1、1第四十八课时 诉讼及胜诉砝码【分析考情 扫描考向】考试大纲说考点 四年考卷析命题考点展示 学习目标 真题分布 背景追踪 核心素养理解：管辖识记：起诉与立案诉讼的基本程序识记：开庭审理识记：诉讼证据及其种类201811 月浙江，40(1)结合 A 公司与原告产生的长期代销合同纠纷，考查民事诉讼中的举证原则(非选择题)201604 月浙江，42(2)结合某电视台节目非诚勿来对金某构成的侵权案例，考查民事诉讼中的举证原则(综合题)法治意识：增强法律意识，不侵犯别人的合法权益用证据说话 理解：民事诉讼中的举证原则201510 月浙江，38结合张某与食品药品监督管理局发生的纠纷案例，考查民事权利中的举
2、证原则(选择题)法治意识：增强法律意识，依法行使和维护权利命题分析预测1.高频考点：民事诉讼中的举证原则2.命题预测：结合具体案例，考查本课的相关知识考点一 管辖21.法院的受案范围(1)民事诉讼的受案范围：人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，因物权、债权、知识产权、人身权、离婚、继承以及侵权等纠纷提起的诉讼都属于这一范围。(2)行政诉讼的受案范围：公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。2.法院的管辖(1)我国法院的组织体系：分为基层人民法院、中
3、级人民法院、高级人民法院和最高人民法院四级，此外还设有海事法院、知识产权法院和军事法院等专门法院。(2)管辖的含义与分类：依法确定各级或同级法院之间受理一审案件的分工和权限的活动称为管辖，包括级别管辖和地域管辖。(3)刑事诉讼的立案管辖：主要解决人民法院、人民检察院和公安机关在直接受理刑事案件方面的权限或职责划分。点一点：管辖除级别管辖和地域管辖外，还有移送管辖和专属管辖。考点二 起诉与立案1.起诉的含义与地位：在民事诉讼和行政诉讼中，原告可以向法院提出诉讼请求，这种行为称为起诉，俗称“告状” 。起诉是迈向诉讼程序的第一步。2.立案登记：我国实行立案登记制。对起诉、自诉，人民法院一律接收诉状。
4、对符合法律规定的起诉、自诉，人民法院应当当场予以登记立案。立案登记后，诉讼即告成立，指控的一方称为原告，被指控的一方相应称为被告，诉讼进入了第一审程序。如果不符合条件，法院裁定不予受理。3.法院在立案阶段的职责(1)将起诉状副本发送给被告。(2)确定开庭日期，通知双方当事人。考点三 开庭审理1.基本程序(1)开庭准备：书记员要在开庭前查明原告、被告和其他诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律，然后由审判长宣布开庭，核对当事人基本情况，宣布案由和审判人员、书记员名单，告知当事人权利义务，询问当事人是否要求回避。(2)法庭调查：法庭调查是开庭审理的核心，要对案件事实和证据进行全面的调查。3(3)法庭辩论
5、：各方当事人在法官主持下，相互进行辩论。(4)评议：法庭辩论结束后，合议庭应当休庭进行评议，得出结论，当庭或择期公开宣告判决。(5)宣判：宣判的内容主要包括认定的事实、适用的法律、判决的理由与结果、诉讼费用的分担等，并告知当事人的上诉权利、上诉期限和上诉法院。2.两审终审制(1)一审结束后，当事人不服一审判决或裁定的，有权提起上诉，启动二审程序。(2)我国实行两审终审制，因此二审裁判就是终审裁判，当事人不能再上诉。考点四 诉讼证据及种类1.证据的概念：就是证明的根据，用已知的事实证明未知的事实离不开证据。法律意义上的证据即诉讼证据，它是指诉讼过程中用来证明案件事实的一切凭证或根据。2.证据的种
6、类：我国刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法规定了共同的证据种类，包括物证、书证、证人证言、视听资料、鉴定意见和笔录。考点五 民事诉讼中的举证原则1.含义：当事人有责任对自己的说法负责，依法承担提供证据的责任，来证明自己的诉讼主张。如果提供不出证据，就要承担败诉的风险。这种责任就是举证责任。2.归属：在民事诉讼中，双方当事人的平等地位决定了“谁主张，谁举证”的举证原则。选一选：徐某为甲公司高级电脑技术员，在一次技术性业务活动中出现失误，甲公司决定解除徐某在本公司的职位并解除双方劳动合同关系，此争议依法进入诉讼程序。对于解除劳动合同这部分内容，下列说法正确的是( )A.甲公司和徐某均有举证责任B.
7、由徐某负举证责任C.甲公司负举证责任D.法院可以自行收集证据解析 根据举证原则，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬等发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，故本题应选 C 项。答案 C考向 举证责任4【例】 (201811 月浙江选考，40)【加试题】原告向法院起诉称，其与被告 A 公司签订长期代销合同，约定自 2015 年 10 月至 2016 年 10 月，A 公司为原告代销猪肉，原告每日向被告配送猪肉，并按照猪肉销售收入的一定比例定期向被告结付佣金。合同签订后，原告接到被告的业务人员陆某电话，要求其今后将货送到被告下属的 Y 购物中心，原告照此办理。
8、代销期限结束后，原告经结算认为被告欠付货款 10 万余元，故请求法院判令被告立即支付该款项，针对原告起诉，被告否认曾收到过原告配送的猪肉，并称不存在所谓的下属 Y 购物中心，陆某也不是其工作人员。根据上述事实，运用生活中的法律常识中的相关知识，回答下列问题：依据民事诉讼法的举证原则及相关规定，如果原告不能举证证明 Y 购物中心是被告下属购物中心，也不能举证证明陆某是被告单位工作人员，法院应当如何判决？请分析理由。答案 依据民事诉讼法“谁主张，谁举证”的举证原则，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有证据或证据不足，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案诉讼中，如果原告不能举证证明 Y 购
9、物中心是被告下属购物中心，也不能举证证明陆某是被告单位工作人员，则法院应当判决认定上述两项事实不存在，从而判决原告败诉。解后反思：诉讼种类不同，举证原则不同民事诉讼 谁主张、谁举证刑事诉讼 一般由公诉人即人民检察院承担举证责任行政诉讼 一般由被告即国家行政机关承担举证责任对点练 (201510 新高考，38)张某创办了提供网络食品交易第三方平台的公司，当地食品药品监督管理局发现该公司未履行对入网食品经营者进行实名登记等义务，决定对张某的公司处 10 万元罚款。张某对此处罚不服，将食品药品监督管理局诉至法院。此案中负有举证责任的是( )A.张某 B.食品药品监督管理局C.人民法院 D.公安机关解
10、析 我国民事诉讼中诉讼双方当事人的平等地位决定了“谁主张，谁举证”的举证原则，本案中主要是食品药品监督管理局提出了主张，故食品药品监督管理局负有直接举证责任，B 正确。A、C、D 三项均与题意不符。5答案 B易错点 1 不能正确区分终审与再审矫正训练 1 10 年前，嫌疑人佘某因杀人案被捕，当地法院一审判处佘某死刑。后检察官发现证据不足，省高院二审改判死缓。经委托李律师多次申诉，省高院启动再审程序，以证据不足宣判佘某无罪释放，佘某委托李律师申请国家损害赔偿。依据我国法律规定，可判定本案中( )二审裁判不是终审裁判 省法院启动再审程序属于审判监督 证据是开庭审理的核心 李律师既是诉讼代理人又是辩
11、护人A. B. C. D.解析 本题主要考查公民的基本诉讼权利、开庭审理的几个阶段、二审终审制度等知识。我国实行二审终审制度，故观点错误，不选。再审程序即审判监督程序，故入选。法庭调查是开庭审理的核心，故观点错误，不选。题中佘某涉嫌杀人，此案件为刑事案件，帮助犯罪嫌疑人进行诉讼活动的人，称为辩护人；佘某又委托李律师申请国家损害赔偿，即为诉讼代理人，故选。答案 B提醒 我国正在完善审级制度，一审重在解决事实认定和法律适用，二审重在解决事实法律争议，实现二审终审，再审重在解决依法纠错，维护裁判权威。二审是当事人不服一审法院的判决而向上级人民法院提起上诉的程序，一般二审时一审的判决书没有生效。再审是
12、原法院或者上级人民法院认为判决结果有错误或者有法律规定的情形出现，就做出再审或者上级人民法院指令下级人民法院再审，或者直接审理的程序，再审时判决书已生效。二审和再审不是诉讼的必经程序，但再审程序必须符合刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法规定的条件。易错点 2 不能全面理解举证原则矫正训练 2 某地工商管理部门检查发现刘某所售物品中有价值 2 000 元的地沟油，遂作出没收地沟油、吊销营业执照、并处 1 500 元罚款的行政决定。刘某不服，诉至法院。法院一审判决维持原有的行政处罚。本案中( )某地工商管理部门负有举证责任 一审后刘某不可以再申请行政复议 刘某不服判决的上诉期限为 10 日 刘某作
13、为原告，负有举证责任6A. B. C. D.解析 在行政诉讼中，对具体行政行为合法性的举证责任只能由被告承担，某地工商管理部门作为被告，要证明自己处罚得当应该负有举证责任，故正确，错误；已经经过法院的判决，如不服，可上诉，但不可以再申请行政复议，故正确；错误，刘某不服判决的上诉期限为 15 日。故本题答案为 A。答案 A提醒 刑事诉讼由人民检察院承担举证责任；行政诉讼由国家行政机关承担举证责任；民事诉讼一般坚持“谁主张、谁举证”的原则，特别规定，因产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼；高度危险作业致人损害的侵权诉讼；因环境污染引起的损害赔偿诉讼；建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物
14、发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼；饲养动物致人损害的侵权诉讼；有关法律规定由被告承担举证责任等民事诉讼案件由被告承担举证责任。一、选择题(在每小题给出的四个选项中，只有一项是最符合题意的)1.我国实行两审终审制，但是并不排除再审。下列说法对再审理解正确的是( )再审重在解决事实认定和法律适用，依法纠错，维护裁判权威 审判监督程序是审理案件的必经程序，人民法院不得主动启动 当事人认为二审裁判仍确有错误的，可以申请再审 司法机关发现已经生效的裁判在认定事实上确有错误，可以启动A. B. C. D.解析 一审重在解决事实认定和法律适用，再审重在解决依法纠错、维护裁判权威，错误；审判监督程序是纠
15、正生效裁判错误的特殊补救程序，不是审判审理案件的必经程序，错误；当事人认为二审裁判仍确有错误的，可以申请再审，正确；司法机关发现已经生效的裁判在认定事实上确有错误，可以启动再审理，正确，故本题答案应为 D。答案 D2.王某欠李某人民币 10 万元，几经催讨不还，李某计划通过诉讼程序来解决纠纷。可是李某住在 A 市 B 县，王某住在 C 市 D 区。关于本案正确的说法有( )李某应向 D 区人民法院提起诉讼 王某可以同期申请仲裁 李某对自己的主张负有举证责任 王某必须亲自出庭应诉A. B. C. D.7解析 我国民事诉讼法中就有特殊地域管辖的规定。特殊地域管辖就是指以被告住所地、诉讼标的所在地、
16、法律事实所在地为标准确定的管辖。李某住在 A 市 B 县，王某住在 C 市D 区，故李某应向 D 区人民法院提起诉讼，符合题意；民事诉讼法第 65 条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ”根据此条的规定，当事人在民事官司中对自己所主张的事实，有提供证据加以证明的责任，即“谁主张，谁举证” ，符合题意；仲裁一般是当事人根据他们之间订立的仲裁协议，自愿将其争议提交由非司法机构的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判，并受该裁判约束的一种制度，不符合题意；王某不一定亲自出庭应诉，也可以委托律师出庭作证，错误；故本题答案选 A。答案 A3.关于级别管辖，下面的说法中正确的是( )级别管辖主要是
17、在法院的上下级之间确定管辖权 确定一个案件由哪一级别的法院管辖主要取决于案件发生的地点是大城市、小城市还是农村 绝大多数的普通案件都由基层人民法院管辖 高级人民法院管辖具有全国影响的案件A. B. C. D.解析 确定一个案件由哪一级别的法院管辖主要取决于案件的性质和影响，不是地点，故错误；错误，高级人民法院管辖具有全省影响的案件，不是全国。是对级别管辖的正确认识，故答案选 C。答案 C4.根据不同的情况，二审程序需要作出不同处理，其处理方式有( )驳回上诉，维持原判 改判 发回重审 批评并处分一审法院A. B. C. D.解析 根据情况不同，二审程序需要作出不同处理，包括驳回上诉、改判和发回
18、重审，即正确。不是二审程序的处理方式。答案 A5.随着社会生活的发展，财产纠纷越来越多， “打官司”不仅成为解决财产纠纷的有效途径，而且被很多人作为第一甚至是唯一的选择。关于诉讼，下列说法中正确的是( )分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三种 当事人一旦起诉就意味着诉讼的成立 法庭辩论是诉讼过程开庭审理中的核心 诉讼活动中最重要的一个环节是开庭审理A. B. C. D.解析 在民事诉讼和行政诉讼中，法院接到起诉状后，还要审查起诉是否符合法律规定的8条件，起诉不一定导致诉讼的成立，故错误。法庭调查是开庭审理的核心，故说法错误。说法正确，故答案选 B。答案 B6.2018 年 1 月 12 日，华为
19、向深圳中级人民法院诉三星侵犯知识产权案一审公开宣判，法院宣判三星立即停止制造、销售、允诺销售等方式侵害华为专利权，华为一审胜诉。这起案件属于( )A.行政诉讼 B.民事诉讼 C.刑事诉讼 D.诉讼调解解析 华为公司诉三星公司侵犯知识产权案一审公开宣判，法院宣判三星立即停止制造、销售、允诺销售等方式侵害华为专利权，华为一审胜诉。这起案件属于民事诉讼，B 项符合题意；A、C、D 项均说法错误；正确选项为 B。答案 B7.B 公司拖欠 A 公司货款 10 万元。B 公司提出自己已支付其中的 5 万元，A 公司否认 B 公司已支付 5 万元的事实。于是 A 公司把 B 公司告上法院。下列关于举证责任分
20、配的说法正确的是( )A 公司应承担 B 公司拖欠货款 10 万元事实的举证责任 B 公司应承担自己支付货款 5万元事实的举证责任 A 公司应承担 B 公司未付 5 万元事实的举证责任 B 公司应承担自己未拖欠货款 10 万元事实的举证责任A. B. C. D.解析 在本题中，由于原告 A 公司主张被告 B 公司拖欠其货款 10 万元，该主张属于原告所享有的实体权利，故其应对该权利主张产生所依据的事实承担举证责任，因此，选项是正确的。而选项相对于选项，属于被告乙提出的否定主张，实际上属于选项所涉及事实的否定性事实，在本案中，该否定性事实无需作为证明对象，因此，被告乙对这一事实不承担举证责任，故
21、选项是错误的。此外，在本案诉讼中，被告 B 提出自己已支付货款 5 万元的主张，也就是说，被告 B 已履行了支付其中 5 万元货款的义务，该主张实际上属于被告所提出的消灭原告部分权利的主张，即被告的抗辩主张，因此，对这一主张所依据的事实应当由被告 B 承担举证责任。故选项正确，而选项是错误的。故本题答案为A。答案 A8.2014 年 1 月，赵某之妻王某在某保险公司投保了一份人寿两全保险。2017 年 1 月 13 日，王某不幸溺水身亡。赵某主张权利，要求保险公司按意外伤害身故的标准给付保险 9.5 万9元，但保险公司认为王某系自杀身亡，仅给付原告保险金 3.2 万元，发生纠纷上诉到法院。对此
22、，我们可以推断( )保险公司无须就王某自杀事实承担举证责任 赵某对自己所提出的主张有责任提供证据 该案件经过两审后不得提出申诉要求再审 赵某可以在某保险公司所在地法院提起诉讼A. B. C. D.解析 根据谁主张谁举证的原则，保险公司认为王某系自杀身亡，那么保险公司应该就王某自杀事实承担举证责任，说法错误；赵某起诉保险公司，应对自己所提出的主张提供证据，说法正确；该案件经过两审后可以提出申诉要求再审，说法错误；赵某可以在某保险公司所在地法院提起诉讼，说法正确；正确选项为 B。答案 B9.甲路过乙家门口被乙家的狗咬伤，住院治疗花去 1 000 元。甲起诉到法院，要求乙赔偿，乙说：“我家的狗拴在树
23、上，从来没有咬过人，这一次断了绳子，狗才咬人的，所以你是自作自受，责任在你自己。 ”关于本案的举证责任，下列说法错误的是( )A.甲应证明自己所受的损害B.甲应证明自己所受的损害系乙的狗咬伤所致C.甲应证明乙主观上有过错D.乙可以通过证明损害是甲自身的过错所致而免责解析 本题为逆向选择题。在动物致人伤害的诉讼中，受害人应证明自己受到的损害系动物的独立行为所致，无须证明动物的饲养人或管理人的主观上有过错。但动物的饲养人或管理人可以通过证明损害是由受害人的过错所致而免责，故本题应选 C 项；A、B、D 项均与题意不符；正确选项为 C。答案 C10.张某通过微信(腾讯公司开发)转账时，不小心将 2
24、万元人民币错转给李某，李某收钱后将张某拉黑拒不返还。随后他又把 2 万元“飞来横财”投入股市，亏损了 3 000 元。张某之后向法院起诉李某。下列说法正确的是( )李某应当承担举证责任 张某应向李某户籍所在地法院提出诉讼 李某应返还张某2 万元 张某可以要求腾讯公司赔偿一定的损失A. B. C. D.解析 张某错转账给李某，李某属不当得利应返还给张某。李某不还，张某可向李某户籍10所在地法院提出诉讼，项说法正确；根据谁主张谁举证的原则，张某应当承担举证责任，项说法错误；转账错在张某，腾讯公司作为第三方不承担赔偿责任，项说法错误；正确选项为 D。答案 D11.李某在免费试用理疗床时，突然出现嘴歪
25、、脸色苍白等症状，老板余某及时将其送往医院治疗，经医院诊断为脑梗死。李某以试用理疗床致病为由将余某告上法庭，并向法院提供住院病历及医疗费发票，要求赔偿，法院对该案作出李某败诉的判决。李某败诉的原因主要在于( )李某提供的票据不属于证据 李某无法提供胜诉的法律事实 余某的侵权行为不是客观事实 李某的主张没有提供有力证据A. B. C. D.解析 本题考查用证据说话。李某败诉的原因主要在于李某无法提供胜诉的法律事实，李某的主张没有提供有力证据，正确且符合题意；李某提供的票据属于证据，说法错误；余某的侵权行为不是客观事实但没有证据将其转化为法律事实，说法错误；故本题答案选 C。答案 C12.某投毒案
26、中，犯罪分子用液体毒剂 A 使被害人中毒，投毒后该液体即迅速挥发为气体，融入空气中，后经专家现场测查才认定空气中的 A 气体。则在本案中，A 属于( )A.物证 B.鉴定意见C.不属于法定证据种类 D.既是物证又是鉴定结论解析 材料中提到的犯罪分子用液体毒剂 A 使被害人中毒，后经专家现场检测才认定空气中的 A 气体，所以 A 气体属于物证，故 A 项符合题意；B、C、D 项均与题意不符；正确选项为 A。答案 A13.在民事诉讼中，如果双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当( )A.结合案件情况，并对证明力较大的证据予以确认B.由原告承担责任C.
27、不予采信双方的证据D.由被告承担责任11解析 依据法律规定，应对双方证据进行对比，对证明力较大的证据予以确认，以维护公正。故选 A。答案 A14.2013 年 4 月 8 日，重庆沙坪坝区法院对 2012 年 6 月发生在一小区电梯里的行凶案作出判决，实施抢劫的失业会计左泽一审被判处 13 年有期徒刑，并处罚金 2 万元。在本案中，承担举证责任的应该是( )A.人民检察院 B.人民法院C.被害人家属 D.犯罪嫌疑人解析 在刑事诉讼中，对于公诉案件，承担举证责任的应该是人民检察院。本案属于公诉案件，故答案选 A。答案 A15.老刘与老王在小菜场一起摆摊卖菜。一日双方因小事发生争吵，老王将老刘的菜
28、摊砸坏，并打伤了老刘。老刘为了维护自身的权益，向人民法院提起诉讼。对自己被打伤和菜摊被砸坏的损失的举证责任的承担者是( )A.老刘 B.老王 C.法院 D.小菜场解析 我国法律规定，对公民提起的自诉的民事案件，自诉人应承担举证责任，证明自己的合法权益受到了非法侵害，故在本案中，举证责任的承担者应是原告老刘，A 符合题意。B、C、D 不符合题意。答案 A二、综合题16.L 市 A 县的小林今年 16 周岁，就读于 L 市 B 区一所全封闭寄宿制的学校。2018 年 6 月22 日，小林晚自修下课后，在回学校宿舍途中，玩耍时不小心把右腿摔伤，司法鉴定为十级伤残。小林父母主张学校应承担全部责任，而学
29、校认为此系小林个人行为所致，校方无须承担责任。运用生活中的法律常识中的相关知识，结合本案，回答下列问题：(1)如果小林父母欲到 L 市 B 区基层人民法院起诉学校，是否合理？为什么？(2)你认为本案中谁应承担法律责任？请说明理由。答案 (1)合理。民事诉讼多采取“原告就被告”即由被告所在地法院管辖的原则，普通案件都由基层人民法院管辖，小林父母的选择是合理的。(2)违反义务须承担责任。作为一所全封闭寄宿制学校有教育、管理和保护未成年学生的义12务，故学校须承担主要责任；小林属于限制民事行为能力人，应当学会在生活中自我保护，小林须承担部分责任。17.黄某从 A 地乘汽车去 B 地，但车到中途车主便
30、以车坏了为由让黄某下车，黄某被扔在半路并且车主不肯退还车费。黄某气愤之余，向人民法院起诉车主并要求赔偿损失，但黄某因证据不足而败诉。(1)案例中的黄某应该需要什么样的证据？谁承担举证责任？(2)黄某为什么败诉？从案例中我们可以得到什么启示？答案 (1)需要的证据是当日乘车的车票。承担举证责任的是黄某自己。(2)败诉原因：在民事诉讼中，双方当事人的平等地位决定了“谁主张，谁举证”的举证原则。法律规定当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有证据或者证据不足的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。启示：我们在起诉之前必须搜集对自己充分有利的证据，同时在日常生活中，我们应该处处多留心，特别是在乘车时应该索要车票。
