 婚姻法解释、(三)第 11 条规定，一方未经另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意购买、支付合理对价并办理产权登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持。夫妻一方擅自处分共同共有的房屋造成另一方损失，离婚时另一方请求赔偿损失的，人民法院应予支持。据此，A 、B 项表述正确，C 项表述错误。从性质上看，甲擅自出售共有房屋，系无权处分行为，故甲、丙之间签订的房屋买卖合同是效力待定合同，但需注意，无权处分行为不影响买受人的善意取得。故 D 项表述正确。【知识模块】 民法学15 【正确答案】 B【试题解析】 由于受遗赠人具有不可
22、替代性，如果受遗赠人先于被继承人死亡的，则受遗赠人丧失受遗赠权。故只能选 B 项。【知识模块】 民法学16 【正确答案】 D【试题解析】 根据收养法的有关规定，无配偶的男性收养女性，收养人和被收养人的年龄于受托人。【知识模块】 民法学17 【正确答案】 C【试题解析】 根据合同法第 374 条的规定，选 C 项。【知识模块】 民法学18 【正确答案】 A【试题解析】 根据合同法第 363 条的规定，选 A 项。【知识模块】 民法学19 【正确答案】 D【试题解析】 浮动抵押是指权利人以现有的和将有的全部财产或者部分财产为其债务提供担保。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，
23、债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。如企业以现有的以及未来可能买进的机器设备、库存产成品、生产原材料等动产担保债务的履行。抵押权设定后，抵押人可以将抵押的原材料投入成品生产，也可以卖出抵押的财产。当发生债务履行期届满未清偿债务，抵押人被宣告破产或者被撤销、当事人约定的实现抵押权的情形成就或者严重影响债权实现的情形时，抵押财产确定，也就是说此时企业有什么财产，这些财产就是抵押财产。根据物权法第 181 条的规定，经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现
24、抵押权时的动产优先受偿。浮动抵押不同于固定抵押的两个特征是：第一，浮动抵押设定后，抵押的财产不断发生变化，直到约定或者法定的事由发生，抵押财产才确定。第二，浮动抵押期间，抵押人处分抵押财产不必经抵押权人同意，抵押权人对抵押财产没有追及权，只能就约定或者法定事由发生后确定的财产优先受偿。如果单纯从法条看，只有社会团体不能设定浮动抵押。故选 D 项。【知识模块】 民法学20 【正确答案】 B【试题解析】 委托作品的著作权，在当事人没有明确约定的情况下，著作权属于受托人。【知识模块】 民法学二、多项选择题每小题 3 分，共 120 分。下列各题四个备选项中有二至四个选项是符合题目要求的，请在答题卡上
25、将所选的字母涂黑，多选或少选均不得分。21 【正确答案】 A，B【试题解析】 民事主体既是限制民事行为能力人，又是精神病人的，应当依据限制民事行为能力人条件确定监护人。故选 A 项和 B 项。【知识模块】 民法学22 【正确答案】 B，C ，D【试题解析】 可以作为合伙组织出资的财产有：货币、实物、知识产权(著作权仅限于著作财产权)、专有技术、土地使用权、劳务，信用和人格不得作为合伙的出资，故排除 A 项。【知识模块】 民法学23 【正确答案】 B，C【试题解析】 法人终止的原因包括依法被撤销、依法被宣告破产、依法解散等，但考生不要将终止原因之一一“撤销”记忆成“注销、抵销”等。依法责令停业整
26、顿不是终止原因。【知识模块】 民法学24 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 A 项错在：在重大误解、显失公平而为的民事行为中，各方当事人均享有撤销权，在因欺诈、胁迫、乘人之危而为的民事行为中，撤销权只归受损害的一方。B 项错在：追认权存在于效力待定民事行为中，不存在于可撤销民事行为中，可撤销民事行为中存在的是撤销权。C 项错在：可撤销民事行为的撤销权行使期间为除斥期间，故不能中止、中断和延长。D 项错在：可撤销民事行为中，当事人行使撤销权，可以向法院或者仲裁机构提出申请。【知识模块】 民法学25 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 对于行使法定抵销权、撤销权、选择权的：行为，票据
27、行为，违背社会公共利益和社会公德的行为，都不得附条件。【知识模块】 民法学26 【正确答案】 A，B，C【试题解析】 所有权的原始取得方式包括生产、收益、时效取得、先占、善意取得、拾得遗失物、发现埋藏物、添附、没收、国有化等。故选 A 项、B 项和 C 项。D 项属于继受取得方式。【知识模块】 民法学27 【正确答案】 A，B【试题解析】 根据物权法第 176 条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的
28、担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本题考查的就是人的担保(主要指保证)和物的担保的竞合。根据本条规定，在既有人的担保，又有物的担保的情况下，应当注意：第一，在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下，应当尊重当事人的意思，按约定实现。第二，在没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的情况下，应当先就物的担保实现担保物权。第三，在没有约定或者约定不明确，第三人提供物的担保，又有人的担保的情况下，应当允许当事人进行选择。第四，对同一债权，债务人、第三人均提供了物的担保，同时又有另外的第三人提供人的担保的
29、情形下，债权人应当先行使债务人提供的物的担保，再行使第三人提供的物的担保，最后行使人的担保，否则，保证人享有抗辩权。故选 A 项和 B 项。【知识模块】 民法学28 【正确答案】 A，B，C，D【试题解析】 债的发生原因包括不当得利、无因管理、侵权行为和合同，此外还有其他产生债的原因，故备选项都是正确答案。【知识模块】 民法学29 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 根据婚姻法第 18 条可知，A 项和 C 项是正确答案。根据婚姻法第 17 条的规定，B 项属于夫妻共有财产。在 2001 年婚姻法尚未出台前，有关司法解释规定对贵重财产，只要经过 8 年夫妻的共同生活，就可以转化为夫妻共有财产
30、，但现行婚姻法生效后，由于该司法解释和婚姻法第 17 条和第 18 条相抵触，故已被废止。因此，选 D 项。【知识模块】 民法学30 【正确答案】 A，B，D【试题解析】 遗产债务的清偿原则有三项：限定继承原则、保留必留份原则和清偿债务优先于遗赠的原则。故选 A 项、B 项和 D 项。【知识模块】 民法学三、案例分析题每小题 15 分，共 60 分。请将答案写在答题纸指定位置上。31 【正确答案】 (1)老人胡某因躲闪母猪而撞翻玉器的行为属于紧急避险行为。根据侵权责任法的规定，因紧急避险造成损害的，避险人不承担责任。本案中，老人胡某的行为对采取紧急避险的行为并无不当，因此，胡某对玉器的损害不承
31、担侵权责任。(2)周某和吴某的行为属于共同侵权行为。根据侵权责任法的规定，二人以上共同实施侵权行为造成他人损害的，应当承担连带责任；教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。据此规定，本题中，周某唆使吴某打猪，结果导致老人胡某右腿受伤，并造成玉器的损失，这属于教唆他人侵权，为共同侵权的形【试题解析】 本案例适用的法条主要有：侵权责任法第 8 条(共同侵权)、第9 条(教唆、帮助侵权) 、第 31 条(紧急避险) 、第 32 条(监护人侵权责任的承担)、第78 条(饲养动物的损害责任)、第 83 条(因第三人过错致使动物的致人损害)。这里有一个问题需要澄清，即针对本案例的第(3)问
32、，假如吴某 8 岁，其监护人是否应当承担责任?根据侵权责任法第 9 条的规定，对于教唆无民事行为能力人实施侵权行为的，应当由教唆人单独承担侵权责任，如果无民事行为能力人的监护人未尽监护职责的，应当承担相应的责任。由于本题中并未交代吴某的监护人问题，考生不能主观随意增加案例没有涉及的情形。【知识模块】 民法学32 【正确答案】 (1)赵某与孙某之间签订的委托合同属于效力待定合同。根据合同法的有关规定，限制民事行为能力人签订的合同属于效力待定合同，孙某 16 岁，故该委托合同效力待定。对于该委托合同，必须经孙某的法定代理人，即孙某的父母追认才能有效，如果孙某的法定代理人在法定期间(1 个月)内拒绝
33、追认，则该合同由效力不确定状态转化为无效。(2)钱某向赵某主张撤销买卖合同能够成立。根据合同法的有关规定，因欺诈而为的民事行为，在不损害国家利益的情况下为可撤销合同，本案中，赵某将牛出卖给钱某时，故意隐瞒牛性情暴烈的真实情况，构成欺诈，且钱某【试题解析】 本案例适用的法条主要有：合同法第 47 条(限制民事行为能力人订立合同的效力)、第 54 条(可撤销合同)，侵权责任法第 32 条(监护人侵权责任的承担)、第 78 条( 饲养动物的损害责任)。本案例有两个问题需要澄清：第一，委托合同的效力是否对孙某侵权责任的承担有影响?有的学生认为，如果委托合同被孙某的父母拒绝追认，由于委托合同归于无效，故
34、孙某不承担侵权责任。这种观点是错误的，因为委托合同的效力不能改变孙某是实际管理人的事实。当然，在孙某承担侵权责任之后，如果委托合同归于无效，孙某如果不知道牛暴烈的秉性，则存在善意无过失情形，此时可以要求赵某承担缔约过失责任，赔偿信赖利益之损失。第二，买卖合同被钱某合法主张撤销，是否会对钱某的侵权责任产生影响?有的学生认为，如果买卖合同一旦被撤销，则赵某和钱某之间不存在合同关系，既然不存在合同关系，那么牛的真正主人是赵某而不是钱某，赵某此时应当承担侵权责任。这种理解是错误的，因为根据侵权责任法的规定，对于动物致损，应由动物的饲养人或者管理人承担侵权责任，而没有规定为所有人承担侵权责任。因此，本案
35、例中还是应当由钱某对周某的损失承担侵权责任。当然，合同被撤销，钱某有权要求赵某承担缔约过失责任。【知识模块】 民法学33 【正确答案】 (1)甲公司与乙银行之间签订的借款合同自签订之日起生效，即自2005 年 12 月 3 日生效。根据合同法的规定，商业借款合同属于诺成性合同，而自然人之间的借款合同为实践合同，本案属于商业借款合同，故合同自签订之日起生效。(2)丙公司对甲公司与乙银行之间签订的借款合同不承担保证责任。根据担保法解释的规定，主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷的，除了保证人知道或者应当知道的外，保证人不承担民事责任。本案中，甲公司与乙银行以购买原材料为名签订借款合同，实质上是借新贷偿还旧贷，保证人丙公司系对新贷承担保证责任，且没有【试题解析】 本案例适用的法条主要有：合同法第 196 条(借款合同及其性质)、210 条(自然人之间借款合同的生效)、担保法解释第 39 条(以新贷偿还旧贷时保证人的保证责任)。本案例较为简单。【知识模块】 民法学
