1、国家司法考试（卷四）模拟考试 243（无答案）一、分析题1 案情：2006 年 3 月 10 日，某县公、检、法、司系统开始在全县范围内开展社会治安的综合治理工作。当天，A 乡派出所公安干警王某与另两个干警按照派出所统一安排，于晚上 11 时从派出所出发，到各村夜查。行至该乡 B 村时，发现一村民家里有聚赌声音，遂一拥而入，王某掏出随身携带的手枪，喝令众人不许动。村民赵某、钱某、孙某、李某举手站在原地，另两个干警把桌上的麻将牌和钞票收拾好，又挨个搜身。在搜身过程中不断推搡四人，其中赵某转身稍慢，王某上前踹了赵某一脚，又用上了膛的手枪枪柄在赵某背上砸了一下。这时枪支走火，击中一旁的钱某(16 岁
2、 )。后钱某抢救无效后死亡。 2006 年 3 月 20 日，经县检察院批准，对王某予以逮捕。同年 5 月 30 日，县人民法院以过失杀人罪判处被告人王某有期徒刑 3年。在法定上诉期间王某没有上诉，检察院也未抗诉，一审判决于 2006 年 3 月 12日生效。 2006 年 6 月 15 日，被害人钱某之父依照国家赔偿法第 3、6 条及其他有关规定向该乡派出所提出了赔偿请求。问题：1 此案性质是行政赔偿还是刑事赔偿?2 此案派出所是赔偿义务机关吗? 3 此案是由王某个人赔偿还是国家赔偿? 4 钱某之父有无权利提起赔偿请求? 5 本案的赔偿金范围包括哪些?5 案情：某市人民检察院向市中级人民法院
3、依法提起公诉，指控被告人周某、刘某涉嫌抢劫罪。市中级人民法院依法受理此案后，决定公开开庭审理此案。经一审判决，认定周某犯抢劫罪，判处死刑立即执行，并处没收财产，剥夺政治权利终身；认定刘某犯抢劫罪，判处死刑缓期两年执行，并处没收财产，剥夺政治权利终身。同时，判处二被告人连带赔偿附带民事诉讼原告人物质损失共计 39 万元人民币。6 一审宣判后，被告人刘某以量刑畸重为由，提出上诉，请问高级人民法院依何程序处理此案? 高级人民法院发现一审附带民事诉讼判决有错误，如何处理?7 一审宣判后，附带民事诉讼原告人不服一审判决，提出上诉，高级人民法院如何处理本案?8 一审宣判后，无上诉、抗诉，如何报最高人民法院
4、核准此案?最高人民法院复核后认为，原审裁判认定被告人周某犯抢劫罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法；原审裁判认定被告人刘某犯抢劫罪的事实不清，证据不足。请问最高人民法院对此案如何处理?9 一审法院执行周某死刑时，周某检举他人重大犯罪事实，死刑裁判可能改判，请问一审法院如何处理?9 2008 年 10 月，甲乙公司签订了一份建材买卖合同，约定甲公司向乙公司购买优质建材，共计 200 吨，每吨 10000 元，共计价款 200 万元。因甲公司资金周转暂时困难，甲乙在合同中又约定了，甲公司以其一套价值 150 万元的机器抵押给乙公司以担保其货款的支付。双方办理抵押登记后，乙
5、公司在半个月内发货。乙公司交付的建材的质量应当与其在订立合同之前交给甲公司的样品质量相同，采取送货上门的方式交付，甲公司在收到货物后 3 个月内支付全部的价款。同 11 月，甲乙公司办理了抵押权登记。12 月 5 日，甲公司收到乙公司按照约定的期限交付的 200 吨建材，经甲公司检验发现，乙公司交付的建材中有 10 吨的质量低于样品的质量。而 12 月 2 日，甲公司向丙银行借款 60 万元，借期为 3 个月，丙银行要求甲公司提供担保，甲公司于是将其抵押给乙公司的这套机器又质押给了丙银行，并将这套机器交付给了丙银行。2009 年 4 月 1 日，甲公司仍然未向乙公司支付货款，乙公司打算行使对抵
6、押机器的抵押权，甲公司则要求乙公司承担因交付货物质量不完全符合合同约定所应承担的违约责任。同时，丙银行也向甲公司主张偿还贷款，甲公司无力偿还，丙也欲行使其对甲公司的这套机器的质押权，甲乙丙三方争执不下，发生纠纷。10 若乙公司和某运输公司之间签订货物运输合同，约定该运输公司将该批货物运到甲公司，而这批货物在运输途中因遇到百年不遇的洪水而受到了损失，则该损失应当由谁承担?11 甲公司并未就违约责任作出约定，则甲公司可以向乙公司主张何种措施?12 如果甲公司要求乙公司更换不合格的建材，乙公司将其交付的和样品质量不符的 10 吨建材更换成了与样品质量相同的建材后，乙公司主张实现其抵押权，其抵押权担保
7、的范围应包括哪些?13 乙公司要求行使抵押权，而丙公司要求行使质押权，二者的冲突应当如何解决?14 案情：A 省的甲公司于 2000 年 1 月通过签订使用许可合同获得某外国企业在中国注册的“金太阳 ”电脑商标独占使用权及其操作系统 M 软件的使用权，批量组装“金太阳”电脑。2001 年 7 月，甲公司与 A 省的乙公司签订委托销售合同，约定乙公司以自己的名义销售 100 台“金太阳” 电脑，销售价格为每台 3000 元，每销售一台收取代销费 300 元。同年 9 月，乙公司向 B 省的丙大学以每台 3000 元的价格卖出 70 台“金太阳 ”电脑，合同约定丙大学当日支付 15 万元，提货 5
8、0 台，另 20 台电脑由丙大学开办的具有法人资格的丁公司收货并付款，同时合同还约定如发生纠纷由“起诉一方所在地法院管辖” 。同年 10 月初，丁公司收到乙公司发运的 20 台“金太阳”电脑，并将该批电脑进行营利性出租，但丁公司多次以资金困难为由拒绝了乙公司的付款要求。2002 年 3 月，乙公司将尚未卖出的 30 台电脑的“金太阳” 商标清除，更换为戊公司的注册商标“银河” ，并以每台 4000 元的价格卖给不知情的李某 2 台，李某将其中一台赠送给好友胡某。问题：14 如果丙大学使用的 50 台电脑出现质量问题，应向谁主张违约责任?15 丁公司出租电脑的行为是否侵犯 M 软件的出租权 ?为
9、什么?16 乙公司如果起诉请求支付 20 台电脑货款，应以谁为被告?怎样确定管辖法院?17 乙公司更换商标的行为应如何定性?哪些主体可以作为适格的原告起诉乙公司?18 如李某购买的 2 台电脑没有质量问题，能否向卖方双倍索赔?为什么? 19 如胡某接受赠与的电脑出现质量问题，能否要求李某承担瑕疵担保责任?为什么?20 敏宏公司拖欠怀剑公司 80 万元的电器货款。怀剑公司与敏宏公司多次交涉还款事宜，并得知敏宏公司无力还款，只有一座两层小楼租给了德峰公司，德峰公司经营不善，已拖欠敏宏公司两年房租共计 15 万元，在这种情况下，怀剑公司诉至法院要求敏宏公司还款，并特别说明如果敏宏公司无力还款，可将出
10、租给德峰公司的两层小楼收回并交给怀剑公司抵销敏宏公司拖欠的 80 万元欠款，原被告双方在诉讼中达成协议，约定被告方在半年内分两次还清欠款 80 万元。调解书送达后半年内，敏宏公司只还了 30 万元，尚欠 50 万元，怀剑公司申请人民法院强制执行，敏宏公司则向人民法院提出将德峰公司拖欠的房租 15 万元转给怀剑公司，执行法院向德峰公司发出了对怀剑公司给付 15 万元的通知。请回答下列问题：20 本案诉讼过程中，法院可否通知德峰公司作为无独立请求权的第三人？为什么？21 如果德峰公司对执行法院发出的履行债务的通知有异议，执行法院应当怎么办？22 如果德峰公司收到执行法院要求其履行到期债务的通知后擅
11、自向敏宏公司还款15 万元，造成该 15 万元被敏宏公司使用而无法追回，德峰公司要承担什么法律责任？二、论述题23 近年来刑事案件在审理过程中，当事人一方或双方常常设法邀请一领域内知名法律专家或学者，通过论证会的形式为案件出具专家法律意见书，以此来支持本方的观点，并试图影响法官的判决，对此有人指出专家法律意见深入案件的审理是一种新形式的腐败，会影响法官的司法独立，但也有人认为专家法律意见，只是一种说理上的观点，他是否被采纳取决于法官，不能成为主导断案的唯一依据，因此专家的意见并不会干扰法官独立审判，并可能成为法官断案有益的帮助。问题：请你谈谈对法律专家意见书的认识。(注意：不能仅就个别问题太具
12、体适用法律的意见)答题要求：1、运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；2、说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3、字数不少于 500 字。三、选答题24 提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲题或乙题；甲、乙两题均作答的，仅对书写在前的进行评阅。甲题：1996 年，四川省夹江县某个体印刷厂仿冒印制另一企业的产品，被技术监督机构查封。该印刷厂认为该技术监督机构无权对其实施行政处罚，属于越权行政，遂向法院提起行政诉讼。对此，中央电视台“焦点访谈” 栏目以“打假者上了被告席”为题进行了报道。并以“ 恶人先告状 ”为道德模式，对“制假者”的起诉行为予以谴责。面对
13、媒体形成的舆论压力，法院不得不违心地做出不利于“制假者” 的裁判。实际上，依照相关法律，“ 制假者”是有起诉权的，法院应当受理。媒体的报道把一个法律问题变成了一个是非分明的道德问题，给司法审判带来了不利影响，也损害了当事人的权利。 请结合此案例谈谈你对我国目前司法公正的障碍及解决对策的理解和认识。答题要求：1观点明确，论证充分，逻辑严谨，文字通顺；2不少于 600 字。 乙题：据新华网重庆 2006 年 7 月 10 日报道，原规划为小区配套工程的幼儿园竟被开发商“合法”出卖，即将成为一座洗浴中心。为此，小区的 149 名业主集体起诉重庆市规划委，不服其做出的规划行政许可。而从重庆市龙坡区人民法院传出的消息证实，该院日前一审审判，撤销被告重庆市规划委向该房地产公司核发的建筑工程规划许可证。在此案中，九龙坡区人民法院审理认为，被告重庆市规划委未能在法定期限内提供符合审批程序的相关立案、审核的证据，应当视为被诉的行政行为没有证据。故重庆市规划委做出变更规划许可的行为主要证据不足，理应予以撤销。 1依据行政许可法结合本案，谈谈你对该问题的认识。2依据物权法谈谈你对本案所涉及的物权法的相关问题进行阐释。答题要求：1运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由；2说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；3答题文本不限，字数要求 800 字以上。
