1、专升本民法-26 及答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.下列法律行为中无效的是( )。 A显失公平的合同 B合法形式掩盖非法目的的法律行为 C乘人之危所实施的法律行为 D无权代理行为（分数：2.00）A.B.C.D.2.下列不能构成格式条款的无效的情况是( )。 A提供格式条款方免除其责任的 B提供格式条款方加重对方责任的 C提供格式条款方排除对方主要权利的 D对格式条款的理解发生争议的（分数：2.00）A.B.C.D.3.下列关于回赎的说法中，正确的是( )。 A典权没有定期限的，出典人可以在出典后 30 年内随时赎回 B回赎权
2、只能向典权人提出 C回赎权的主体只能是原出典人 D回赎权是出典人与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为（分数：2.00）A.B.C.D.4.遗赠扶养协议( )。 A只能适用继承法，不能适用合同法 B是身份合同 C不是平等主体之间的合同 D是债权合同，适用合同法（分数：2.00）A.B.C.D.5.在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，采用了下列何种民法解释的方法?( )。 A当然解释 B目的解释 C体系解释 D合宪性解释（分数：2.00）A.B.C.D.6.根据我国合同法的规定，以下合同中属于完成工作成果合同的是( )。 A买卖合同 B承揽合同 C保
3、管合同 D运输合同（分数：2.00）A.B.C.D.7.甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙( )。 A只能申请宣告甲失踪 B只能申请宣告甲死亡 C应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡 D既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡（分数：2.00）A.B.C.D.8.小张因购房向其友人借款数万元，双方就利息未有约定，则此合同性质为( )。 A要物合同 B有偿合同 C诺成合同 D无名合同（分数：2.00）A.B.C.D.9.研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明(8 岁)看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗
4、费和其他必要费用应( )。 A由吴明的监护人承担 B由某研究所承担 C主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担 D主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担（分数：2.00）A.B.C.D.10.形式意义上的民法是指( )。 A经立法程序系统编纂的民法典 B由民法专家编写的著作 C最高司法机关关于民法的解释性文件 D法律出版社出版的民法大百科（分数：2.00）A.B.C.D.11.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方( )。 A只能请求适用定金条款 B只能请求适用违约金条款 C可以请求同时适用定金条款和违约金条款 D可以选择请求适用定金条款或请求适用违约
5、金条款（分数：2.00）A.B.C.D.12.如果使隐名代理产生显名代理的法律效果，则( )。 A被代理人行使选择权 B相对人选择代理人或者被代理人主张权利 C代理人行使对第三人的抗辩权 D相对人行使介入权（分数：2.00）A.B.C.D.13.下列属于用益物权的是( )。 A地上权 B抵押权 C质押权 D留置权（分数：2.00）A.B.C.D.14.我国著作权法规定的著作权原始取得方式是( )。 A注册取得 B加注版权标记取得 C自动取得 D以固定形态取得（分数：2.00）A.B.C.D.15.下列表述正确的是( )。 A无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效 B行为人没有代理权，而以被
6、代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认的，该合同无效 C行为人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效 D行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认（分数：2.00）A.B.C.D.16.意思表示因第三人传达出现延误的责任应当由( )。 A表意人承担 B第三人承担 C相对人承担 D表意人和第三人承担（分数：2.00）A.B.C.D.17.张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自己家的房屋卖掉，遂对李某说：我母亲病重，没有办法，这个房屋价值 20 万元，现在 10 万元卖给你吧。李某欣然同意。后张某反悔，诉至法院。下列陈述中正确的是( )。 A李某的行为属于乘人之危，可撤
7、销 B李某的行为不构成乘人之危，合法有效 C李某的行为构成欺诈，可撤销 D李某的行为构成重大误解，可撤销（分数：2.00）A.B.C.D.18.依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是 ( )。 A因重大误解订立的合同 B包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C因欺诈而订立且损害国家利益的合同 D因无权代理而订立的合同（分数：2.00）A.B.C.D.19.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括 ( )。 A起诉后，被法院作不予受理或驳回处理或当事人自动撤诉的 B向人民调解委员会提起权利保护请求的 C向有关单位提起权利
8、保护请求的 D向仲裁机关提起仲裁的（分数：2.00）A.B.C.D.20.依照我国民法通则规定，下列适用推定过错责任的特殊侵权行为是( )。 A国家机关工作人员职务侵权致人损害 B建筑物致人损害 C环境污染致人损害 D高度危险作业致人损害（分数：2.00）A.B.C.D.21.下列属我国商标法规定的不能作为商标申请注册的是( )。 A文字商标 B图形商标 C文字与图形的组合商标 D气味商标（分数：2.00）A.B.C.D.22.在债的关系中( )。 A债权人、债务人都是特定的 B债权人、债务人都是不特定的 C债权人是特定的，债务人是不特定的 D债权人是不特定的，债务人是特定的（分数：2.00）
9、A.B.C.D.23.甲，15 周岁，系某重点大学少年预科班科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，赚取了一定的稿费。一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬 500 元支付了医疗费用。以下关于甲说法正确的是( )。 A甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人 B甲已经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人 C甲已经能够赚取相当的稿酬，视为完全民事行为能力人 D甲已经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人（分数：2.00）A.B.C.D.24.光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规定购买商品
10、若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机一台，该电视机应当( )。 A归光明学校所有 B归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿 C归王某所有 D归光明学校与王某共有（分数：2.00）A.B.C.D.25.商标权的有效期为( )。 A10 年 B15 年 C20 年 D25 年（分数：2.00）A.B.C.D.26.某公司生产了一种饮料，其注册商标是“乐哈哈”。该公司又将“哈哈乐”“乐乐哈”作为商标予以注册。根据我国商标法的规定，“哈哈乐”“乐乐哈”为( )。 A证明商标 B联合商标 C防御商标 D集体商标（分数：2.00）A.B.C.D.27.一个企业可使用的厂商名称的数
11、量为( )。 A一个 B两个 C三个 D无限多个（分数：2.00）A.B.C.D.28.张某自丈夫去世后，一直携其子于某与公公居住在一起，并对公公尽了主要赡养义务，则张某的公公去世后( )。 A于某可以代位继承其父应继承的份额，张某无继承权 B张某可以作为第一顺序继承人，于某不可代位继承 C张某可以作为第一顺序继承人，于某享有代位继承权 D张某可以适当分得一些财产，但不享有继承权（分数：2.00）A.B.C.D.29.无因管理之债属于( )。 A合同之债 B非合同之债 C单一之债 D选择之债（分数：2.00）A.B.C.D.30.甲和乙共同创作了一部不可分割的作品 A，发表在 w 杂志。甲去世
12、后无继承人和受遗赠人，则 A 作品的著作权中的财产权归于( )。 A乙和 W 杂志 B乙 C乙和国家 DW 杂志和国家（分数：2.00）A.B.C.D.二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.民事法律关系只能因为合法行为而产生。( )（分数：2.00）A.正确B.错误32.死亡宣告之申请利害关系人有顺序限制。( )（分数：2.00）A.正确B.错误33.肖像权只能由自然人享有。( )（分数：2.00）A.正确B.错误34.由有一定目的的自然人集合而成立的法人，为财团法人。( )（分数：2.00）A.正确B.错误35.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。
13、甲的行为属于不当得利。( )（分数：2.00）A.正确B.错误36.凡是侵权行为，侵权行为人主观上都存在过错。( )（分数：2.00）A.正确B.错误37.根据我国专利法的规定，对疾病的预防和治疗办法的发明创造不能授予专利权。 ( )（分数：2.00）A.正确B.错误38.权利不可以质押。( )（分数：2.00）A.正确B.错误39.买卖合同不属于实践性合同。( )（分数：2.00）A.正确B.错误40.如果法律无相反规定、合同也无相反约定，从物的所有权随主物所有权的转移而转移。( )（分数：2.00）A.正确B.错误三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述缔约过失责任的概念和构成
14、要件。（分数：8.00）_42.简述赠与与遗赠的区别。（分数：8.00）_43.简述承诺的概念与构成要件。（分数：8.00）_四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试述与债权相比物权的特性。（分数：16.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.小李在某影楼为自己拍摄了一幅艺术照片。后影楼未经小李同意，将该照片交给某杂志当封面。小李得知后，十分气愤，遂诉至法院。问：(1)该照片属于何种类型的作品?(2)小李对自己的照片享有什么权利?(3)试对本案提出处理意见。（分数：15.00）_46.付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，
15、当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以自家小孩调皮惹祸当然由自己负责为由拒绝赔偿。问：(1)小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?(2)镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：15.00）_专升本民法-26 答案解析(总分：150.00，做题时间：90 分钟)一、选择题(总题数：30，分数：60.00)1.下列法律行为中无效的是( )。 A显失公平的合同 B合
16、法形式掩盖非法目的的法律行为 C乘人之危所实施的法律行为 D无权代理行为（分数：2.00）A.B. C.D.解析：2.下列不能构成格式条款的无效的情况是( )。 A提供格式条款方免除其责任的 B提供格式条款方加重对方责任的 C提供格式条款方排除对方主要权利的 D对格式条款的理解发生争议的（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：3.下列关于回赎的说法中，正确的是( )。 A典权没有定期限的，出典人可以在出典后 30 年内随时赎回 B回赎权只能向典权人提出 C回赎权的主体只能是原出典人 D回赎权是出典人与典权人协商，出典人支付原典价以消灭典权的双方法律行为（分数：2.00）A. B.C.D.解析
17、：4.遗赠扶养协议( )。 A只能适用继承法，不能适用合同法 B是身份合同 C不是平等主体之间的合同 D是债权合同，适用合同法（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：5.在劳动合同中约定的“工伤概不负责”“一经结婚即须辞职”的条款无效，采用了下列何种民法解释的方法?( )。 A当然解释 B目的解释 C体系解释 D合宪性解释（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：6.根据我国合同法的规定，以下合同中属于完成工作成果合同的是( )。 A买卖合同 B承揽合同 C保管合同 D运输合同（分数：2.00）A.B. C.D.解析：7.甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙( )。
18、A只能申请宣告甲失踪 B只能申请宣告甲死亡 C应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡 D既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：8.小张因购房向其友人借款数万元，双方就利息未有约定，则此合同性质为( )。 A要物合同 B有偿合同 C诺成合同 D无名合同（分数：2.00）A. B.C.D.解析：9.研究所在装运存有放射性物质的铅箱时，一只箱子从车上掉下来，吴明(8 岁)看见后，即取出箱中的放射性物质玩耍，结果因过量吸收放射性物质而得病。吴明的治疗费和其他必要费用应( )。 A由吴明的监护人承担 B由某研究所承担 C主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担
19、 D主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担（分数：2.00）A.B. C.D.解析：10.形式意义上的民法是指( )。 A经立法程序系统编纂的民法典 B由民法专家编写的著作 C最高司法机关关于民法的解释性文件 D法律出版社出版的民法大百科（分数：2.00）A. B.C.D.解析：11.我国合同法规定，当事人在合同中既约定了违约金又约定了定金的，一方违约时，另一方( )。 A只能请求适用定金条款 B只能请求适用违约金条款 C可以请求同时适用定金条款和违约金条款 D可以选择请求适用定金条款或请求适用违约金条款（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：12.如果使隐名代理产生显名代理的法律效果，则
20、( )。 A被代理人行使选择权 B相对人选择代理人或者被代理人主张权利 C代理人行使对第三人的抗辩权 D相对人行使介入权（分数：2.00）A.B. C.D.解析：13.下列属于用益物权的是( )。 A地上权 B抵押权 C质押权 D留置权（分数：2.00）A. B.C.D.解析：14.我国著作权法规定的著作权原始取得方式是( )。 A注册取得 B加注版权标记取得 C自动取得 D以固定形态取得（分数：2.00）A.B.C. D.解析：15.下列表述正确的是( )。 A无处分权人处分他人财产时订立的合同一律无效 B行为人没有代理权，而以被代理人的名义订立的合同，未经被代理人追认的，该合同无效 C行为
21、人代理终止后，以被代理人的名义订立的合同无效 D行为人超越代理权以被代理人的名义订立合同的，被代理人无权予以追认（分数：2.00）A.B. C.D.解析：16.意思表示因第三人传达出现延误的责任应当由( )。 A表意人承担 B第三人承担 C相对人承担 D表意人和第三人承担（分数：2.00）A. B.C.D.解析：17.张某的母亲病重，为了治病，张某决定将自己家的房屋卖掉，遂对李某说：我母亲病重，没有办法，这个房屋价值 20 万元，现在 10 万元卖给你吧。李某欣然同意。后张某反悔，诉至法院。下列陈述中正确的是( )。 A李某的行为属于乘人之危，可撤销 B李某的行为不构成乘人之危，合法有效 C李
22、某的行为构成欺诈，可撤销 D李某的行为构成重大误解，可撤销（分数：2.00）A.B. C.D.解析：18.依我国法律，下列合同中，当事人对其可以请求人民法院或仲裁机构变更或撤销的是 ( )。 A因重大误解订立的合同 B包含因重大过失造成对方财产损失的免责条款的合同 C因欺诈而订立且损害国家利益的合同 D因无权代理而订立的合同（分数：2.00）A. B.C.D.解析：19.能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括 ( )。 A起诉后，被法院作不予受理或驳回处理或当事人自动撤诉的 B向人民调解委员会提起权利保护请求的 C向有关单位提起权利保护请求的 D向仲裁机关提起仲
23、裁的（分数：2.00）A. B.C.D.解析：20.依照我国民法通则规定，下列适用推定过错责任的特殊侵权行为是( )。 A国家机关工作人员职务侵权致人损害 B建筑物致人损害 C环境污染致人损害 D高度危险作业致人损害（分数：2.00）A.B. C.D.解析：21.下列属我国商标法规定的不能作为商标申请注册的是( )。 A文字商标 B图形商标 C文字与图形的组合商标 D气味商标（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：22.在债的关系中( )。 A债权人、债务人都是特定的 B债权人、债务人都是不特定的 C债权人是特定的，债务人是不特定的 D债权人是不特定的，债务人是特定的（分数：2.00）A.
24、B.C.D.解析：23.甲，15 周岁，系某重点大学少年预科班科技班学生，少年早熟，平时语言老练，对生活有自己的一套想法，并偶尔发表文章，赚取了一定的稿费。一日其骑自行车撞了人，就用自己的稿酬 500 元支付了医疗费用。以下关于甲说法正确的是( )。 A甲已经具有了意思能力，视为完全民事行为能力人 B甲已经具有了责任能力，视为完全民事行为能力人 C甲已经能够赚取相当的稿酬，视为完全民事行为能力人 D甲已经达到一定年龄，具有一定识别能力，为限制民事行为能力人（分数：2.00）A.B.C.D. 解析：24.光明学校委托其教务人员王某购买一批电教器材。王某到百货公司购买时，正好该公司举行有奖销售，规
25、定购买商品若干元可得到奖券一张。王某代购电教器材得到一等奖，获彩色电视机一台，该电视机应当( )。 A归光明学校所有 B归光明学校所有，但应当给王某以适当补偿 C归王某所有 D归光明学校与王某共有（分数：2.00）A. B.C.D.解析：25.商标权的有效期为( )。 A10 年 B15 年 C20 年 D25 年（分数：2.00）A. B.C.D.解析：26.某公司生产了一种饮料，其注册商标是“乐哈哈”。该公司又将“哈哈乐”“乐乐哈”作为商标予以注册。根据我国商标法的规定，“哈哈乐”“乐乐哈”为( )。 A证明商标 B联合商标 C防御商标 D集体商标（分数：2.00）A.B. C.D.解析：
26、27.一个企业可使用的厂商名称的数量为( )。 A一个 B两个 C三个 D无限多个（分数：2.00）A. B.C.D.解析：28.张某自丈夫去世后，一直携其子于某与公公居住在一起，并对公公尽了主要赡养义务，则张某的公公去世后( )。 A于某可以代位继承其父应继承的份额，张某无继承权 B张某可以作为第一顺序继承人，于某不可代位继承 C张某可以作为第一顺序继承人，于某享有代位继承权 D张某可以适当分得一些财产，但不享有继承权（分数：2.00）A.B.C. D.解析：29.无因管理之债属于( )。 A合同之债 B非合同之债 C单一之债 D选择之债（分数：2.00）A.B. C.D.解析：30.甲和乙
27、共同创作了一部不可分割的作品 A，发表在 w 杂志。甲去世后无继承人和受遗赠人，则 A 作品的著作权中的财产权归于( )。 A乙和 W 杂志 B乙 C乙和国家 DW 杂志和国家（分数：2.00）A.B. C.D.解析：二、判断题(总题数：10，分数：20.00)31.民事法律关系只能因为合法行为而产生。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：32.死亡宣告之申请利害关系人有顺序限制。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：33.肖像权只能由自然人享有。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：34.由有一定目的的自然人集合而成立的法人，为财团法人。( )（分数：2.00）
28、A.正确B.错误 解析：35.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，赶羊回家人圈。甲的行为属于不当得利。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：36.凡是侵权行为，侵权行为人主观上都存在过错。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：37.根据我国专利法的规定，对疾病的预防和治疗办法的发明创造不能授予专利权。 ( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：38.权利不可以质押。( )（分数：2.00）A.正确B.错误 解析：39.买卖合同不属于实践性合同。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：40.如果法律无相反规定、合同也无相反约定，从物的所有权随主
29、物所有权的转移而转移。( )（分数：2.00）A.正确 B.错误解析：三、简答题(总题数：3，分数：24.00)41.简述缔约过失责任的概念和构成要件。（分数：8.00）_正确答案：(缔约过失责任是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，并致另一方信赖利益受损，而对他方承担的损害赔偿责任。其构成要件为：(1)须存在合同不成立、无效或被撤销的事实；(2)须当事人一方有过失，即对合同不成立、无效或被撤销具有主观过错；(3)须他方遭受损失，即他方由于合同不成立、无效或被撤销而遭受财产损失；(4)须他方所受损失与一方之过失行为之间有因果关系；(5)须发生于合同订立阶段。)解析：
30、42.简述赠与与遗赠的区别。（分数：8.00）_正确答案：(1)两者都是把自己的财产赠给他人所有的法律行为。赠与是赠与人把自己的财产无偿地给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。遗赠是遗赠人用遗嘱的方式把财产无偿地赠给国家、集体或法定继承人以外的人，并于立遗嘱人死亡后开始生效的民事法律行为。(2)两者的区别是：第一，赠与是生前行为，遗嘱是死后行为；第二，赠与是双方法律行为，遗嘱是单方法律行为；第三，赠与是不要式行为，遗嘱是要式法律行为；第四，赠与适用合同法，遗赠适用继承法。)解析：43.简述承诺的概念与构成要件。（分数：8.00）_正确答案：(1)概念：承诺，是指受要约人同意要约的意思表示。换言
31、之，承诺是指受要约人同意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。(2)承诺的构成要件如下：承诺须由受要约人或其代理人作出；承诺须向要约人或其代理人作出；承诺须在要约有效期内作出；承诺内容应当与要约的实质内容相一致。)解析：四、论述题(总题数：1，分数：16.00)44.试述与债权相比物权的特性。（分数：16.00）_正确答案：(1)物权的概念：物权是权利人在法律规定的范围内，按照自己的意志支配自有物或者依照授权支配他人之物，直接享受物之利益的排他性财产权。(2)物权的法律特性有：物权是对世权。这是物权在效力范围方面的特征。物权的权利主体是特定的人，但义务主体是不特定的人，即除权利主体之外的一切人都
32、负有不得侵犯该物权的义务。正因为如此，民法学上称物权为“对世权”。而债权的义务主体是特定的人，所以称债权为“对人权”。物权是绝对权。这是物权在实现方式方面的特征。物权的内容是对物的直接管理和支配，并排除他人的干涉。物权的实现不需要义务人的积极协助行为，而以权利人对标的物进行合法支配为唯一要件。这一点区别于债权，故民法学上称物权为“绝对权”，而称债权为“相对权”。物权是对物的支配权。这是物权在作用方面的特征。物权的客体是物，不包括行为和精神财富。物权的作用是保障权利人能够对标的物进行全面支配或限定支配，从而直接享受物的利益。其他权利如人身权、知识产权等，也有支配权性质，但都不是以物为支配对象，不
33、是对物的支配权。债权则是请求权，其利益须有义务人的履行行为才能实现。物权具有排他性。这是物权在效益方面的特征。物权的排他性主要表现在两个方面：A一物之上不能有两个或两个以上互不相容的物权。如一物之上不能同时有两个或两个以上的所有权，或者不能同时有两个或者两个以上互不相容的他物权；B物权具有直接排除不法障碍的性能。物权人行使权利遇有不法妨碍时，凭借物权能够直接请求妨碍人排除妨碍或消除可能发生妨碍的因素。值得注意的是，物权的排他性并不排除下列情况：A多人共享同一物权，如夫妻对家庭财产共享所有权；B一物之上有所有权与他物权同时存在，如甲在自有物上为乙设立了使用权或抵押权；C一物之上有互不影响的数个他
34、物权同时存在；D法律针对物权所规定的限制，如禁止权利滥用原则、相邻权的发生等。物权具有追及效力。物权的追及效力是指物权的标的物无论辗转于何人之手，物权人都可以追及其物，向实际占有人主张其权利。当然，法律确立的某些特殊制度也会将该追及效力阻断，如善意取得制度的适用等。物权具有优先力。即在同一物上有物权又有债权时，物权人享有较债权人优先行使权利的权利。)解析：五、案例分析题(总题数：2，分数：30.00)45.小李在某影楼为自己拍摄了一幅艺术照片。后影楼未经小李同意，将该照片交给某杂志当封面。小李得知后，十分气愤，遂诉至法院。问：(1)该照片属于何种类型的作品?(2)小李对自己的照片享有什么权利?
35、(3)试对本案提出处理意见。（分数：15.00）_正确答案：(1)委托作品。委托作品是作者根据委托合同而创作的作品。(2)所有权和肖像权。(3)影楼的行为侵犯了小李的肖像权。根据民法通则，应让影楼停止侵害，赔礼道歉，赔偿损失。)解析：46.付某 7 岁的儿子小强非常淘气，经常用石头砸别人家的窗户、攀摘树木花草等。一日，当小强在马路边玩耍时，遇见有人用三轮车拉着镜子。邻居萧某见状说：“你有本事把那个镜子砸碎，算你厉害。”小强听完当即就拿起石头砸过去，结果致使价值 400 多元的镜子被砸碎。事后，镜子的主人找到付某要求赔偿，付某支付了相当的价款。但随即得知小强所为乃受萧某唆使，便要萧某赔偿。萧某以
36、自家小孩调皮惹祸当然由自己负责为由拒绝赔偿。问：(1)小强平时砸坏的东西应由谁赔偿?为什么?(2)镜子的损失最后应由谁来承担?（分数：15.00）_正确答案：(1)小强平时造成的他人的损害应由付某来承担，因为小强今年只有 7 岁，根据民法通则的有关规定，不满 10 周岁的未成年人是无民事行为能力人，无民事行为能力人的监护人是他的法定代理人；未成年人的父母是未成年人的法定代理人。民法通则第一百三十三条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。付某作为小强的法定监护人，当然应对小强的行为负责。(2)镜子的损失最后应由萧某来承担。根据最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)第一百四十八条第二款的规定：“教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。”本案中小强砸镜子的行为是由萧某教唆所致，所以萧某是侵权人，损失应由萧某承担，此时小强充当了萧某侵权的工具。)解析：
