1、专业基础课-民法学-12 及答案解析(总分：149.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：15.00)1.下列选项中，应当认定为要约的是 _ 。（分数：1.00）A.招标公告B.确定中标人C.悬赏广告D.拍卖活动中的拍定2.一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归 _ 享有。（分数：1.00）A.委托方B.受委托方C.双方共同D.专利主管机关指定的人3.下面各项关于民事法律关系的表述中不正确的是 _ 。（分数：1.00）A.民事法律关系是平等主体之间的法律关系B.民事法律关系主要是财产关系C.民事法律关系保障措施的主要特点是具有惩罚性D.
2、民事法律关系的主体既可以是自然人，也可以是法人4.下列行为中，不属于滥用代理权表现形式的是 _ 。（分数：1.00）A.代理人以被代理人的名义同自己进行民事活动的行为B.代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益的行为C.代理人同时代理双方的民事法律行为D.代理人在代理权终止后以被代理人的名义进行的代理行为5.根据物权法的规定，下列有关异议登记制度的说法正确的是 _ 。（分数：1.00）A.申请人提出异议登记的，需提供权利遭受侵害的相关证明B.申请人提出异议登记的，必须在异议登记之日起 15 日内起诉，否则异议登记失效C.申请人提出的异议登记不当造成权利人损失的，登记机关和申请人承担连带责任D.
3、申请异议登记后，在异议登记期间，所登记物权的买受人可以依据善意取得制度对抗申请人6.根据我国婚姻法的有关规定，下列财产应当认定为在婚姻关系存续期间，属于夫妻共有财产的是 _ 。（分数：1.00）A.夫或妻一方专用的生活用品B.夫或妻一方获得的专利权使用费C.夫或妻一方获得的人身伤害损害赔偿金D.夫或妻一方因接受遗赠获得的财产7.根据中华人民共和国合同法第 129 条的规定，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的诉讼时效的期间为 _ 。（分数：1.00）A.1 年B.2 年C.4 年D.20 年8.根据中华人民共和国民法通则，因欺诈而为的民事行为属于 _ 。（分数：1.00
4、）A.有效B.无效C.效力未定D.可撤销9.下列情形构成无因管理的是 _ 。（分数：1.00）A.甲将流浪猫予以收留喂养B.甲因害怕邻居乙的房屋失火而殃及池鱼便实施灭火C.甲将室友乙的剩饭吃掉D.甲帮助朋友乙清偿了其超过诉讼时效的债务10.在我国，采取强制设立主义的法人是 _ 。（分数：1.00）A.有限责任公司B.股份有限公司C.机关法人D.事业单位法人11.甲将其收藏的一幅齐白石的遗画卖给乙，价金为 5 万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前，该画灭失。则 _ 。（分数：1.00）A.乙得解除合同并拒绝丙的给付请求B.乙得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求C.乙不得解除合
5、同并不得拒绝丙的给付请求D.乙不得解除合同但得拒绝丙的给付请求12.甲挑唆乙(甲、乙均已成年)去打正在熟睡的狗，狗被激怒后追乙，恰巧丙经过，乙便躲在丙的身后，狗将丙咬伤。根据侵权责任法的有关规定，下列表述错误的是 _ 。（分数：1.00）A.丙有权要求狗的主人承担侵权责任B.丙有权要求乙承担侵权责任C.丙有权要求甲、乙承担连带侵权责任D.丙有权要求甲、乙承担侵权责任，但无权要求狗的主人承担侵权责任13.甲公司委托乙公司代其从市场上购买 100 台笔记本电脑，约定每台电脑的价格为 8000 元。根据上述情况，下列有关乙公司行为的说法，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.乙公司以每台 7000
6、元从市场上购得电脑，所得利益归自己所有B.由于市场价格升高，乙公司以每台 9000 元从市场上购得电脑，要求甲公司支付差额C.乙公司自己手中正好有此类产品，将这些产品卖给甲公司，并要求甲公司支付报酬D.乙公司以每台 7000 元价格从市场上购得电脑，由于合同没有约定增加报酬，乙公司无权要求甲公司支付报酬。14.不动产物权的权利变动，通常以 _ 为公示方法。（分数：1.00）A.交付B.占有C.登记D.合意15.关于收取孳息的表述，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.收取孳息属于所有权的原始取得方式B.收取孳息属于所有权的继受取得方式C.收取孳息属于所有权人处分财产的一种方式D.收取孳息属于所
7、有权人使用财产的一种方式二、多项选择题(总题数：10，分数：16.00)16.甲公司获得一项外观设计专利，乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的所为的下列行为，属于侵犯专利权的是 _ 。（分数：1.00）A.使用乙公司制造的该专利产品B.销售乙公司制造的该专利产品C.许诺销售乙公司制造的该专利产品D.使用甲公司制造的该专利产品17.下列关于融资租赁合同中，租赁物的瑕疵担保责任的表述，正确的有 _ 。（分数：1.00）A.出租人一般应承担租赁物的瑕疵担保责任B.出租人一般不承担租赁物的瑕疵担保责任C.出租人和出卖人应当连带承担租赁物的瑕疵担保
8、责任D.出租人干预选择租赁物的，由出租人承担租赁物的瑕疵担保责任18.对于提存的法律效力，下列表述正确的是 _ 。（分数：2.00）A.自提存之日起，其标的物所有权转由债权人享有B.自提存之日起，其标的物的保管费用由债权人承担C.自提存之日起，其标的物所生孳息由债权人享有D.自提存之日起，其标的物风险责任由债权人承担19.下列属于主物权的有 _ 。（分数：2.00）A.所有权B.地役权C.地上权D.典权20.根据侵权责任法的有关规定，下列民事权益受到侵害，应当承担侵权责任的是 _ 。（分数：1.00）A.担保物权B.股权C.债权D.婚姻自主权21.民事权利能力的特点有 _ 。（分数：2.00）
9、A.主体的平等性B.内容的统一性C.范围的广泛性D.实现的现实可能性22.甲、乙系夫妻，约定 8 万元存折为甲所有，12 元房产为乙所有，其余 10 万元财产为二人共有。甲欠丙 50 万元债务，则根据我国婚姻法的有关规定，下列表述正确的是 _ 。（分数：1.00）A.如果丙知道该约定，丙无权要求乙用其 12 万元房产还债B.如果丙不知道该约定，丙有权要求乙用 12 万元房产还债C.如果丙知道该约定，乙有义务以 10 万元共有财产清偿债务D.如果丙不知道该约定，丙有权要求甲、乙以其各自所有的财产和共同所有的财产清偿债务23.限制民事行为能力人进行的民事活动超出其年龄、智力或精神健康状况所能理解的
10、程度时，可以采取如下 _ 方式进行。（分数：2.00）A.由其法定代理人代理进行B.由其成年亲属代理进行C.征得其法定代理人同意后进行D.限制民事行为能力人从事该项民事活动后，征得其法定代理人的追认24.对不当得利之债的处理原则是 _ 。（分数：2.00）A.善意受益人不负返还责任B.善意受益人只对现存利益负返还责任C.恶意受益人应负全部返还责任D.如原物灭失，但财产价值仍存，善意受益人仍应负返还责任25.权利主体对可撤销民事行为的撤销权可因 _ 而消灭。（分数：2.00）A.除斥期间届满B.诉讼期间届满C.当事人放弃D.被请求人行使抗辩权三、简答题(总题数：5，分数：28.00)26.简述合
11、同解除的概念和特征。 （分数：5.00）_27.简述留置权人的权利。 （分数：6.00）_28.简述特殊侵权民事责任的概念和特征。 （分数：5.00）_29.根据我国合同法的规定，在哪些情况下要约失效? （分数：6.00）_30.简述租赁合同与融资租赁合同的区别。 （分数：6.00）_四、论述题(总题数：2，分数：25.00)31.防御商标 （分数：10.00）_32.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。 （分数：15.00）_五、案例分析题(总题数：2，分数：25.00)33.甲、乙和丙合伙经营运输业，三人合资购买卡车一辆、小型拖拉机一台，价款共 26 万，甲出资 6 万元，乙、丙各出资 1
12、0 万元。由甲开车，乙和丙协助联系业务做助手。合同约定，三方各自占有合伙经营的1/3 份额，按比例分享利益和承担风险。合伙经营两年后，乙想个人外出经商，以 10 万元价格将自己的财产份额转让给外村一个朋友丁，由丁参加合伙经营，并按 1/3 的比例享有权利和承担义务。但乙事先未征得甲和丙的同意，当丁参加运输经营活动时遭甲和丙的拒绝。为此，发生纠纷，诉至某人民法院。 问：本案应如何处理?为什么? （分数：15.00）_34.某日，杭州 6 岁小男孩甲随母亲、舅舅等一行在植物园内的孔雀园喝茶，甲在一旁观赏园内散养的孔雀时，突然被一只孔雀啄伤，当时上唇被啄破，伤口约 2 厘米长，血流满面，其母亲等将甲
13、送往医院治疗。尽管甲的上唇缝合，但需要整形治疗方能恢复外形。后甲的父母向法院起诉要求植物园赔偿，甲的父母称：植物园散养孔雀不加防护，造成孔雀致伤原告，植物园应负有完全责任。植物园称：植物园是根据孔雀的特点在园内散养的，另根据中国动物志鸟纲第四卷记载：孔雀的特点是“性机敏畏人，不易接近”，一般不会主动攻击人。且原告不注意看管自己的孩子，未尽到监护职责，故应责任自负。问： 植物园是否应当负赔偿责任?为什么? （分数：10.00）_六、辨析题(总题数：2，分数：20.00)35.我国民间有一种说法，“有情人终成眷属”，请运用婚姻法的基本原则和婚姻效力的理论知识对其加以辨析。 （分数：5.00）_36
14、.行纪合同与居间合同 （分数：15.00）_七、法条分析题(总题数：2，分数：20.00)37.中华人民共和国继承法第 11 条规定：“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。” 试运用民法原理分析该条法律规定(包括该条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力)。 （分数：10.00）_38.最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第 89 条中规定：“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，
15、对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。”要求：根据民法原理评析。 （分数：10.00）_专业基础课-民法学-12 答案解析(总分：149.00，做题时间：90 分钟)一、单项选择题(总题数：15，分数：15.00)1.下列选项中，应当认定为要约的是 _ 。（分数：1.00）A.招标公告B.确定中标人C.悬赏广告 D.拍卖活动中的拍定解析：解析 招标公告属于要约邀请，确定中标人和拍卖活动中的拍定属于承诺，只有悬赏广告属于要约。故选 C 项。2.一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归 _ 享有。（分数：1.00）A.委托方B.受委托方 C.双方共同D.专利
16、主管机关指定的人解析：解析 一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归完成发明创造一方，即受托方享有。因此，A、C、D 是错误的，只有 B 是正确答案。3.下面各项关于民事法律关系的表述中不正确的是 _ 。（分数：1.00）A.民事法律关系是平等主体之间的法律关系B.民事法律关系主要是财产关系C.民事法律关系保障措施的主要特点是具有惩罚性 D.民事法律关系的主体既可以是自然人，也可以是法人解析：解析 民事法律关系是平等主体之间的法律关系，其主体既可以是自然人，也可以是法人；民事法律关系主要是财产关系，民事法律关系的保障措施最重要的特点是补偿性，而非惩罚性。因此，C
17、选项的论断是不正确的。C 是正确答案，A、B、D 是错误选项。4.下列行为中，不属于滥用代理权表现形式的是 _ 。（分数：1.00）A.代理人以被代理人的名义同自己进行民事活动的行为B.代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益的行为C.代理人同时代理双方的民事法律行为D.代理人在代理权终止后以被代理人的名义进行的代理行为 解析：5.根据物权法的规定，下列有关异议登记制度的说法正确的是 _ 。（分数：1.00）A.申请人提出异议登记的，需提供权利遭受侵害的相关证明B.申请人提出异议登记的，必须在异议登记之日起 15 日内起诉，否则异议登记失效 C.申请人提出的异议登记不当造成权利人损失的，登记机
18、关和申请人承担连带责任D.申请异议登记后，在异议登记期间，所登记物权的买受人可以依据善意取得制度对抗申请人解析：解析 根据物权法第 19 条的规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起 15 日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。根据本条规定，申请人提出异议登记申请的，权利人不必提出相关证明。故 A 项错误。异议
19、登记不当造成权利人损害的，权利人只能向申请人请求损害赔偿，而不能要求权利人和登记机构承担连带责任。故 C 项错误。异议登记的法律效力表现在，登记簿上记载的权利推定为错误，第三人也不得依照登记的公信力而受到保护，故异议登记具有对抗性效力，但不能对抗善意第三人。故 D 项错误。6.根据我国婚姻法的有关规定，下列财产应当认定为在婚姻关系存续期间，属于夫妻共有财产的是 _ 。（分数：1.00）A.夫或妻一方专用的生活用品B.夫或妻一方获得的专利权使用费 C.夫或妻一方获得的人身伤害损害赔偿金D.夫或妻一方因接受遗赠获得的财产解析：解析 根据婚姻法第 17 条的规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产归夫
20、妻共同所有，这些财产包括：工资、奖金；生产、经营收益；知识产权的收益等。故选 B 项。根据婚姻法第 18 条的规定，A 项、C 项和 D 项属个人财产。注意：第一，婚姻法第 17 条和第 18 条的规定属于常考知识点，考生务必熟悉。第二，一般而言，在婚姻关系存续期间，夫或妻一方因法定继承获得的遗产属于夫妻共有财产，而夫或妻一方因遗嘱或者因接受遗赠获得的财产属于夫或妻一方的个人财产。7.根据中华人民共和国合同法第 129 条的规定，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的诉讼时效的期间为 _ 。（分数：1.00）A.1 年B.2 年C.4 年 D.20 年解析：解析 本题考核
21、特殊诉讼时效的期间及其适用情形。8.根据中华人民共和国民法通则，因欺诈而为的民事行为属于 _ 。（分数：1.00）A.有效B.无效 C.效力未定D.可撤销解析：解析 中华人民共和国民法通则规定，因欺诈而为的民事行为无效。9.下列情形构成无因管理的是 _ 。（分数：1.00）A.甲将流浪猫予以收留喂养B.甲因害怕邻居乙的房屋失火而殃及池鱼便实施灭火 C.甲将室友乙的剩饭吃掉D.甲帮助朋友乙清偿了其超过诉讼时效的债务解析：解析 就本题 B 项而言，只要管理行为在客观上避免了他人利益受损且管理人不纯粹是出于为自己谋利的目的，就可以成立无因管理，即使管理人有为自己的动机且在客观上使自己同时受益，仍不影
22、响无因管理的成立，例如修缮共用的承重墙、扑灭邻居房屋大火以避免殃及池鱼等也属于无因管理。故 B 项表述构成无因管理。无因管理所管理的事务为他人事务，而他人是特定的、现实的，而 A 项表述中，流浪猫并非他人饲养的动物，不能成立无因管理，但可构成先占。当然，如果将“流浪猫”改为“他人之宠物猫”，则构成无因管理。C 项表述为一般性生活事务，而一般性生活事务不构成无因管理。故 C 项表述不构成无因管理。假如将 C 项表述改为“将室友打好的饭菜吃掉”，则构成不当得利，也不是无因管理。一般而言，帮助他人清偿债务构成无因管理，但该清偿必须客观上有利于本人才构成无因管理，而 D 项表述的情形不利于本人，因而不
23、构成无因管理。10.在我国，采取强制设立主义的法人是 _ 。（分数：1.00）A.有限责任公司B.股份有限公司C.机关法人 D.事业单位法人解析：解析 在我国，采取强制设立主义的法人只有机关法人这一类型。因此，A、B、D 是错误的，只有 C 是正确答案。11.甲将其收藏的一幅齐白石的遗画卖给乙，价金为 5 万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前，该画灭失。则 _ 。（分数：1.00）A.乙得解除合同并拒绝丙的给付请求 B.乙得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求C.乙不得解除合同并不得拒绝丙的给付请求D.乙不得解除合同但得拒绝丙的给付请求解析：解析 本题中，甲与乙之间存在买卖合
24、同，甲负有将齐白石的遗画交付给乙的义务，但在交付前该画灭失，已经形成履行不能，乙的合同目的不能实现，故乙可以向甲主张合同解除权。由于乙与甲之间的合同已经解除，则债务人乙可以向债权让与中的受让人丙主张合同已消灭的抗辩权，即拒绝丙的 5 万元的给付请求。故选 A 项。12.甲挑唆乙(甲、乙均已成年)去打正在熟睡的狗，狗被激怒后追乙，恰巧丙经过，乙便躲在丙的身后，狗将丙咬伤。根据侵权责任法的有关规定，下列表述错误的是 _ 。（分数：1.00）A.丙有权要求狗的主人承担侵权责任B.丙有权要求乙承担侵权责任C.丙有权要求甲、乙承担连带侵权责任D.丙有权要求甲、乙承担侵权责任，但无权要求狗的主人承担侵权责
25、任 解析：解析 本题为选非题。根据侵权责任法第 83 条的规定，因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿，动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。据此，D 项表述错误，A 项表述正确。根据侵权责任法第 8 条、第 9条第 1 款的规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。据此，B、C 项表述都是正确的。注意：侵权责任法修改了民法通则关于因第三人原因导致动物致人损害的，动物饲养人或者管理人免责之规定。13.甲公司委托乙公司代其从市场上购买 100
26、台笔记本电脑，约定每台电脑的价格为 8000 元。根据上述情况，下列有关乙公司行为的说法，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.乙公司以每台 7000 元从市场上购得电脑，所得利益归自己所有B.由于市场价格升高，乙公司以每台 9000 元从市场上购得电脑，要求甲公司支付差额C.乙公司自己手中正好有此类产品，将这些产品卖给甲公司，并要求甲公司支付报酬 D.乙公司以每台 7000 元价格从市场上购得电脑，由于合同没有约定增加报酬，乙公司无权要求甲公司支付报酬。解析：解析 甲公司和乙公司签订的合同是行纪合同。根据合同法第 418 条和第 419 条的规定，选C 项。14.不动产物权的权利变动，通常以
27、 _ 为公示方法。（分数：1.00）A.交付B.占有C.登记 D.合意解析：解析 根据民法原理和法律规定，物权的变动要以法定的方式公示出来，其中不动产物权通常以登记为公示方法，动产物权通常以交付为公示方法。因此，A、B、D 都是错误的，只有 C 是正确答案。15.关于收取孳息的表述，正确的是 _ 。（分数：1.00）A.收取孳息属于所有权的原始取得方式 B.收取孳息属于所有权的继受取得方式C.收取孳息属于所有权人处分财产的一种方式D.收取孳息属于所有权人使用财产的一种方式解析：解析 收取孳息属于收益，收益属于所有权的原始取得方式之一。收取孳息属于所有权人收益财产的一种方式，而不是占有、使用、处
28、分财产的方式。二、多项选择题(总题数：10，分数：16.00)16.甲公司获得一项外观设计专利，乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的所为的下列行为，属于侵犯专利权的是 _ 。（分数：1.00）A.使用乙公司制造的该专利产品B.销售乙公司制造的该专利产品 C.许诺销售乙公司制造的该专利产品 D.使用甲公司制造的该专利产品解析：解析 根据专利法第 11 条第 2 款的规定，外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。可见，本题答案为 B、C 项。
29、17.下列关于融资租赁合同中，租赁物的瑕疵担保责任的表述，正确的有 _ 。（分数：1.00）A.出租人一般应承担租赁物的瑕疵担保责任B.出租人一般不承担租赁物的瑕疵担保责任 C.出租人和出卖人应当连带承担租赁物的瑕疵担保责任D.出租人干预选择租赁物的，由出租人承担租赁物的瑕疵担保责任 解析：解析 融资租赁合同项下的瑕疵担保责任，出租人一般不予承担，除非出租人干预了租赁物的选择或者购买。18.对于提存的法律效力，下列表述正确的是 _ 。（分数：2.00）A.自提存之日起，其标的物所有权转由债权人享有 B.自提存之日起，其标的物的保管费用由债权人承担 C.自提存之日起，其标的物所生孳息由债权人享有
30、 D.自提存之日起，其标的物风险责任由债权人承担 解析：19.下列属于主物权的有 _ 。（分数：2.00）A.所有权 B.地役权C.地上权 D.典权 解析：解析 本题考核主物权的概念。主物权是不依赖于其他权利而独立存在的权利，地役权是从属于其他权利的一项权利，是从物权。20.根据侵权责任法的有关规定，下列民事权益受到侵害，应当承担侵权责任的是 _ 。（分数：1.00）A.担保物权 B.股权 C.债权D.婚姻自主权 解析：解析 根据侵权责任法第 2 条的规定，侵害民事权益，应当依照侵权责任法承担侵权责任。侵权责任法所称的民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自
31、主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。据此，选 A、B、D 项。对于债权受到损害的，应当依据合同法认定，不适用侵权责任法。故不选 C 项。21.民事权利能力的特点有 _ 。（分数：2.00）A.主体的平等性 B.内容的统一性 C.范围的广泛性D.实现的现实可能性 解析：解析 本题考核民事权利能力的特点，民事权利能力具有平等性、内容的统一性及实现的现实可能性等特点。22.甲、乙系夫妻，约定 8 万元存折为甲所有，12 元房产为乙所有，其余 10 万元财产为二人共有。甲欠丙 50 万元债务，则根据我国婚姻法的有关规定，下列表述正
32、确的是 _ 。（分数：1.00）A.如果丙知道该约定，丙无权要求乙用其 12 万元房产还债 B.如果丙不知道该约定，丙有权要求乙用 12 万元房产还债 C.如果丙知道该约定，乙有义务以 10 万元共有财产清偿债务 D.如果丙不知道该约定，丙有权要求甲、乙以其各自所有的财产和共同所有的财产清偿债务 解析：解析 根据婚姻法第 19 条的规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。故应全选。23.限制民事行为能力人进行的民事活动超出其年龄、智力或精神健康状况所能理解的程度时，可以采取如下 _ 方式进行。（分数：2.
33、00）A.由其法定代理人代理进行 B.由其成年亲属代理进行C.征得其法定代理人同意后进行 D.限制民事行为能力人从事该项民事活动后，征得其法定代理人的追认 解析：解析 根据我国民法通则和合同法的规定，限制民事行为能力人进行的民事活动超出其年龄、智力或精神健康状况所能理解的程度时，可以采取三种方式进行：一是由其法定代理人代理进行；二是征得其法定代理人同意后进行；三是事后征得其法定代理人的追认。因此，B 是错误的，A、C、D 是正确答案。24.对不当得利之债的处理原则是 _ 。（分数：2.00）A.善意受益人不负返还责任B.善意受益人只对现存利益负返还责任 C.恶意受益人应负全部返还责任 D.如原
34、物灭失，但财产价值仍存，善意受益人仍应负返还责任 解析：解析 根据民法原理和我国法律规定，在不当得利之债中，善意受益人只对现存利益负返还责任；如原物灭失，但财产价值仍存，善意受益人仍应负返还责任，但恶意受益人应负全部返还责任。因此，A是错误的，B、C、D 是正确答案。25.权利主体对可撤销民事行为的撤销权可因 _ 而消灭。（分数：2.00）A.除斥期间届满 B.诉讼期间届满C.当事人放弃 D.被请求人行使抗辩权解析：解析 根据合同法第 55 条的规定可以选出正确答案。三、简答题(总题数：5，分数：28.00)26.简述合同解除的概念和特征。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：合同解除是指
35、在合同有效成立之后开始履行或者尚未全部履行之前，因当事人一方或双方的意思表示，提前终止合同效力的行为。合同解除的特征有： (1) 合同解除发生在合同有效成立至全部履行这段时间。 (2) 合同解除必须具备一定的条件。这一条件可以是当事人约定的，也可以是法律直接规定的。 (3) 合同解除必须通过解除行为而实现，解除行为可以是单方法律行为，也可以是双方法律行为。 (4) 合同解除的后果，是使基于合同发生的债权债务关系消灭，因此，它是合同终止的原因之一。27.简述留置权人的权利。 （分数：6.00）_正确答案：()解析：留置权人的权利包括：(1)留置权人有留置标的物的权利；(2)留置权人有权收取留置物
36、所生的孳息并用以抵偿债权，但并不是直接取得该孽息的优先受偿权；(3)留置权人因保管留置物所支付的必要费用，有权向债务人请求偿还；(4)当债务人经催告后，在催告期限内仍不履行债务的，留置权人有权依照法律的规定以留置物折价或者以变卖留置物的价款优先受偿。28.简述特殊侵权民事责任的概念和特征。 （分数：5.00）_正确答案：()解析：特殊侵权民事责任，是指当事人基于与自己有特殊关系的行为、物件或者其他原因致人损害的，依据法律特别规定应当承担的民事责任。特殊侵权民事责任的特征有： (1) 特殊侵权民事责任是由法律直接特别规定的。特殊侵权民事责任的类型、法律后果以及抗辩事由都由法律严格规定。 (2)
37、特殊侵权民事责任适用过错推定责任、严格责任和公平责任的归责原则，不适用一般的过错责任的归责原则。 (3) 特殊侵权民事责任在举证责任的分配上适用举证责任倒置原则，由加害人对于法定的抗辩事由承担举证责任。 (4) 特殊侵权民事责任中的侵权行为往往存在责任主体和行为主体分离的现象。29.根据我国合同法的规定，在哪些情况下要约失效? （分数：6.00）_正确答案：()解析：在下列情况下，要约失效： (1)要约被拒绝； (2)要约人依法撤销要约； (3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺； (4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。30.简述租赁合同与融资租赁合同的区别。 （分数：6.00）_正确答案：
38、()解析：租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 二者之间的区别在于：(1)融资租赁合同包括三方当事人：出租人、承租人和出卖人；租赁合同只有两方当事人、出租人和承租人；(2)在融资租赁合同中，承租人交纳的租金并不是使用租赁物的代价，实际上是承租人分期对出租人购买租赁物的价金的本息和出租人应当获取的利润等费用的偿还；在租赁合同中，承租人交纳的租金则是使用租赁物的代价；(3)融资租赁合同的主体具有特殊性，出租人只能是专营融资租赁业务的租赁公司；租赁合同中的
39、主体不具特殊性；(4)在融资租赁合同中，出租人一般不对标的物的瑕疵承担担保责任，除非承租人是依赖出租人的技能确定租赁物或出租人干预了租赁物的选择；在一般的租赁合同中，标的物瑕疵造成的损失应当由出租人承担；(5)融资租赁合同是要式合同；租赁合同是不要式合同； (6)在融资租赁合同中，租赁物的维修义务由承租人承担，租赁物造成第三人损害的赔偿责任亦由承租人承担；在租赁合同中，租赁物的维修义务由出租人承担，租赁物造成第三人损害的赔偿责任则一般由出租人承担。四、论述题(总题数：2，分数：25.00)31.防御商标 （分数：10.00）_正确答案：()解析：防御商标是指同一所有人将与其注册商标相同的商标在
40、非类似商品上分别申请注册并经核准的商标，其目的是防止他人在不同类别的商品上使用其商标。32.试论一般侵权行为民事责任的构成要件。 （分数：15.00）_正确答案：()解析：一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。一般侵权行为民事责任的构成要件包括：损害后果、加害行为的违法性、违法行为与损害后果之间的因果关系、过错。 (1)损害后果。这是指由一定的行为或事件而造成的他人人身或财产上的不利状态，包括财产损害和精神损害。财产损害是指可以用货币单位计量的合法物质利益所遭受的损坏或其他不利状态。财产损失又分为直接损害和间接损害。直接损害是指现有利益的丧失，间接损害
41、是指可得利益的丧失。精神损害是指主体无法依货币单位计量的一个合法人格和身份利益所受到的损害或不利状态。 (2)加害行为的违法性。造成损害的行为必须有违法性才可。加害行为的违法性主要表现为两种形式：一种形式是行为人实施法律禁止的行为，另一种形式是行为人不实施法律要求其实施的行为。 (3)违法行为与损害后果之间的因果关系。因果关系是指现象之间的一种客观联系，即一种现象在一定条件下必然引起另一种现象的发生，前一种现象为原因，后一种现象为结果，两种现象之间的联系便是因果关系。作为侵权民事责任构成要件的因果关系具有如下特点：因果关系的客观性；因果关系的必然性；因果关系的直接性。 (4)过错。过错是指行为
42、人在实施违法的加害行为时，其对该行为将导致的后果所抱的一种心理状态。过错分为故意和过失。故意，一种是指行为人预见到自己的行为导致某种后果，但希望这种结果发生，称为直接故意；另外一种是指预见到自己的行为会导致某种后果，却放任这种结果发生，称为间接故意。过失，一种是指行为人对自己行为的后果应当预见，而且能够预见，但由于疏忽大意而未能预见从而导致后果的发生，称为疏忽大意的过失；另一种是行为人虽然预见到其行为的后果，但由于轻信能避免这种后果的发生，结果却未能避免，称为过于自信的过失。五、案例分析题(总题数：2，分数：25.00)33.甲、乙和丙合伙经营运输业，三人合资购买卡车一辆、小型拖拉机一台，价款共 26 万，甲出资 6 万元，乙、丙各出资 10 万元。由甲开车，乙和丙协助联系业务做助手。合同约定，三方各自占有合伙经营的1/3 份额，按比例分享利益和承担风险。合伙经营两年后，乙想个人外出经商，以 10 万元价格将自己的财产份额转让给外村一个朋友丁，由丁参加合伙经营，并按 1/3 的比例享有权利和承担义务。但乙事先未征得甲和丙的同意，当丁参加运输经营活动时遭甲和丙的拒绝。为此，发生纠纷，诉至某人民法院。 问：本案应如何处理?为什么? （分数：15.00）_
